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第六章 結論與建議

第二節 建議

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行政處罰之大多立法體例上都處罰風險形成犯居多,故幾乎無所行政未遂 犯,而與刑事未遂犯不應有所誤解混淆。以行政不法行為無既遂與未遂之區分為 前提,提出「重要階段行為理論」與「一個整體不法行為理論」,透過「著手行 為」的提早及擴大認定,作為成立行政不法行為的構成要件,應可認同。

行政罰法第26 條第 2 項扣抵之立法精神,係參考道路交通管理處罰條例第 35 條第 8 項規定而來,但該條項罰金可扣抵罰鍰之規定,已有違反行政罰法第 26 條第 1 項「刑事優先」而有一事兩罰之疑慮,顯引用原先已有違憲之疑的規 定,應係參用錯誤係而屬毒樹毒果理論禁用之列,已有違憲之嫌。另緩起訴或緩 刑之負擔,應與前述之罰金顯然不同,立法者是從人民之角度的法感情作為出發 點,才有扣抵之規定。然緩起訴負擔,係為檢察官處分之;緩刑負擔,係為法官 宣告之,兩者屬性明顯不同。本文認為緩刑負擔其實已是刑事處罰,如同罰金性 質,不應再行政罰,遑論扣抵。

第二節 建議

一行為同時觸犯刑罰及行政罰,因國家分工體制在程序上卻拆成行政機關 與司法機關兩種裁處程序,徒增訟累勞煩,另一種變相不利益負擔。我國行政罰 法未考慮到刑事司法機關在行政不法追訴上所應扮演之角色,建議應以統合追訴 方式,刑罰與行政罰競合時由刑事法院處理,並賦予法院還有吊銷駕照,或法人,

解散或限制營業管制權限,可作為未來的修法參考 。

以食安事件為例,在附屬刑法中法人有犯罪能力已無庸置疑,鑑於抽象危 險犯之緩和措施,就犯罪情節審酌,檢察官亦可對法人提出緩起訴,加上沒收或 追繳等制裁,根據個案情節多元調和,惟亦可能面臨如酒駕刑罰負擔與行政罰扣 抵之問題,得作為後續研究。

緩起訴處分附負擔處分扣抵罰鍰,建議更為妥適之解決方式,係在刑事訴 訟法第 253 條之 2 條文中增列第 5 項規定:第 1 項第 4 款、第 5 款之緩起訴處分 負擔總額,不得低於同一行為因違反行政義務所應裁罰之最低罰鍰金額,就法律 體系一致性,避免有違反「一行為不二罰」。

有關刑事罰金扣抵罰鍰根本上解決應否扣抵之問題,立法上則可將行政罰 條款之最低裁罰額度與刑事罰條款之最低刑度修正作同一規定,予刑事罰應互相 參酌以求周延。

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