─—以「殺尊親屬罪」為例
二、 傳統中國殺尊親屬罪的立法例與法理根據
傳統中國法制，先秦時期，由於文獻不足徵引，以目前的史料看來，對於家族成 員間的相互殺害行為，雖有非難之聲，惟律條上還未見有特別加重的規定；西周時，
不孝曾當作是不敬祖先祭祀的一種犯行。不過，隨著大一統局面的發展，君權不斷提 昇，「孝」這個原本屬於相對性的自發性道德，遂隨著對「忠」這個外部規範的講求而 備受重視。《孝經》提升為《五經》之一，其中說：「夫孝，天之經也，地之義也，民 之行也。」「人之行莫大於孝」又說：「五刑之屬三千，而罪莫大於不孝。」4不孝為三 千條罪刑中之最大者，而歷朝歷代無不標榜「以孝治天下」，關於父子之間的相待之道，
歷代律令中對於子孝的要求和不孝的嚴懲，表現得淋漓盡致，尤其是弒親的行為最為 明顯。
4 引自《孝經》〈三才〉及〈五刑〉章，詳參唐元宗注，邢昺疏，《孝經注疏》（十三經注疏本），卷六，
〈五刑章〉，台北，藝文印書館，1993 年。
【附件二】傳統與當代之間的倫常條款─以「殺尊親屬罪」為例
（一） 唐之前的梟獍之行
自先秦以來，社會上下強調孝道，凡毆弒祖父母、父母者，均處以極刑。《禮記‧
檀弓下》記載道：
邾婁定公之時，有弒其父者，有司以告，公瞿然失席曰：「是寡人之罪也！」
曰：「寡人嘗學斷斯獄矣，臣弒君，凡在官者殺無赦；子弒父，凡在宮者，
殺無赦。殺其人，壞其室，洿其宮而瀦焉！蓋君踰月而後舉爵。」5
民之無禮，不教之罪，弒父弒君，其罪無赦，諸臣子孫皆得弒之。申言之，臣之 弒君，凡在官之人，無問貴賤，皆得殺此弒君之人；子之弒父，凡在宮者，無問尊卑，
皆得殺此弒父之人。這樣的處置，或許祇是邾婁定公的臨機判斷，目前還找不到實定 法的根據。
戰國時，魏之〈大府之憲〉已有「子弒父，臣弒君，有常不赦。」之條6。而翻讀 一九七五年湖北雲夢出土的《睡虎地秦墓竹簡》，雖未見秦時有毆殺父母的例條，但由
「毆大父母，黥為城旦舂」7，而毆傷一般人則處耐刑，顯然毆傷父母的罪刑重於毆傷 常人。及漢，已有逆倫之條，且弒父、毆父、弒母、毆母各有等差。據一九八三年底 湖北江陵新出土的《張家山漢墓竹簡》云：
子賊殺傷父母，奴婢賊殺傷主、主父母妻子，皆梟其首市。子牧殺父母、
毆詈泰父母、父母、叚（假）大母、主母、後母，及父母告子不孝，皆 棄市。
賊殺傷父母，牧殺父母，毆詈父母，父母告子不孝，其妻子為收者，皆 錮，令毋得以爵償、免除及贖。8
另據《漢書》〈景帝紀〉及〈高惠高后文功臣表〉云：
三年詔曰：襄平侯嘉，子恢說不孝，謀反欲以殺嘉，大逆無道。其赦嘉 為襄平侯，及妻子當坐者，復故爵。論恢說及妻子如法。（如淳注：律，
5 詳參孫希旦撰，《禮記集解》，〈檀弓下第四〉，頁 270，台北，文史哲出版社，1982 年 10 月。
6 參閱劉向，《戰國策‧魏策》，〈魏攻管而不下〉。
7 參閱《睡虎地秦墓竹簡》，〈法律答問〉，收於劉海年等主編，《中國珍稀法律典籍集成》，甲編，第一 冊，頁574-575，北京，科學出版社，1994 年。
8 引自《張家山漢墓竹簡‧二年律令‧賊律》，詳參彭浩、陳偉、工藤元男主編，《二年律令與奏讞書》
──張家山二四七號漢墓出土法律文獻釋讀，頁 103-105，上海，上海古籍出版社，2007 年 8 月。
大逆不道，父母、妻子、同產，皆棄市。）
梧齊侯嗣侯戎奴，（漢武帝）元狩五年，坐使人殺季父，棄市。
由此可知，子預謀賊殺父母，未殺而得，及毆詈祖父母、父母、庶（繼）祖母、
主母、後母者，皆棄市。律令上將不孝與牧殺、詈罵區分開，顯示不孝與其他兩類分 屬於不同的範圍。又據《南史》卷二七〈孔深之傳〉所引《晉律》：
案律：子賊殺傷毆父母，梟首；罵詈，棄市。謀殺夫之父母，亦棄市。
可知《晉律》中也已有謀殺夫之父母罪目。魏晉之際，曾發生一宗殺母的案件，《晉 書‧阮籍傳》云：
有司言有子殺母者，籍曰：「嘻！殺父乃可，至殺母乎！」坐者怪其失言。
帝（西晉武帝）曰：「殺父，天下之極惡，而以為可乎？」籍曰：「禽獸 知母而不知父，殺父，禽獸之類也；殺母，禽獸之不若。」眾乃悅服。
阮籍（210-263）是清談之士，喜故弄玄虛，發出這種奇論，不足為怪，他雖不拘 禮教，然發言玄遠，性至孝，此番立論的主旨，仍在於重懲弒母之人。降至北魏世宗
（宣武帝）時代，「鴈門人有害母者，八座奏轘之，而潴其室，宥其二子。」當時禮部 尚書左丞邢虬上疏抗議，《魏書‧邢巒傳》上說：
君親無將，將而必誅，今謀逆者戮及期親，害親者今不及子，既逆甚，
梟獍禽獸之不若，而使禋祀不絕，遺育永傳，非所以勸忠孝之道，存三 綱之義，若聖教含容，不加孥戮，使父子罪不相及，惡止其身，否則宜 投之四裔。世宗從之。
帝制中國時期的刑典，自魏晉以降即富有法律儒家倫理化的色彩，早在《北齊律》
「重罪十條」9，就已經列有「惡逆」之條，並為隋、唐律所承襲，定為「十惡」之名。
9 《北齊律》首創「重罪十條」：反逆、大逆、叛、降、惡逆、不道、不敬、不孝、不義、內亂。「其犯 此十者，不在八議論贖之限。」詳參（唐）魏徵編，《隋書‧刑法志》。至於有關「十惡」的源流，
論者說：「此條律目、律文、律注，俱按唐律原文。查漢制九章雖并淹沒，惟不道、不敬之目尚存。
原夫厥初，蓋起諸漢，陳、梁已往，略有其條。周、齊雖具十惡之名，而無十惡之目。隋開皇創制，
始備此科，酌於舊章，數存其十。大業有造，復更刊除，十條之內，僅存其八。自唐武德以來，仍 舊開皇舊制，無所損益，至今因之。」參閱（清）吳壇著，馬建石、楊育裳編，《大清律例通考校注》，
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（二） 《唐律》中的惡逆之條
李唐一代，其律正文，不列殺親的條款，僅於〈名例〉「十惡」惡逆條之下，注云
「謂毆及謀殺祖父母、父母。殺伯叔父母、姑、兄姊、外祖父母、夫、夫之祖父母、
父母。」此等行為因其「蔑絕人性，傷殘天理，逞惡肆逆」，故別於「不孝」而稱作「惡 逆」。而「不孝」係指「告言詛詈祖父母、父母，夫之祖父母、父母；及祖父母、父母 在別財異居，若奉養有缺，居父母喪身自嫁娶，若作樂釋服從吉，聞祖父母、父母喪 匿不舉哀，或詐稱祖父母、父母死亡。」而言。至於對於謀殺或殺祖父母、父母者應 如何科刑，並無明文，《唐律‧鬥訟》「毆詈祖父母父母條」規定：
諸詈祖父母、父母者，絞。毆者，斬。過失殺者，流三千里；傷者，徒 三年。若子孫違犯教令，而祖父母、父母毆殺者，徒一年半；以刃殺者，
徒二年；故殺者，各加一等。即嫡、繼、慈、養殺者，又加一等。過失 殺者，各勿論。
對於上述條文，【疏】議曰：「子孫於祖父母、父母，情有不順而輒詈者，合絞；
毆者，斬。」《唐律‧賊盜》「謀殺期親尊長條」也僅規定：
諸謀殺期親尊長、外祖父母、夫、夫之祖父母、父母者，皆斬。犯姦而 姦人殺其夫，所姦妻妾，雖不知情，與同罪。
謀殺緦麻以上尊長者，流二千里。已傷者，絞。已殺者，皆斬。
為簡明計，先整理列表如下：
行為
身分 詈 毆 毆殺 刃殺 故意毆殺 故意刃殺 過失殺 過失傷 子孫對祖
父母、父母 絞 斬 無明文 無明文 無明文 無明文 流三千里 徒三年 祖父母、父
母對子孫 無罪 無罪 徒一年半 徒二年 徒二年 徒二年半 無罪 無罪
按謀殺緦麻以上親屬罪，指謀殺內親或外姻中緦麻、小功、大功、期親尊長的行為。
此類行為本屬預謀殺人罪，但因所謀殺對象身分特殊，具有親屬相殘、九族不睦的性 質，嚴重違背人倫道德，故律定為「惡逆」（謀殺期親尊長）及「不睦」（謀殺緦麻以 上親屬），列入「十惡」之屬，並設此專條，不與一般謀殺罪同科。從上述律條看來，
謀殺期以上尊長或視同期親尊長，皆斬。律本文謂：謀殺期親尊長、外祖父母、夫、
205，北京，中國政法大學出版社，1992 年。
夫之祖父母、父母者、皆斬。【疏】曰：「並於名例解訖。若妻妾同謀，亦無首從。」
簡要來說：（1）此謀殺不分首從，又不問預備、已傷與已殺。（2）謀殺祖父母、父母，
入惡逆。殺伯叔父母、姑、兄姊、外祖父母、夫、夫之祖父母父母者，亦入惡逆；謀 而未殺，則入不睦。
令人起疑的是，《唐律》為什麼對於子孫謀殺或殺祖父母、父母不設科刑的專條？
是立法者有意的省略？還是無心的疏漏？清代律學家薛允升（1820-1901）的說法是：
《唐律》祇言「毆父母者斬」，其不言殺死者，不忍言也。爾時並無凌遲 之法，故律無文。10
《唐律》之無謀殺祖父母、父母罪名，蓋罪至於皆斬，法已盡矣。且逆 倫大變，律不忍言也。11
薛氏之言，自有其深義在，不過，或可有另解，此條不言及祖父母、父母者，
可看作是法律適用過程中的當然解釋，蓋入罪時，法律雖無明文，則靈活運用「舉 輕以明重」的法理，皎然不惑；如此的立法技術，在《唐律》中其實並不罕見，恐 非不忍言也。12理論上，《唐律》未規定殺尊親屬者的罪名與刑罰，雖可引禮解律而及 之，然「謀殺」云者，亦僅及於「謀」而不問其著手實行與否，其立法的精神，或本 於公羊氏所謂「君親無將，將而必誅」的遺意。至於何以將毆及謀殺期親尊長等行為 稱為「惡逆」？【疏】曰：
父母之恩，昊天罔極。嗣續妣祖，承奉不輕。﹝而子孫乃﹞梟獍其心，
愛敬同盡；五服至親，自相屠戮，窮惡盡逆，絕棄人理，故曰惡逆。
事實上，「惡逆」係高度不孝的行為，因其係對祖父母、父母身體及生命法益的侵 害，重於「不孝」條下的各種犯罪類型，故其主刑以外的處罰，自亦不同。此外，我 們也可以從《唐律》各本條的規定，相比得知：（1）卑幼謀殺尊長罪較一般謀殺罪刑 罰加重，而且親等越近處罰越重；（2）尊長謀殺卑幼罪較一般謀殺罪刑罰減輕，而且
10 參閱薛允升著，黃靜嘉點較，《讀例存疑重刊本》，卷三十七，頁 956，台北，成文出版社，1970 年。
11 參閱薛允升，《唐明律合編》，卷十八，台北，台灣商務印書館，1968 年。另日本法史學家桑原隲藏 說：「殺親之條項，關涉風教，迴避以法律明文。」參閱氏著，《支那法制史論叢》，頁54-55，東京，
11 參閱薛允升，《唐明律合編》，卷十八，台北，台灣商務印書館，1968 年。另日本法史學家桑原隲藏 說：「殺親之條項，關涉風教，迴避以法律明文。」參閱氏著，《支那法制史論叢》，頁54-55，東京，