壹、前言
進行技術移轉時訂約雙方固然是基於合作的立場，不過由於資訊的不完全與 不對稱，以及未來狀況不確定，都可能使得原來契約所要達成的目標受到影響。
技術授權的一方通常會擔心對方不遵守契約，不當的利用技術，或是把技術流傳 與第三者。被授權的一方則擔心授權人不會盡其全力，或是透過對技術的掌控，
延伸至其他權利，甚而濫用權利。因此透過各種可能的協商安排，可以降低雙方 實質上不對等的情事，以達成契約的目的。
保障雙方忠實履行契約的部份方式就是透過法律的形式來規範，法律契約最 根本的精神是為了促進交易的進行。由於私法自治與契約自由是民事法律的基本 原則，當事人雙方有很大的空間可以促成符合需求的契約條款。所以在研擬技術 移轉契約時，必須瞭解相關法律對契約的規範內容、技術移轉的目的與達成目的 之可能方法，再將這些考量設計到契約之中。
我們在處理技術移轉之契約時，必須注意幾個重點：(1)技轉的目的與實施 的方式；(2) 影響技術移轉的法律規範；(3)契約的法律規定與實施的可能性；(4) 除法律規定外，如何透過契約設計一個在管理上較為便捷，同時也比較有保障的 方式來進行。基本上，法律中關於契約的形成與履行，多數是較為保守的，也就 是在不影響公共利益、無對當事人雙方有嚴重不公平的情形下，原則上法律保留 相當大的空間給予契約訂定的雙方。由於法律所提供的保障是防止訂約雙方過度 不對等的情況下所做的防禦性調節，因此在協議時，善用有利的態勢，以較為積 極的態度訂立合理的條款，保障契約的有效執行，是很重要的一件工作。
貳、技術移轉類型與重要考量因素
簡單地說，「技術移轉」即運用各種不同的形式與管道，將技術由一方引進 或是移轉至他方。
技術移轉的方式有許多不同類型。例如兩個組織間單純之技術交易；或是組 織間經由財務關係的結合 (如併購) 擷取了技術；或是經由合作或聯盟的關係 (如策略聯盟或共同研發) 來學習技術；或是經由衍生 (spin-off) 公司連人帶設備 一起移轉的。各種移轉方式不一而足，甚而有各種類型混合的。
技術移轉的客體 (內容) 亦有不同的型態。有純粹以專門技術 (know-how) 移轉的；有包含機器設備、製程、產品一起的；有提供手冊、藍圖的；有派員訓 練的；甚而有包括行銷、管理、及財務之制度及做法一起移轉的。
技術移轉主體 (對象) 也有很多的類型。有的是在同一組織內部之個人或部 門間流動；有在不同組織間－ 可能是上、下游的關係，亦可以是平行而不同行 業的組織 。不同組織間又有不等程度的關係，如合作或聯盟、母子公司或轉投 資公司。或有在國際間，如跨國企業間流動的；也有的是國家研發機構、大學院
校及廠商間的互動。
對技術引進者而言，技術引進可以節省自行研究發展所需的成本投入，縮短 技術應用的時間，並避免研發失敗的風險，還可以透過對各種現成技術之比較，
進行最佳之選擇。而對技術提供者而言，進行技術移轉，除了可由獲取權益金，
以回收投入研發之成本，增進本身技術優越性之宣傳，並對原先技術加以修正改 良。除此之外，技術提供者尚可透過技術的推廣，以控制、擴大已有之市場或相 關的市場，降低他人的研發投入，增加對上、下游產業及同業間的影響力，加速 該技術使用的普及性，創造出新的使用標準，出售對企業本身已無比較利益的舊 有技術，來獲得剩餘利益等。在移轉的過程中，不論是透過何種方式，皆需要雙 方多方面的配合，才能保證技術移轉之成功。
技術的轉移有許多策略面的因素。技術的提供者 (授權人) 以及技術需求者 (被授權人) 之間有若干互為表裡的動機(表) ，在雙方有了交集，有了互通有無 之資訊，才有移轉的情形發生。至於技術移轉執行及管理，則包含了技術移轉契 約規定之追蹤與執行、配合技術移轉之實施所需的內部管理等（圖）。
為了避免因資訊不對稱造成非預期之結果，雙方當事人可嘗試將雙方之利害 關係加以延伸，如此可較有效地確保彼此之利益。例如就授權人而言，可以透過 對關鍵零組件或是行銷通路之控制，避免被授權人有違約的情事。而在被授權人 方面，則可由透過產品回售，使用授權人之商標，由授權人負責產品之檢測與品 質保證，使授權人成為股東之一等方式，確保授權人不會隱藏技術。
授權契約中﹐授權人得就權利使用之對象、數量、價格、地區、期限和技術 領域等加以限制，其中包括了授權製造的權利、使用的權利、揭露的權利、出租 的權利、銷售的權利、回授的權利(Grant Back)、前授(Grant Forward)與再授權 (Sublicensing)的權利等，並且得以專屬(Exclusive)或非專屬(Non-exclusive)之形 式，向被授權人進行指定的部分權利或是全部權利授權的約定。
此外，有時技轉契約之簽訂之前，被授權人已有使用專利技術之事實，此時 被授權人應在契約中要求權利人不追溯其既往之行為(Release Clause for Past Infringement)。對於授權人其他相關之技術或專利，以及正在申請中之專利，被 授權人可以一併要求授與或未來不得以此控訴被授權人(Non-assertion Clause)。
而為了避免被授之權利與第三者造成糾紛，如授權人保證移轉之技術侵害他人之 專利，或相關之技術在先前已有授權之情形不影響本授權契約的約定(Catch-All Provision)，或被授權人亦可要求授權人負責處理或擔保權利瑕疵。即使在專屬 授權的情況下，對於並非主要但有關之權利，授權人可以保留在未來授予他人的 條款(Reservation and Exception Clause)。
參、函括多種智慧財產權之授權契約
一個授權契約之中，可能包含了一個以上（複數）的權利在內，例如專利授 權中常有專門技術(Know-how)的知識，甚而有設計圖與說明書等具有著作權的 資料在內，其中專利權期限較短，而專門技術或營業秘密一般是沒有期限的，專
利到期時，其餘權利是否可以繼續與無償使用，就會造成困擾與爭議。因此，設 計技術移轉之授權契約時，應就相關智權法規，依各樣智權分別訂定權利義務。
當簽訂一份混合授權的契約時，如果專利權、專門技術、著作權或是營業秘密的 權利金分別訂定，則一旦某項權利被撤銷或到期時，原則上對於其他權利之約定 仍然有效。
(1)專利權
a. 當授權某一特定用途的一個特定產品技術給被授權人時，授權人宜明確約定被 授權人可運用該項授權技術的特定產品、期間、以及使用領域。
b. 權利金之計算基礎是量度權利金徵收多寡的一項工具。權利金方式可以是一 次付清(Lump Sum)、以營運百分比(Running Royalty)、或每年固定金額權利金、
或約定最高或最低權利金。當以每生產或銷售一個單位產品徵收一定金額時，
最好加入物價指數的條款，藉以調整可能的通貨膨脹或通貨緊縮帶來的影響。
採用銷售百分比的權利金計算方式，是彌補通貨膨脹較有用的工具。若授權人 採用對其有利的預付式權利金的方式時，被授權人可以提出以較為優惠的權利 金計算方式作為相對的要求，如降低起始費、降低權利金百分比等。權利金的 適當金額是契約雙方以發明的價值為基礎的一個談判問題。就授權人之利益而 言，專利授權宜採用組合授權，其權利金計算方式，係以多個專利整體組合作 為權利金的計算基礎，被授權人必須一直付權利金，至授權之專利組合中的最 後一個專利效期屆滿為止。
c. 我國專利法對於被授權人遇有專利侵害糾紛時，提起損害賠償之訴訟權利有所 限制。在非專屬授權時，被授權人欠缺提起訴訟之當事人適格；專屬授權的情 況下，被授權人只有在(1)專利權人經通知後仍不為損害賠償之請求，以及(2) 契約中並未約定被授權人不得提起訴訟之情況下，被授權人才可以單獨提起訴 訟（專利法第 88 條）。
(2)專門技術(Know-how)
Know-how 的授權可區分為專屬性和非專屬性，按其型態亦可分有形的與無 形的兩種。產業技術上的秘訣，可分為下列五種範圍的授權：
a. 秘密而未經登記專利權且未經公開的新發明，視為 know-how。
b. 無法登記專利的秘密發明。
c. 以人對人方式傳示予被授權人的 know-how。
d. 以具體的規格說明、指示手冊、藍圖及其他類似的物品表現 know-how 的技術資料。
e. 其他得以技術援助及技術協助方式傳授的一切資料或情報。
專門技術契約的弱點在於被第三者知曉內容時﹐其財產性價值即顯著減少﹐
具不安定性，因此必須在契約中規範保守秘密之各種限制。
(3)著作權
a.著作權授權包含重製、衍生、散佈、表演、展示、出租、翻譯、改作權等權利 之部分或全部授權給他人使用，其權利金、授權標的、權利界定等事項在智慧財
產授權中，需加以明訂。
b. 電腦軟體授權方面，所授之權利可能是單純的使用軟體的權利，也可能包括 改良、修改、甚至是生產銷售的權利。較常見的方式為軟體權利人將開發出之系 統或應用軟體，訂立授權合約供被授權人作成套裝軟體在市面上銷售。授權合約 應規範的重要事項有:軟體著作權人(授權人)應提供使用人(被授權人)程式的原 始碼，或是含有目的碼的磁碟片及操作手冊，並載明該程式的功能規格、明細等 事項，授權使用的區域，授權複製的數量及期限，授權權利金的計算給付時間和 方式，套裝軟體銷售價格及方法，最低銷售數量，軟體維護及支援，保密條款(如 果被授權人擁有原始碼)，軟體的交付及驗收，軟體著作的歸屬，被授權人如有 權改作，修改後軟體權利的歸屬，及授權的終止及其後效果等條款。
b. 電腦軟體授權方面，所授之權利可能是單純的使用軟體的權利，也可能包括 改良、修改、甚至是生產銷售的權利。較常見的方式為軟體權利人將開發出之系 統或應用軟體，訂立授權合約供被授權人作成套裝軟體在市面上銷售。授權合約 應規範的重要事項有:軟體著作權人(授權人)應提供使用人(被授權人)程式的原 始碼，或是含有目的碼的磁碟片及操作手冊，並載明該程式的功能規格、明細等 事項，授權使用的區域，授權複製的數量及期限，授權權利金的計算給付時間和 方式，套裝軟體銷售價格及方法，最低銷售數量，軟體維護及支援，保密條款(如 果被授權人擁有原始碼)，軟體的交付及驗收，軟體著作的歸屬，被授權人如有 權改作，修改後軟體權利的歸屬，及授權的終止及其後效果等條款。