一、法院實務適用情事變更原則之見解
最高人民法院見解
1992年，最高人民法院在「最高人民法院關於武漢市煤氣公 司訴重慶檢測儀錶廠煤氣表裝配線技術轉讓合同購銷煤氣表散件 合同糾紛一案適用法律問題的函」126中以覆函的形式確立了情事 變更原則。在該覆函中，最高人民法院認為在合同履行過程中，
由於發生了當事人無法預見和防止的情事變更，導致顯失公平的 情況下人民法院可以對合同關係進行調整，並將1981年中華人民 共和國經濟合同法（下稱經濟合同法）第27條第1款第4項127作為 應對情事變更的處理原則。
關於情事變更原則的適用，最高人民法院關於適用「中華人 民共和國合同法若干問題的解釋」第26條規定：「合同成立以 後客觀情況發生了當事人在訂立合同時無法預見的、非不可抗力 造成的不屬於商業風險的重大變化，繼續履行合同對於一方當事 人明顯不公平或者不能實現合同目的，當事人請求人民法院變更 或者解除合同的，人民法院應當根據公平原則，並結合案件的實
126 最高人民法院法函[1992]27號。最高人民法院認為：在合同履行過程 中，由於發生了當事人無法預見和防止的情事變更，即生產煤氣表散件 的主要原材料鋁錠的價格，由簽訂合同時國家定價為每噸4,400元至 4,600元，上調每噸1,600元，鋁外殼的售價也相應由每套23.085元上調 到41元，如要求重慶檢測儀錶廠仍按原合同約定的價格供給煤氣表散 件，顯失公平。對於雙方由此而產生的糾紛，可依照中華人民共和國經 濟合同法第27條第1款第4項之規定，根據本案實際情況，酌情予以公平 合理地解決。
127 經濟合同法第27條第1款第4項：「由於不可抗力或由於一方當事人雖無 過失但無法防止的外因，致使經濟合同無法履行。」根據該條規定，可 以解除或變更合同。1993年該條被刪除。
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際情況確定是否變更或者解除。」由此可見，如遇因不可歸責於 雙方當事人的原因發生了不可預見的情勢，致使合同的基礎喪失 或動搖，如果繼續維護合同原有效力則顯失公平，合同當事人可 向法院聲請變更原約定的固定價結算方式。
最高人民法院對於是否適用情事變更原則採嚴格見解，體現 在以下幾個方面：
嚴格審查「無法預見」
「 無 法 預 見 」 是 適 用 情 事 變 更 原 則 的 必 要 條 件 之 一 。 根 據 2009年7月7日最高人民法院發布的「關於當前形勢下審理民商事 合同糾紛案件若干問題的指導意見」128即明揭「慎重適用情事變 更原則 ，合 理調整 雙方 利益關 係」 之原則 ，第1條第2項規定：
「人民法院在適用情事變更原則時，應當充分注意到全球性金融 危機和國內宏觀經濟形勢變化並非完全是一個令所有市場主體猝 不及防的突變過程，而是一個逐步演變的過程。在演變過程中，
市場主體應當對於市場風險存在一定程度的預見和判斷。人民法 院應當依法把握情事變更原則的適用條件，嚴格審查當事人提出 的『無法預見』的主張，對於涉及石油、焦炭、有色金屬等市場 屬性活潑、長期以來價格波動較大的大宗商品標的物以及股票、
期貨等風險投資型金融產品標的物的合同，更要慎重適用情事變 更原則」。據此，基本上排除了合同標的為長期價格波動大的商 品以及投機性交易適用情事變更原則的情形。
嚴格審查是否屬於商業風險
情事變更事由不屬於商業風險也是適用情事變更原則的必要 條件。根據關於當前形勢下審理民商事合同糾紛案件若干問題的 指導意見第1條第3項的規定：「人民法院要合理區分情事變更與
128 最高人民法院2009年7月7日法發[2009]40號。
中國大陸建設工程施工合同常見工程款爭議及案例探討 285
商業風險。商業風險屬於從事商業活動的固有風險，諸如尚未達 到異常變動程度的供求關係變化、價格漲跌等。情事變更是當事 人在締約時無法預見的非市場系統固有的風險。人民法院在判斷 某種重大客觀變化是否屬於情事變更時，應當注意衡量風險類型 是否屬於社會一般觀念上的事先無法預見、風險程度是否遠遠超 出正常人的合理預期、風險是否可以防範和控制、交易性質是否 屬於通常的『高風險高收益』範圍等因素，並結合市場的具體情 況，在個案中識別情事變更和商業風險。」
適用程序嚴格，須高院審核
在適用程序上，法院不能依職權直接適用，當事人的請求是 前提。最高人民法院關於當前形勢下審理民商事合同糾紛案件若 干問題的指導意見第1條第4項的規定：「在調整尺度的價值取向 把握上，人民法院仍應遵循側重於保護守約方的原則。適用情事 變 更 原 則 並非 簡 單 地 豁免 債 務 人 的義 務 而 使 債權 人 承 受 不利 後 果，而是要充分注意利益均衡，公平合理地調整雙方利益關係。
在 訴 訟 過 程中 ， 人 民 法院 要 積 極 引導 當 事 人 重新 協 商 ， 改訂 合 同；重新協商不成的，爭取調解解決。為防止情事變更原則被濫 用而影響市場正常的交易秩序，人民法院決定適用情事變更原則 作出判決的，應當按照最高人民法院『關於正確適用中華人民共 和國合同法若干問題的解釋服務黨和國家的工作大局的通知』
（法[2009]165號）的要 求，嚴格 履 行適用情 事 變更的相 關 審核 程式。」如果根據案件的特殊情況，確需在個案中適用的，應當 由高級人民法院審核。必要時應報請最高人民法院審核。
其他人民法院見解
陝西省勉縣人民法院認為129，建設工程施工合同根據計價方
129 區海濤、周安吉，在建設工程施工合同中情事變更原則的合理適用，陝
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式不同分為：固定價格合同、可調價格合同、成本加酬金合同等 三種。成本加酬金合同模式是當客觀環境發生變化時成本隨即變 化，工程結算款也發生變化，承包方穩賺不賠，沒有適用情事變 更的必要；可調價合同已將法律、行政法規、國家政策影響、造 價部門公佈的價格調整等因素規定為可調整因素，適用情事變更 的意義也不大；而固定價格合同分為固定單價合同和固定總價合 同，合同約定的總價或單價往往不能改變。因此，在建設施工合 同中，情事變更只適用於固定價格合同。在固定價格合同履行過 程中通常有以下幾種情形可認為適用情事變更原則：物價大幅 度上升（或下降）；國家經濟政策的變化和對經濟的調整；
各種經濟行政管理措施；國際市場發生大的變化；外國貨幣 大幅度貶值或升值。
二、工程材料等價格波動能否辦理合同變更
就材料價格波動能否導致合同條款變更以及多大的波動幅度 能夠導致合同條款變更等問題，廈門市建設與管理局曾於2004年 4月1日頒布實施「關於進一步完善建設工程最低投標價中標辦法 的若干規定的通知」，該通知第4條第款規定：「對鋼材、水 泥以及特殊貴重材料價格由於情事變更異常大幅度上漲或下降，
在風險包幹範圍內上漲或下降幅度在10%以內（含10%）的，其 價差由承包人承擔或受益。上漲幅度在10%以外又沒有預付工程 備料款的或下降幅度在10%以外的，超過10%部分的價差由發包 人 承 擔 或 受益 。 發 生 的價 差 只 計 取差 價 和 稅 金， 不 計 取 其他 費 用」。
在2013版建設工程工程量清單計價規範中，列有計價風險的
西省勉縣人民法院，2012年5月。http：//sxmxfy.chinacourt.org/public/
detail.php?id=557，最後瀏覽日：2013年12月10日。
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規 範 ， 明 確計 價 風 險 內容 、 影 響 風險 因 素 、 波動 幅 度 、 責任 承 擔：
「建設工程發承包，必須在招標文件、合同中明確計價中 的風險內容及其範圍，不得採用無限風險、所有風險或類似語句 規定計價中的風險內容及其範圍。
國家法律、法規、規章和政策變化；省級或行業建設主管 部門發布的人工費調整，但承包人對人工費或人工單價的報價高 於發布的除外；由政府定價或政府指導價管理的原材料等價格進 行了調整的，發包人應承擔影響合同價款的風險。
由於市場物價波動影響合同價款，應由發承包雙方合理分 攤 並 在 合 同中 約 定 。 合同 中 沒 有 約定 ， 發 、 承包 雙 方 發 生爭 議 時，按下列規定實施：
材料、工程設備的漲幅超過招標時基準價格5%以上由發 包人承擔；
施工機械使用費漲幅超過招標時的基準價格10%以上由發 包人承擔。」
三、情事變更與不可抗力及商業風險的區別
情事變更和不可抗力的區別130
不可抗力是指不能預見、不能避免並不能克服的客觀情況。
情事變更與不可抗力存在差異，具體表現在：不可抗力發生後，
導致合同全部或部分不能履行是絕對的，如地震、水災等。情事 變更所造成的後果不是不能履行，而是履行艱難或代價昂貴，且 當事人若不再履行或遲延履行合同不能免責。
130 同前註。
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情事變更和商業風險的區別131
商業風險具有一般性的預見，是經營者在商業交易中因經營 失利所應當承擔的正當損失，有交易就有風險，這應是當事人預 料之中的事，何況當事人冒風險是為了營利，其對風險應有承受
商業風險具有一般性的預見，是經營者在商業交易中因經營 失利所應當承擔的正當損失，有交易就有風險，這應是當事人預 料之中的事，何況當事人冒風險是為了營利，其對風險應有承受