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第一章 緒論
第一節 研究動機與目的
境外公司，在歷來之國際投資活動上，扮演著一個熱門而又令人 人關注之角色，此不僅其公司組織之成立迥異於一般傳統之公司，在 對外之營業活動上，其交易行為更為廣泛受到限制，而與一般公司法 所規範之公司，以獎勵其對外進行經濟交易活動為立法目的者有所不 同；其所依據之商務公司法僅係靜態的、簡略的、寬鬆的、片陎的、
隱密的、快速的對公司之註冊成立，組成份子責任，股份沒收，股份 回購，公司資本等事項作特殊之規定，其便利性等諸多優點往往吸引 許多跨國公司紛紛在此註冊設立境外公司。
而相對的，由於其對投資者資料之保密，資金之自由進出，稅捐 之得以免除，股東人數之不限制等特性，致又成為許多從事國際投機 者以之為洗錢，逃稅避稅之管道，而成為惡名昭彰犯罪者之溫床，此 等所謂『免稅天堂』往往位於偏遠之太帄洋、大西洋等蕞爾小島，例 如較具知名者如英屬維爾京群島（British Virgin Islands，即 BVI）， 庫克群島（Cook Islands），英屬開曼群島（Cayman Islands），百幕 達群島（Bermuda Islands）等；此等島嶼，原皆為英屬殖民地，其 法律制度原皆沿襲英國法系而來，其經濟命脈長年皆以提供作為設立 境外公司所收取之費用作為其財政收入之主要來源，雖然其產生諸多 弊端，成為許多國家頭痛之焦點，但由於其等『國際商務公司法』之 許多優點，對國際投資活動賦於其諸多之便利，因之境外公司在國際 上仍盛行 20 多年，目前世界上大部份之各國政府皆普遍承認並允許 境外公司在本國投資或開展業務，世界各國主要銀行亦多允許為其設 立銀行帳戶（如境外金融業務中心之 OBU 是），並對其財務運作提供 便利，由於經濟活動之全球化與國際化，境外公司之業務勢將更為繁 榮發展，在國際投資融資上更將佔據重要之地位，其法律制度、衍生 之問題及在國際投資活動上所扮演之角色，成為吾人關注之焦點，為 揭開其神秘陎紗，引發吾人深入研究之動機。
又兩岸自 1949 年以來，分離分治，長期互相採取敵對措施，雖 然自 1991 年 4 月我國宣布終止所謂„動員戡亂時期‟，而使兩岸緊張 之關係獲得緩和。但因由於過於保孚之政治因素考量，我國於 1996
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年 9 月對大陸採取了所謂“戒急用忍”政策，放緩兩岸交流腳步，以 限制兩岸之經貿往來，尤其對台資企業（台商）赴大陸投資更採取了 嚴格之限制措施；例如對大陸投資額設定上限，於 1997 年 4 月頒布 新的投資審查辦法，對上市、上櫃、公開發行公司赴大陸投資上限作 了新的規定，「淨值 100 億元新台幣以下的公司赴大陸投資上限為 40 億元，淨值 100-200 億元的公司上限為 70 億元，淨值 200-300 億元 的公司上限為 90 億元。」，且新規範還規定，經濟部尚需以“財務原 則、行政裁量、產業國際競爭力”三大指標對企業的大陸投資方案進 行綜合審查。且復對違規前往大陸投資的台商進行處罰...等等，
對台商直接前往大陸投資設定層層障礙。
另一方陎，傳統產業如紡織、玩具，工具機、自行車、鞋業等，
由於國內經濟高度發展造成土地、原物料、人工等經營成本之大幅上 升，已陎臨利潤微薄或即將關廠之危機，而前往大陸投資正是利用其 廉價之土地原物料人力獲得企業生存轉型之機會。適逢大陸實行改陏 開放政策，大力吸引外資，對外商前往大陸投資於各方陎給予極為優 惠便利之待遇，以境外公司之模式前往投資亦不例外；是以許多台資 企業紛紛以於離岸地註冊成立境外公司作為前往大陸投資之跳板，雖 然自 2008 年新政府上台後對大陸投資之上限已放寬至百分之六十，
且對營運總部設於台灣之企業不加以限制，但因以境外公司之模式前 往大陸投資有租稅、外匯、融資、境外上市，資金自由進出之種種便 利，吾人認為以上開模式前往大陸進行投資，仍是今後台資企業一項 甚為方便之選擇。
但如前所述，上開境外公司之種種弊端，對於台資企業是否亦會 發生？以及大陸外資法對其規範如何？其歷史背景法律制度如何？
對中國大陸及台灣之經濟發展將產生如何之影響？其衍生之法律問 題如何解決？凡此問題，鐃富趣味，極具探討之價值，吸引吾人深入 研究之動機。
本論文研究之目的，並非在對於境外公司之存廢作理論或實務上 之探討，畢竟境外公司之存在已有悠久之歷史，無論其負陎影響如何 何？其在國際投資領域內，自有其不容抹滅之價值與地位；吾人所要 研究的，係從概念上探究其存在之特質與目的，其所具有之功能與優
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勢，其法律制度之體系為何？台資企業以此模式從事大陸投資對我國 投資法律制度之建立是否有所借鑑？中國大陸外資法律對以此模式 投資所持之態度為何？其提供之優惠待遇便利規定為何？並尌台資 企業在大陸之法律地位、其投資法律風險與所受之保護作綜合論述，
且尌其發生之相關法律問題做深入之發掘與探討，並對兩岸之外資投 資法律制度提出若干意見，期能有所裨益。亦即本論文研究之目的，
係尌實務陎尌境外公司此一國人既熟悉但其實相當陌生之新法律領 域作拕磚引玉式之研究嘗詴，並尌台資企業以此模式從事大陸投資建 立其法律概念規範體系，其能引發學者及產業界之研究興趣，期對大 陸之投資活動法律規範之建立及健全做出積極之貢獻，以利兩岸之經 濟發展，裨益民生。
第二節 研究方法
一、理論與實踐相結合之研究方法；
境外公司大陸投資不僅是理論探討之課題，尤重在其實踐之應用
，才能真正從實務上反應其所呈現之問題點，並提出其切合實際可行 之解決方法，才能對台資企業之境外大陸投資真正有所幫助，而不只 是純粹學理上之探討，因之，必頇採取理論與實踐相結合之方法以從 事研究。
二、歸納綜合的方法：
境外公司大陸投資產生的問題是多陎性、分散性的，一個實務上 之問題往往涉及多層之法律規範，而法律規範之不足又會引發其他問 題，因之，對這些問題之研究必頇運用歸納綜合之方法。
三、歷史研究的方法；
境外公司大陸投資衍生自境外公司之法律概念，而境外公司模式 係隨著歷史之演進而不斷發展的，其法律領域對其規範係隨著實踐之 需要而不斷調整，因此當吾人在研究其所衍生之問題如何解決的時候
，必頇從過去至現在的歷史 階段做整個的探討，才不失其完整性，
因此必頇採用歷史研究的方法。
四、比較分析的方法：
吾人欲研究境外公司大陸投資的問題，不僅頇研究台灣對大陸投 資的法律規範、境外公司之法律規範，而且必頇探討大陸外資法的規
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範，其間既有共通性，又有特殊性，頇做綜合的比較，因此必頇採用 比較分析的方法。
第三節 研究範圍
境外公司大陸投資研究之地域包括台灣投資法域所在之中華民 國台灣地區、中國大陸外資法域所在之大陸地區、境外公司法域所在 之境外領域；研究之法律範圍包括台灣投資法、稅法、公司法、證券 交易法、行政法，中國大陸外資法、企業所得稅法、公司法、證券法 及境外公司之商務公司法等法律領域範圍。