第二章 外資併購概述與流程
第四節 併購條款
關於本論文簡要架構如下：
本文共分為六章：
第一章：緒論
第二章：外資併購概述與流程 第一節 併購工具-併購貸款 第二節 合併(Merger)
第三節 收購方式（Acquisition）
第四節 併購條款
第五節 外資收購中國大陸上市公司流程
第六節 小節
第三章：外資併購中國國有企業之法律制度發展現狀與問題 第一節 中國外資併購立法背景、演變歷程以及立法現狀 第二節 外資併購中國境內企業的法律缺陷分析
第一項 立法層面問題 第二項 實踐層面問題 1. 國民待遇與市場准入 2. 資訊透明化
3. 資產評估 4. 員工問題 5. 審批程序 6. 代理問題
第三節 反壟斷法介紹-以經營者集中為核心 第四章：經典案例分析
第一節 案例一－SEB 收購蘇泊爾案 第二節 案例二－匯源收購案
第五章：中國外資併購法規範之建構與思考 第一節 外資併購的立法趨勢
第二節 結論
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第二章 外資併購概述與流程介紹
第一節 併購工具-併購貸款
併購融資指為完成企業間併購而融通資金的過程，而併購貸款，即商業銀行 向併購方企業或併購方控股子公司發放的，用於支付併購股權對價款項之貸款。
主要是針對境內優勢客戶在改製、改組過程中，有償兼併、收購國內其他企事業 法人、已建成項目及進行資產、債務重組中產生的融資需求而發放的貸款。其目 的在於倘融資數額較大時，獲得方式較多，對於併購後企業的資本結構、公司治 理等方面將產生重大影響，而併購融資方式依照資金來源可分為內部融資以及外 部融資1，且因應融資貸款，中國大陸銀監局於 2008 年 12 月 9 日頒布《商業銀 行併購貸款風險管理指引》，分述如下:
第一項 內部融資
內部融資是指從企業內部籌措資金，此種方式往往造成併購方企業資金短 缺，所以內部融資一般非企業融資主要方式，而通常企業可動用的內部資金有稅 後利息、折舊或閒置資產變賣等幾種形式。
第二項 外部融資2
外部融資是指企業從外部開拓資金來源，向企業以外的金融主體籌措資金，
包括向銀行借貸資金、非銀行金融機構籌措資金、通過證券市場發行有價證券籌 措資金等，以下介紹外資併購常用方式-併購貸款時所涉及之部門規章。
第三項 《商業銀行併購貸款風險管理指引》
1996 年央行制定的《貸款通則》規定，商業銀行不許提供併購貸款。蓋為 了保障貸款的安全性，明文規範商業銀行之貸款禁止投入股權領域。2005 年以 來，商業銀行經事前向銀監會報批確認後，向中石油、中石化、中海油、華能、
國航發放了相應貸款，用於從事股權併購，即所謂的“ 一事一批”制度。“一 事一批”亦即商業銀行先出具有條件的融資承諾函，向監管機構請示確認辦理股 權融資業務的適法性，獲得批准後再實際發放貸款。2008 年 12 月 3 日，國務院 部署的“金融國九條”第五條中明確提出“通過併購貸款等多種形式，拓寬企業 融資渠道”。
中國大陸銀監局於 2008 年 12 月 9 日頒布《商業銀行併購貸款風險管理指 引》，為規範銀行並購貸款行為，提高銀行並購貸款風險管理能力，加強銀行業 對經濟結構調整和資源優化配置的支援力度，保持經濟平穩較快發展，促進行業 整合和產業升級特予制訂頒布。其重點有二，第一:允許符合條件的商業銀行開
1 李冀東.芻議企業併購融資.中國鄉鎮企業會計,2012(7) 徐晶.我國企業併購融資問題分析.商業研 究,2004(12)
2 謝沛善，企業併購融資中的障礙及突破.廣西財政高等專科學校學報,2005,18(4)
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辦併購貸款業務，以滿足企業併購融資之需求3；第二:改變 1996 年央行制定的
「貸款通則」，不得用貸款從事股本權益性投資的限制性規定。
第二節 合併(Merger)
企業併購屬於「公司重組」（corporate structural changes）概念一環，
公司重組屬廣泛定義，態樣繁多，包含公司合併、分割、股份交換、營業讓與（台 灣公司法第 185 條）、公開收購（tender offer；台灣證券交易法第 43-1 第 2 項～第 43-5）．．等等不一而足，茲討論公司合併之類型如下。
第一項 依照併購行業分類
依照併購雙方所處之行業劃分可區分為橫向併購、縱向併購以及混合併購4。
1、 橫向併購
橫向併購指市場上競爭對手間之併購，併購雙方或多方原屬於
同一產業，生產同類產品或銷售同類業務的公司之間上市公司併購。橫向併購結 果使相同產業在同一生產、銷售領域或部門間集中，組成橫向托拉斯，擴大生產 規模，節省經費支出，提升設備使用率。
2、 縱向併購
縱向併購指生產過程或經營環節相互銜接，具有合作關係的專業化公司間之 併購。併購企業的雙方或多方間多具有材料生產、供應、加工及銷售關係，分處 於生產和流通過程的不同階段。收購公司為了提高管理效率，減少交易成本，實 現垂直一體化，而對其上下游企業進行併購。
3、混合併購
混合併購是指橫向併購與縱向併購相結合的公司併購，通常發生 在某一產業企圖進入利潤較高的另一產業時，其主要目的在於減少 長期經營一個行業所帶來的風險，乃實現企業多角化經營目標最快 的方式。
3 一、允許符合以下條件的商業銀行法人機構開展併購貸款業務：（一）有健全的風險管理和有 效的內控機制；（二）貸款損失專項準備充足率不低於 100%；（三）資本充足率不低於 10%；
（四）一般準備餘額不低於同期貸款餘額的 1%；（五） 有併購貸款盡職調查和風險評估的專業 團隊。
4黃中文、劉向東、李建良著，外資在華併購研究，中國金融出版社，2010 年 2 月， 第 81~83 頁；方立雄、徐步雲，兼併與收購-上市公司的反壟斷規則，2011 年 3 月第 1 版，知識產業出版 社，第 17-19 頁。
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第二項 傳統公司上分類
依照併購方與被併購方之存續與否區分成吸收合併與新設合併5。 1、吸收合併
兩家或兩家以上之公司合併，其中一公司存續，其餘歸於消滅者，《中華人民 共和國公司法》第 172 條第 2 項6參照。
2、新設合併
兩家或兩家以上之公司合併，參與合併之公司全歸消滅，另成立一家公司，《中 華人民共和國公司法》第 172 條第 3 項7參照。
第三項 其他合併態樣
1、簡易合併（short-form merger）
按台灣公司法第 316-2 第 1 項及企業併購法第 19 條8規定:「控制公司持有 從屬公司百分之九十以上已發行股份者，得經控制公司及從屬公司之董事會以董 事三分之二以上出席，及出席董事過半數之決議，與其從屬公司合併。其合併之 決議，不適用第三百一十六條第一項制第三項有關股東會決議之規定。」亦即簡 易合併不須經過繁瑣之股東會程序，只需經過控制公司及從屬公司雙方之董事會 決議即可。
另外經濟部函釋9認為:在我國，「因企業併購法第十九條與公司法第三百一 十六條之二之立法意旨相同，即母子公司合併時，母公司為存續公司，而子公司 為消滅公司，母公司股東無異議請求權者，始有本條之適用。如子公司合併母公 司而子公司為存續公司者，自依企業併購法第十八條(一般合併)規定辦理。」， 換言之，於簡易合併時存續公司必為母公司。
近期案例為於 2014 年 2 月 17 日，手機晶片廠聯發科經過董事會決議通過與 同集團雷凌科技進行簡易合併，其依據即依照企業併購法第 19 條規定為之，其 目的在於為簡化組織架構，整合集團資源，以同年 4 月 1 日為合併基準日，而雷 凌消滅公司10。
5劉連煜，現代公司法，2012 年 9 月增訂八版，元照出版社，第 130 頁以下。中華人民共和國公 司法第一百七十二條 公司合併可以採取吸收合併或者新設合併。
6一個公司吸收其他公司為吸收合併，被吸收的公司解散。兩個以上公司合併設立一個新的公司 為新設合併，合併各方解散。
7兩個以上公司合併設立一個新的公司為新設合併，合併各方解散。
8公司合併其持有百分之九十以上已發行股份之子公司時，得作成合併契約，經各公司董事會以 三分之二以上董事出席及出席董事過半數之決議行之。
9 二 OO 九年一月四日經商字第 O 九八 O 二四三二五三 O 號函。
10 聯發科與雷凌簡易合併，中央社記者許湘欣 http://www.epochtimes.com/b5/14/2/17/n4085367.htm
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2、非對稱合併(whale-minnow merger)
非對稱合併係指公司(存續公司)很大，被併購公司(消滅公司)很小，亦即大 鯨魚與小蝦米合併之情形11。我國於參考美國《模範商業公司法》以及《德拉瓦 州公司法》12後，引進非對稱合併制度，以簡化公司合併程序以提升企業競爭力。
按企業併購法第 18 條第 6 項規定:「存續公司為合併發行之新股，未超過存續公 司已發行有表決權股份總數之百分之二十，且交付消滅公司股東之現金或財產價 值總額未超過存續公司淨值之百分之二者，得作成合併契約，經存續公司董事會 以三分之二以上董事出席及出席董事過半數之決議行之，不適用第一項至第四項 有關股東會決議之規定。但與存續公司合併後消滅之公司，其資產有不足抵償負 債之虞者，不適用之。」蓋此種情形，相對地對存續公司及股東經濟上影響較小，
故不必經存續公司之股東會特別決議，僅需董事會特別決議即可，程序上較為便 捷13。
3、三角合併(triangular merger)
因實務上被廣泛運用，三角合併為多數先進國家實務所承認或明文立法。而 此種併購態樣，我國現行法尚無明文規範，僅於企業併購法第十二條之立法理由 提及14。該合併型態涉及三家公司:母公司、子公司及標的公司；由母公司為併購 目的所出資設立之子公司與標的公司合併，但由母公司發行新股或提供現金或其
因實務上被廣泛運用，三角合併為多數先進國家實務所承認或明文立法。而 此種併購態樣，我國現行法尚無明文規範，僅於企業併購法第十二條之立法理由 提及14。該合併型態涉及三家公司:母公司、子公司及標的公司；由母公司為併購 目的所出資設立之子公司與標的公司合併，但由母公司發行新股或提供現金或其