第三章 中國馳名商標發展現狀與存在問題
第二節 中國馳名商標的認定和保護
（四）檢查與侵權活動有關的物品；對有證據證明是侵犯他人註冊商標專用權的 物品，可以查封或者扣押。
第二節 中國馳名商標的認定和保護
壹、馳名商標在中國發展的沿革
一、巴黎公約階段
中國對馳名商標的保護，始於 1985 年 3 月加入巴黎公約之後，其為了落實會員國 的相關義務，也因此正式展開對馳名商標的一系列保護保護行動。舉例而言，中國商 標局的商標審議委員會，在 1987 年 8 月於商標異議程序中正式將「美國必勝客有限公 司」（the U.S. PIZZA HUT International Inc.）的「屋頂圖示」（roof-shaped device）認定 為中國的第一件馳名商標，並同時將先前以同樣圖示搶註的「澳洲鴻圖公司」商標認 定為不予註冊；45而在 1989 年，北京的「同仁堂」因發現其商標在日本有被搶註的情 事，故向日本特許廳請求認定「同仁堂」乃屬中國的馳名商標，故應不予註冊。然而，
日本特許廳要求北京同仁堂應提交「同仁堂」係屬中國馳名商標的證明文件，也因此，
北京同仁堂遂向中國商標局提請認定「同仁堂」係屬中國的馳名商標，而中國商標局
43 中國商標法第 54 條規定:「對侵犯注册商標專用權的行為，工商行政管理部門有權依法查處；涉嫌 犯罪的，應當及時移送司法機關依法處理。」
44 中國商標法第 55 條參照。
45 請參見，中國專利與商標雜誌（2010 年 3 月），”An Overview of Well-known Mark Protection in China”
一文，available at: http://www.cpt.cn/en/show.aspx?n=20100315081908233483 （last visited July 5th, 2011
）
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也在經過廣泛的社會調查之後，於同年 11 月認定「同仁堂」為中國的馳名商標，而其 也是在中國取得馳名商標的第一家中國本土企業。46
在美國必勝客與中國同仁堂開了馳名商標的先河之後，中國商標局在此一期間也 陸續認定了不少馳名商標。舉例而言，在 1988 到 1995 年之間，中國商標局和商標審 議委員會就先後認定了英商聯合利華（U.K. Unilever）的「力士」和「LUX」、美商菲 力浦摩里斯集團（the U.S. Philips Morris Corporation）的「萬寶路」和「Marlboro」以 及中國的「海爾」、「貴州茅臺」和「雄貓」等為馳名商標。47然而，在這一階段的馳 名商標認定標準並沒有一定客觀的依據，主要仍舊仰賴中國商標局和商標審議委員會 的官員，以及社會和媒體的通念來決定，造成相當混亂的現象。48此一情況一直到 1996 年的「馳名商標認定和暫行規定」公布之後才有好轉。
二、「馳名商標認定和暫行規定」過渡至「馳名商標認定和管理規定」階段
1996 年的「馳名商標認定和暫行規定」（以下簡稱暫行規定）明確地將馳名商標 的意義界定為:「在市場上享有較高聲譽並為相關公眾所熟知的注冊商標。49」，同時也 將負責馳名商標的認定與管理的工作交由中國商標局統一負責，任何組織和個人均不 得認定或者採取其他變相方式認定馳名商標。50
此外，此暫行規定採取「主動認定」為主，以及「被動保護」為輔的定量審查（中 國稱批量審查）行政原則。所謂的「主動認定」，是由中國商標局本於事先防範的目的，
每年從市場上現存的商標，逕行依暫行規定第五條規定的七個判斷因素「主動認定」，
這七個因素分別為︰51
（一）使用該商標的商品在中國的銷售量及銷售區域；
（二）使用該商標的商品近三年來的主要經濟指標（年產量、銷售額、利潤、市 場佔有率等）及在中國同行業中的排名；
（三）使用該商標的商品在外國或地區的銷售量及區域；
（四）該商標的廣告發布情況；
（五）該商標最先使用及其連續使用的時間；
46 同前註。
47 同前註。另外，請參照：林富傑，大陸馳名商標及傍名牌探討，智慧財產季刊第 65 期，頁 47。（作 者時任工業總會智慧財產委員會副執行秘書長）
48 林富傑，前揭文，頁 47。
49 馳名商標認定和暫行規定第 2 條參照。
50 馳名商標認定和暫行規定第 3 條參照。
51 馳名商標認定和暫行規定第 5 條參照。
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（六）該商標在中國及外國或地區的註冊情況；以及
（七）該商標馳名的其他證明檔案。
主動認定馳名商標雖然可以為馳名商標所有人提供事先的法律保護，但中國商標 局的此項行政原則卻與本論文在第二章第二節末段所提及的國際公約關於馳名商標保 護的兩大原則:「個案保護」和「被動保護」剛好互相牴觸，也因此招致不少國內外人 士的批評，特別是在中國加入WTO之前，各會員國也特別要求中國必須將馳名商標的 認定和保護問題納入議程，52這也顯示了中國早期馳名商標保護制度與國際慣例仍舊 無法接軌。
而這情況，在中國於 2001 年 8 月正式加入WTO之後有了逐步的改變。首先，中 國在 2001 年 10 月修改了商標法，將馳名商標的認定和保護首度提升至法律位階，並 在商標法第十四條規定了認定馳名商標應考慮的因素，而之後修改的中國商標法實施 條例第五條也對在商標註冊或評審過程中產生爭議時，有關當事人欲請求商標局或商 標評審委員會認定為馳名商標的程序作出了更細部的補充。53其中，最為全面性的變 革，則非 2003 年 4 月工商管理總局新發布的「馳名商標認定和保護規定」（以下簡稱 保護規定）莫屬。該保護規定取代了舊有的暫行規定，而其之所以會產生，與中國為 了履行加入WTO的承諾並規範自己的行政原則必須與國際公約相符有關。由於該保護 規定將認定馳名商標的「發球權」交給商標所有權人，這也讓中國在馳名商標的認定 保護上揚棄以往「主動認定」的行政原則，而改採與國際慣例相符的「被動保護」與
「個案認定」的新原則；換言之，商標所有權人在長期經營其自有的商標和品牌之後，
如果認為其商標已滿足被認定為馳名商標的條件後，不論是在商標申請或異議程序 內，均可依商標法以及商標法實施條例，向商標局或商標評審委員會提出證明其商標 馳名的有關資料，否則即無法確保其馳名商標受到特別保護。
貳、馳名商標的認定程序
中國馳名商標的認定，在現行制度下採用行政與司法併行的雙軌制。換言之，商 標所有權人除了可以透過行政程序中，向中國商標局或商標評審委員會提交證明資
52 林富傑，前揭文，頁 48。
53 中國商標法實施條例第 5 條規定:依照商標法和本條例的規定，在商標註冊、商標評審過程中產生爭 議時，有關當事人認為其商標構成馳名商標的，可以相應向商標局或者商標評審委員會請求認定馳名 商標，駁回違反商標法第十三條規定的商標註冊申請或者撤銷違反商標法第十三條規定的商標註冊。
有關當事人提出申請時，應當提交其商標構成馳名商標的證據材料。
商標局、商標評審委員會根據當事人的請求，在查明事實的基礎上，依照商標法第十四條的規定，
認定其商標是否構成馳名商標。
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料，請求認定其商標為馳名商標之外，亦可在商標侵權案件中，向中國中級（含）以 上人民法院主張係爭商標乃屬馳名商標，而由法院進行認定。
此外，在認定的效力方面，經過中國商標局或商標評審委員會所認定的馳名商標，
並不具有終局的確定力，其仍有可能因為商標侵權訴訟而被中國的中級（含）以上的 人民法院所推翻。另一方面，在商標侵權的司法程序中，中國中級（含）以上人民法 院並不當然受到中國商標局或商標評審委員會原先就馳名商標認定的意見和資料所拘 束，而得另行就新證據資料進行審查。最後，經過中國中級（含）以上人民法院的確 定判決（中國稱確權訴訟），其對馳名商標的認定，僅有個案束力；換言之，在某一地 的中級人民法院被認定為馳名，不代表在另一地的中級人民法院也會獲得相同之認定。
本論文以下將分別就馳名商標的行政與司法認定程序分述之:
一、中國馳名商標行政認定概況
在 2010 年當中，中國商標局和商標評審委員會在馳名商標的認定方面也有相當大 的展穫。舉例而言，在 2010 年 1 月份當中，商標局就商標管理案件中認定並擴大保護 的馳名商標就有 293 件，在商標異議案件中認定並公布者有 21 件，而商標評審委員會 在商標異議複審以及商標爭議案件中認定並公布者有 72 件。54而在同年 10 月份，商 標局在商標管理案件中認定並擴大保護的馳名商標又新增了 217 件，在商標異議案件 中新認定並公布者有 11 件，而商標評審委員會在商標異議複審以及商標爭議案件中新 認定並公布者有 68 件。55而根據中國商標局的統計資料顯示，至 2010 年 12 月 31 日 為止，全中國的馳名商標件共有 2,184 件之多，其中享有最多馳名商標件數的省份，
前五名分別為廣東省的 267 件、山東省的 204 件、江蘇省的 199 件、浙江省的 194 件 以及福建省的 156 件。56
表 1 2010 年底中國各省、自治區、直轄市馳名商標統計表 排名 省（市）、自治區 馳名商標件數 排名 省（市）、自治區 馳名商標件數
1 廣東 267 18 山西 38 2 山東 204 19 黑龍江 31
54 「2010 年中國商標戰略年度發展報告」，頁 29-44，同註 4。
55 同前註，頁 44-57。
56 「2010 年中國商標戰略年度發展報告」，頁 116，同註 4。
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3 江蘇 199 20 江西 30 4 浙江 194 21 內蒙古自治區 29 5 福建 156 22 陜西 23 6 北京市 104 23 廣東壯族自治區 18 7 湖南 101 24 雲南 18 8 遼寧 99 25 香港特別行政區 17 9 上海 96 26 新疆維吾爾自治區 15
10 河北 94 27 海南 14
11 四川 84 28 貴州 14
12 河南 59 29 甘肅 12
13 天津 56 30 青海 12
14 吉林 51 31 寧夏回族自治區 12 15 安徽 46 32 西藏自治區 6 16 湖北 44 33 澳門特別行政區 1
17 重慶市 40 總計 2,184
資料來源：2010 年中國商標戰略年度發展報告57，本論文整理製表 而在 2011 年截至 5 月底為止，商標局就商標管理案件中認定並擴大保護的馳名商
資料來源：2010 年中國商標戰略年度發展報告57，本論文整理製表 而在 2011 年截至 5 月底為止，商標局就商標管理案件中認定並擴大保護的馳名商