第三章 證券投資信託外部監督機制之法制規範
第二節 美、日證券投資信託監督機制立法例之探討
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第二節 美、日證券投資信託監督機制立法例之探討
第一項 美國證券投資信託監督機制
美國法之證券投資信託監督機制，係以 1940 年投資公司法之規 範為其主要監督法規，並依 1933 年證交法發行受益憑證向投資人募 集資金，對於各種從事投資、再投資證券交易，以及向投資人發行證 券的各種投資公司以法律或相關規範監理其業務活動。
金融監理屬於高度監理，在投資公司法之規範下，要求欲成立投 資公司者，須依法向主管機關證券管理委員會(Securities and Exchange Commission, SEC) 註 冊 ， 並 要 求 提 出 註 冊 報 告 書 (notification of registration)，內容應記載關於投資人保護之必要說明，主管機關考量 有利於公共利益及投資人保護後加以核准。投資公司對於其註冊說明 書中應確認該投資公司之經營型態、投資產業，且若欲在經營中對於 重要事項的變更，如投資顧問公司之選任，依法皆須取得公司流通在 外具有表決權的半數以上股東同意88。此外，為了保障大眾投資人及 落實資訊之公開透明，投資公司法也要求投資公司交付給投資人的公 開說明書(prospectus)，並內容須記載基金目標、投資策略、相關風險 及費用等89。
且投資公司須定期公布財務狀況或投資方針，並向投資投資者提 供揭露有關公司經營活動之資訊，以及確保資訊與投資公司本身之財 務狀況為準確。投資公司法亦著重於如何有效避免相關從業人員利害 衝突之發生以及盡其受託人義務90。
88 See Investment Company Act of 1940, §§13(a), 15(a), 15 U.S.C. §§80a-13(a), 80a-15(a).
89 See Investment Company Act of 1940, §§35(d), 24(c), 15 U.S.C. §§80a-34(d), 80a-24(c).
90 同前註 29，頁 168。
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第一款 公司型-董事會
就美國之共同基金之監督治理架構，與其組織架構具高度相關。
美國之共同基金組織係採「公司型-董事會」之架構，係以公司型態募 集基金，基金本身具有法人格。由投資公司發行股份，投資人認購股 份成為公司股東，投資公司運用所募集的資金進行投資，並由公司股 東承擔投資盈虧。
公司型-董事會，主要參與機構，通常包括基金投資公司、投資顧 問公司(或稱基金管理機構)、基金保管機構等。投資公司發行股份由 投資人認購，並負責決定投資方向、目標並得委由第三人投資顧問公 司從事基金投資、銷售股份及其他公司業務；基金公司之董事會負責 監督第三人業務之執行情形，對於其委託證券投資顧問公司所進行之 投資活動，負有監督指導之義務，須定期瞭解是否依照投資策略為投 資行為，並對股東負有忠實義務；基金管理機構受投資公司委託負責 執行投資公司之投資目標；基金保管機構受投資公司委託，須依其指 示運用從事保管、處分、收付基金，並辦理相關基金保管業務91。
綜上所述，美國的基金治理之重點乃建立一套獨立的監督管理機 制，以監督基金資產的運作92。換言之，在此架構下可知董事會在基 金治理方面扮演核心角色。依投資公司法規定，投資公司每年所締結 的主要契約，悉由董事會每年審核並批准。此外，由董事會所負責選 任、委任投資顧問公司、基金保管機構，並且各機構定期向董事會報 告，使董事會能掌握監督基金之運作，以制定投資政策，由於美國基
91 協和國際法律事務所，引進公司型基金制度及外國資產管理公司之必要性及影響性，中華民 國證券投資信託暨顧問商業同業公會委託研究報告，2007 年 8 月，頁 13。
92 同前註 38，頁 69。
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金投資公司之各項運作或服務均係由其他機構一同協力提供，因此利 益衝突的問題就產生於如此架構下之基金管理人或投資顧問公司93。
且為使公司獨立經營、保護基金股東投資人，投資公司法將保護 投資人之重任賦予董事會與獨立董事，強化其職權，期望獨立董事能 防止利益衝突之發生，並負責監督基金經理之操作與其他關係人是否 有損害基金及投資人利益。而為了監控投資公司經營階層，1940 年投 資公司法規定，投資公司的董事會成員中應有至少 40%的獨立董事，
並應由股東召開年度或特別會議進行選任。而於 2003 年因美國共同 基金弊案之爆發，突顯出基金監理機制的不足，促使主管機關重新規 劃共同基金監督機制，更加強化獨立董事之職權，以重建投資人對於 共同基金之信心，因此要求投信公司董事會須由獨立董事長主導，並 且獨立董事須至少佔有 75%之成員比例94。
第二款 公司型-保管機構
依法規證券投資信託基金須存放在保管機構，以避免利益衝突及 保障投資人之權益，因此，基金保管機構負有保管(custody)基金資產 之義務。公司型-保管機構之運作，係輔以監督基金及基金投資顧問之 運作(CIS Operator activities)之角色，而通常為確保基金之獨立性，證 管會會要求共同基金存在於信用平等的良好銀行，並且與銀行其他資 產分開設立獨立帳戶，避免受到銀行債權人債權之請求或扣押資產等 情事。
93 See Securities and Exchange Commission, Division of Investment Management United States, Protecting Investors: A Half Century of Investment Company Regulation at 251(1992). Retrieved from: http://www.sec.gov/divisions/investment/guidance/icreg50-92.pdf, latest visit: 2020/10/10.
94 同前註 4，頁 11-12。
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故美國證券投資信託監督機制不僅透過投資公司法之法規監督，
亦因其公司型之組織架構，而由董事會扮演核心之角色，輔以保管機 構各司其職，進行全面之基金治理。
第二項 日本證券投資信託監督機制
日本為亞洲市場中，證券投資信託法律制度最成熟的國家之一，
我國當初證券投資信託及顧問法之制定，主要參考日本之制度。現今 有關日本之證券投資信託型態及監督機關之權利義務關係，主要係以
「投資信託及投資法人法」以及 2006 年 6 月通過公布修正之證券交 易法內容並變更名稱為「金融商品交易法」之集合投資計畫相關條文 所規範。日本現行之證券投資信託制度包含契約型基金及公司型基金，
其公司型基金並非依日本商法成立之公司，而係法規創設之特殊投資 法人，並具有法人人格。
先依契約型之架構觀之，係以證券投資信託契約為核心，並以證 券投資信託事業為委託人、保管機構為受託人、投資人為受益人。由 於係以契約為架構之核心，故此信託模式使得投資人於基金管理人或 保管機構有違約或違法之情形，得依契約直接行使權利，有利於保護 投資人權益。
日 本 投 資 信託制 度有 分為 委託 人指 示型 投資 信託 (investment trust with instruction by trustor)、委託人非指示型投資信託(investment trust without instruction by trustor)等兩種類型，本文所指的證券投資信 託，性質上屬於委託人指示型投資信託，即根據委託人的指示，以將 信託財產投資運用於有價證券為主要目的之信託。
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而公司型架構之投資法人，則指以投資特定資產(投資標的範圍 同契約型投資信託)為目的而建立之法人95，投資人持有該法人所發行 之投資單位，取得相當於公司股東之身分。投資法人雖具有法人資格，
但無從事投資特定資產外之權限，且其投資操作須委託投資信託委託 業者，資產保管須為保管公司，一般性事務必須委託予一般事務受託 人。依日本投資信託協會之統計，日本基金中屬於契約型者逾 99%比 例，投資法人之類型僅佔不到 1%，可見日本目前仍以契約型基金為 主96，故以下之監督機制即以「契約型態」為主。
第一款 契約型-證券投資信託事業
日本之證券投資信託係以證券投資信託契約為核心，故身為委託 人之證券投資信託事業(亦可稱基金管理機構)，則對於契約中之證券 投資決策負有義務，作為受託人之保管機構只須遵照委託人之指示處 置信託資產，並無積極行為之義務，故基金之運作實質上係由證券投 資信託事業全權負責。
因此，為了防止有權對於證券投資信託基金運用做出具體指令的 證券投資信託事業有利益衝突的產生，投資信託及投資法人法中明文 規定基金管理機構之設立，必須提出申請書及檢附相關文件，並取得 主管機關內閣總理大臣的認可，依據投資信託及投資法人法第 9 條規 定，審查申請人是否具備升任執行營業時所須充足之資產、且相關之 從業人員是否已具備相關之知識與經驗，後續是否具有持續之教育訓 練，以及審查申請人是否具備相當程度的社會信用，認可該等審查基
95 日本 2001 年投資信託暨投資法人法第 2 條第 19 款規定。
96 協合國際法律事務所，加拿大基金獨立監督委員會制度於我國基金治理適用之研究，中華民 國證券投資信託暨顧問商業同業公會委託研究報告，2008 年 8 月，頁 65-66。
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準後，始得經營相關業務97，信託契約之內容、基金管理機構之行為 準則及兼營其他業務等皆有作相關規範。
此外，就日本現行投資信託及投資法人法已經刪除原訂第 7 條的 資本額限制，惟該法仍明文規定其資本額未達行政命令規定、基於公 益或投資人保護必要且適當的金額，即不予認可的消極資格。
證券投信事業依信託契約應遵守受任人義務，以投資人之最佳利 益執行業務，惟投資人人數眾多且分散，無法有效監督基金管理人，
且依日本契約型基金之信託架構，受託人對證券投資信託事業並無制 衡作用，故投資人之權益難以透過信託契約得到完整之保護，因此有 賴主管機關監管體制進行彌補98。
第二款 契約型-基金保管機構
如前所述，日本之證券投資信託係以證券投資信託契約為核心，
因此作為受託人之保管機構只須遵照委託人之指示處置信託資產，並
因此作為受託人之保管機構只須遵照委託人之指示處置信託資產，並