論證券投資信託之監理機制及其公司治理與自律規範 - 政大學術集成
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(2) 謝辭 2020 年對許多人來說是慌亂的一年，新冠病毒於全球肆虐，打亂 人們生活的節奏。而我能生處於台灣這有如平行時空般的土地上，正 常的生活著、學習著並完成碩士學業與一本論文，真心無比感謝。 首先感謝我的指導教授劉連煜教授，從大學時期就拜讀著劉教授 的公司法、證交法教科書，領著我進入財經法之領域，當時即暗自應 許自己，未來若有機會一定要成為老師的學生，感謝老師於研究所期 間給予的學術上之養分與指導，能成為您的學生是我最大的榮幸。感. 政 治 大 的建議以及鼓勵，使我的論文有更深層的思考面向。此外，亦特別感 立 謝兩位口試委員張心悌教授以及朱德芳教授，於口試當天給予我寶貴. ‧ 國. 學. 謝於大學時期我的學術啟蒙老師游進發教授，老師循循善誘的指導並 給予我十足的信心，使我當年順利獲得大專生研究計畫，即使大學畢. ‧. 業後離開臺北大學，老師亦如嚴師益友關心著我的研究所生活與生涯. sit. y. Nat. 規劃，真的非常感謝。. er. io. 謝謝我最愛的家人，爸爸媽媽總是全心全意地支持我的任何決定，. n. al 不論是念研究所或參加國家考試，讓我能沒有後顧之憂的勇敢追求成 iv. n U engchi 長。謝謝我的手足哥哥與弟弟，總是關心著我並比任何人都相信我能. Ch. 達成自我設定的目標。謝謝在天上的阿公、阿嬤對我從小到大的愛， 「樹欲靜而風不止，子欲養而親不待」是我最深切的遺憾。 謝謝從國中、高中、大學、碩士每個重要階段都彼此陪伴與成長 的博偉，我們在不同的領域各自努力著，卻也最明瞭每當我們用盡全 力後仍受了傷，會有個人為你心疼並且為你守候，謝謝你總是耐心地 接住我的每個脆弱情緒，你是我人生旅途中並肩前行的最佳夥伴。 謝謝在研究所過程中陪伴我的好友們：謝謝芸慈，這兩年多來和 你相互扶持並成為摯友，是我在研究所期間最棒的收穫，你對我而言. DOI:10.6814/NCCU202100034.
(3) 非常重要；謝謝薏涵，總是給我很多的信心與叮囑我各種時程，未來 還要繼續和你相依相伴；謝謝晉宜、玲萱、鈺宜、庭芳與盈君，這兩 年在政大的時光，能和你們成為一群好友互相陪伴與打鬧，真的很幸 福；謝謝婉亭於口試前的收留並幽默的支持著我。此外，亦感謝給予 我很多論文建議的崔禕庭學姊，學姊總是耐心又細心的解答我的各種 疑問，謝謝天使學姊的幫助。 謝謝我的大學好友：瑋廷、綺耘、云莉、喬鈞、容瑄、怡慈、馨 云，是你們溫暖我的大學生活並一直彼此鼓勵，現在的我們都在各自 的人生道路上努力著，我們一起加油。. 政 治 大. 最後，謝謝閱讀這篇論文的讀者，真摯的希望這篇論文能對你有. 立. 所助益或啟發。. ‧ 國. 學. 完成這篇論文的同時，我將脫離學生的身分邁向人生新的路途。. ‧. 我想在此提醒自己「聰明是一種天賦，而善良是一種選擇」，希望未 來即使於逆境中，仍不忘選擇善良、不忘關心身邊的人、不忘時刻感. y. Nat. io. sit. 謝、不忘貢獻付出於社會，並且謹記「擇你所愛，愛你所擇」千萬不. n. al. er. 要輕言放棄或妄自菲薄，相信命運會帶著你去你該去的地方，希望在. iv. C。h最後，願愛我的人我愛的人都平安健康 未來的某一天你會知道答案 。 Un engchi. 孟芳 謹誌於 政治大學達賢圖書館 2021/01/13. DOI:10.6814/NCCU202100034.
(4) 摘要 隨著金融市場全球化，金融商品日新月異，使得投資人對於自身之 資產管理配置擁有更多的選擇。「證券投資信託制度」基於其專業投資 與分散風險之特性，不僅受到大眾投資人所喜愛，對於全球資本市場亦 扮演著重要的角色。然而，由於證券投資信託制度之架構設計，使得資 金所有權與管理權分離而導致投資人與基金管理人產生資訊不對稱與 代理成本之問題進而引發利益衝突之基金弊案。為保障投資人之利益與 建立對基金市場的信心，近年來基金治理為各國證券主管機關所重視，. 政 治 大 證券投資信託係屬主管機關高度監理之行業，其監督機制包含藉由 立. 實屬目前基金發展之重要課題。. ‧ 國. 學. 行政機關訂立相關法規進行約束的外部監理模式，並交錯透過同業間組 成的自律機構進行監督，促進投信事業訂立相關自律規範，以達內部監. ‧. 理的效果。近年來，因國際與國內之基金弊案不斷地發生，公司治理落. sit. y. Nat. 實於證券投資信託事業公司治理呼聲興起，且依據國際證券管理機構組. io. er. 織(IOSCO)之定義，基金治理是從公司治理之概念發展，因此，若能落. n. 實公司治理並訂立相關規範於投信事業之自律規範中，必能強化證券投 a v 資信託之監理制度。. i l C n U hengchi. 本文著眼於我國證券投資信託制度之現行監理機制，希望藉由分析 比較外國立法例於基金架構及法制上對於證券投資信託監督機制的建 構，提供我國法規面與制度面之強化與檢討，期望能促進國內證券投資 信託法制之健全，以充分發揮保護基金投資者之目的。. 關鍵字：證券投資信託、基金治理、公司治理、OECD 公司治理原則、 自律規範、利益衝突、獨立監督機制。. DOI:10.6814/NCCU202100034.
(5) Abstract With the globalization of the financial market and the rapid development of financial products, investors have more choices for their asset management. The "Securities Investment Trust Fund" is not only popular among public investors, but also plays an important role in the global capital market based on its professional investment and risk diversification characteristics. However, due to the structural design of the Securities Investment Trust, the separation of the ownership of the fund and management rights has led to information asymmetry and agency costs between investors and fund managers, which has led to conflicts of interest and fund scandals. In order to protect the interests of investors and build confidence in the fund market, in recent years, the supervisory mechanism of the Securities Investment Trust has been valued by the securities authorities, and it is indeed an important issue for fund development. Securities Investment Trust Fund is an industry that is highly supervised by the competent authority. Its supervision mechanism includes an external supervision model that is governed by relevant laws and regulations established by administrative agencies, and an internal supervision model that is supervised through self-regulatory institutions to promote securities investment trust companies to establish relevant self-regulation. In recent years, due to the continuous occurrence of fund scandals, the voice of the corporate governance should be implemented in securities investment trust companies has risen, and according to the definition of Securities a l of the International Organization v i from the concept of Commissions (IOSCO), fund C governance is developed n U h wencan hi corporate governance. Therefore, if e corporate governance and g cimplement establish relevant norms in the self-regulation of securities investment trust companies, it will definitely strengthen the supervisory mechanism of securities investment trusts. This thesis focuses on the current supervisory mechanism of the securities investment trust in our country and attempts to generalize and compares the fund structures, legal system and legislation among United Stated and Japan. Hope that the study will bring different perspectives and provide suggestions to our securities investment trust legal system. To enhance our supervisory mechanism and achieve the purpose of protecting investors.. 立. 政 治 大. n. er. io. sit. y. ‧. ‧ 國. 學. Nat. Keywords: Securities Investment Trust, Supervisory Mechanism, Corporate Governance, Self-Regulation, Conflict of Interest.. DOI:10.6814/NCCU202100034.
(6) 目錄 圖目錄 ........................................................................................................................... 5 第一章 緒論 ................................................................................................................. 6 第一節 研究動機與目的 ..................................................................................... 6 第二節 研究範圍 ................................................................................................. 9 第三節 研究方法 ............................................................................................... 10 第四節 研究架構 ............................................................................................... 12 第二章 證券投資信託制度之概述 ........................................................................... 15 第一節 證券投資信託之起源 ........................................................................... 15 第二節 證券投資信託之發展與法制規範 ....................................................... 17 第一項 美國證券投資信託之發展與法制................................................ 17 第二項 日本證券投資信託之發展與法制................................................ 20 第三項 我國證券投資信託之發展與法制................................................ 23. 政 治 大. 第三節 證券投資信託之內涵 ........................................................................... 26 第一項 美國證券投資信託之定義............................................................ 26 第二項 日本證券投資信託之定義............................................................ 30 第三項 我國證券投資信託之定義............................................................ 32 第一款 學理上定義............................................................................ 33 第二款 法律上定義............................................................................ 33 第四項 小結................................................................................................ 39. 立. ‧. ‧ 國. 學. sit. y. Nat. 第四節 證券投資信託之特性與功能 ............................................................... 40 第一項 證券投資信託之特性.................................................................... 40. er. io. 第二項 證券投資信託之功能.................................................................... 42 第五節 證券投資信託之組織架構 ................................................................... 44 第一項 公司型(Corporate Model) ............................................................. 44 第二項 契約型(Contractual Model) ........................................................... 46 第三項 我國證券投資信託制度之組織架構............................................ 48. n. al. Ch. engchi. i Un. v. 第六節 證券投資信託契約之性質 ................................................................... 50 第一項 證券投資信託契約之性質爭議.................................................... 50 第一款 分離論者................................................................................ 50 第二款 非分離論者............................................................................ 51 第二項 我國證券投資信託契約之性質.................................................... 51 第七節 證券投資信託基金之性質 ................................................................... 54 第三章 證券投資信託外部監督機制之法制規範 ................................................... 57 第一節 證券投資信託監督機制之概述 ........................................................... 57 第一項 證券投資信託監督機制之監管原因與目的................................ 58 第二項 證券投資信託監督機制之監理目標............................................ 62 第三項 我國證券投資信託監督機制之監管機關.................................... 63 1. DOI:10.6814/NCCU202100034.
(7) 第二節 美、日證券投資信託監督機制立法例之探討 ................................... 66 第一項 美國證券投資信託監督機制........................................................ 66 第一款 公司型-董事會 ...................................................................... 67 第二款 公司型-保管機構 .................................................................. 68 第二項 日本證券投資信託監督機制........................................................ 69 第一款 契約型-證券投資信託事業 .................................................. 70 第二款 契約型-基金保管機構 .......................................................... 71 第三款 契約型-主管機關的控管 ...................................................... 71 第三節 我國證券投資信託事業之監督機制 ................................................... 73 第一項 證券投資信託事業的設置與監理................................................ 73 第一款 證券投資信託事業的設立.................................................... 74 第二款 證券投資信託事業的監督.................................................... 80 第二項 證券投資信託事業財務與業務的管理........................................ 84 第一款 公司財務之管理.................................................................... 85. 治 政 大 第二款 公司業務之管理.................................................................... 88 立 第三項 證券投資信託事業負責人與從業人員的管理.......................... 92 ‧. ‧ 國. 學. 第一款 防火牆之設置........................................................................ 92 第二款 業務保密義務........................................................................ 96 第三款 職前與在職之訓練考核........................................................ 96 第四項 證券投資信託事業的違規處分.................................................. 97. sit. y. Nat. 第四節 我國證券投資信託基金之監督機制 ................................................. 100 第一項 證券投資信託基金之法律架構.................................................. 101. n. al. er. io. 第二項 證券投資信託基金之管理.......................................................... 102 第一款 基金之募集與私募.............................................................. 102 第二款 基金之申購贖回與轉換...................................................... 106 第三項 證券投資信託基金之操作規範.................................................. 107 第一款 操作流程之訂立.................................................................. 108 第二款 利益衝突之防範.................................................................. 109 第三款 投資操作之限制.................................................................. 111 第四項 證券投資信託基金之保管.......................................................... 111 第一款 保管機構之資格限制.......................................................... 112 第二款 保管機構之行為規範.......................................................... 114. Ch. engchi. i Un. v. 第三款 基金保管機構之相關權利義務.......................................... 118 第五項 證券投資信託基金之終止、清算及合併.................................. 120 第四章 證券投資信託內部公司治理與自律規範之實踐 ..................................... 122 第一節 證券投資信託事業之公司治理實踐 ................................................. 122 第一項 公司治理之概述.......................................................................... 123 第一款 公司治理之意義與目的...................................................... 124 2. DOI:10.6814/NCCU202100034.
(8) 第二款 公司治理的原則.................................................................. 127 第二項 證券投資信託事業公司治理之目的.......................................... 131 第三項 我國證券投資信託公司治理之實施.......................................... 133 第一款 公司治理之藍圖計劃與實施.............................................. 133 第二款 投信投顧法中關於公司治理之規定.................................. 137 第三款 自律規範中關於公司治理之內涵...................................... 144 第四款 證券投資信託事業公司治理之檢討與建議...................... 147 第二節 美國基金投資公司公司治理之探討 ................................................. 150 第一項 投資公司公司治理之概述.......................................................... 151 第二項 投資公司獨立董事制度之概述.................................................. 153 第三項 投資公司獨立董事之監督機制.................................................. 154 第四項 投資公司獨立董事之受託人義務.............................................. 158 第五項 投資公司獨立董事之職責.......................................................... 161 第六項 小結.............................................................................................. 165. 治 政 大 第三節 金融市場之自律規範與組織沿革 ..................................................... 167 立 第一項 自律精神與規範.......................................................................... 167 ‧ 國. 學. 第二項 金融市場自律機構之沿革.......................................................... 169. ‧. 第四節 證券投資信託自律機構之目的及功能 ............................................. 172 第一項 自律的概念.................................................................................. 172 第二項 自律機構之意義.......................................................................... 174 第三項 自律機構之目的及功能.............................................................. 175 第四項 自律機制之國際展現.................................................................. 177. sit. y. Nat. n. al. er. io. 第五節 我國證券投資信託及投資顧問同業公會自律機構與機制 ............. 184 第一項 投信投顧公會之運作規範.......................................................... 184 第二項 投信投顧公會之業務執行範圍.................................................. 186 第三項 投信投顧公會功能之檢討與落實.............................................. 190 第四項 小結.............................................................................................. 195. Ch. engchi. i Un. v. 第五章 本研究之建議 ............................................................................................. 197 第一節 我國證券投資信託監督機制之缺失與檢討 ..................................... 197 第一項 證券投資信託事業兼採公司型之建議...................................... 197 第一款 我國引進公司型之可行性.................................................. 200 第二款 公司型立法架構與現行制度之檢討.................................. 201 第三款 小結...................................................................................... 203 第二項 證券投資信託事業獨立監督機制之建立.................................. 204 第一款 引進證券投資信託事業獨立董事之規範.......................... 205 第二款 現行證券投資信託事業獨立董事之檢討.......................... 206 第三款 小結...................................................................................... 207 第三項 充實我國證券投資信託制度之規範.......................................... 208 3. DOI:10.6814/NCCU202100034.
(9) 第一款 現行相關管理規則與辦法之法律地位提升...................... 209 第二款 加強證券投資信託事業之受任人義務.............................. 210 第四項 強化基金保管機構監督之監督功能.......................................... 214 第一款 基金保管機構功能與定位.................................................. 214 第二款 基金保管機構之功能不彰與權利不足.............................. 215 第三款 強化基金保管機構之權能.................................................. 216 第二節 建議與實務案例之結合 ..................................................................... 219 第一項 盈正案之案例背景與主管機關之認定...................................... 219 第二項 勞動基金弊案之案例背景.......................................................... 220 第三項 採納本文建議之改善.................................................................. 220 第六章 結論 ............................................................................................................. 223 參考文獻 ................................................................................................................... 231. 立. 政 治 大. ‧. ‧ 國. 學. n. er. io. sit. y. Nat. al. Ch. engchi. i Un. v. 4. DOI:10.6814/NCCU202100034.
(10) 圖目錄 圖 1 本論文之研究架構.........................................................14 圖 2 公司型組織架構簡圖.....................................................46 圖 3 契約型組織架構簡圖.....................................................47 圖 4 我國契約型組織架構簡圖.............................................53 圖 5 IOSCO 自律機制研究案之參與成員 .........................179. 立. 政 治 大. ‧. ‧ 國. 學. n. er. io. sit. y. Nat. al. Ch. engchi. i Un. v. 5. DOI:10.6814/NCCU202100034.
(11) 第一章 緒論 第一節 研究動機與目的 隨著金融市場全球化，金融商品日新月異，使得投資人對於自身 之資產管理配置擁有更多的選擇。證券投資信託制度(實務亦稱「基金 制度」)基於其得以小額投資之方式，取得證券投資信託事業(以下亦 可簡稱「投信事業」或「基金公司」) 專業基金經理人之服務，並得 集眾人資金達經濟規模而從事多樣化投資，以達分散風險及兼顧報酬 之特性而受到大眾投資人所喜愛，成為近來投資大眾最主要之投資工 具之一。. 立. 政 治 大. 然而，由於證券投資信託制度之架構設計，係藉由證券投資信託. ‧ 國. 學. 事業之專業經理人進行投資策略與操作，故使得一般投資人較少參與. ‧. 基金之運作，而產生投資人與基金管理人資訊不對稱與代理成本之問. y. Nat. 題，進而容易引發利益衝突之基金弊案，如 2003 年美國爆發多家基. er. io. sit. 金管理公司違法進行擇時交易(Market Timing)、延遲交易(Late Trading) 1 等多起未盡忠實義務之違法弊案 ，以及我國發生投信事業經理人利 a. n. iv l C n 用職務上所獲知之資訊圖利自身、炒作特定股票操縱市場等重大違法 hengchi U 弊案，例如近年發生的「盈正案2」即是基金經理人利用職務上所獲知 之資訊，圖利自己而交易或持有與所管理基金相同標的之股票，且未 依法申報之事件；「普格案3」乃為基金經理人勾結炒作股票並收受回 扣，違反證券相關法令，未以投資人之利益為投資決策之違法行為。. 1. 覃正祥、郭土木，「懲與治-美國華爾街共同基金與分析師弊案剖析」，實用稅務出版社股份. 有限公司，2004 年 7 月，頁 60。 2. 金管證投字第 1010030068、10100300681、10100300682 號裁處書，民國 101 年 6 月 28 日。. 3. 金管會投罰字第 1020012634 號裁處書，民國 102 年 4 月 2 日。 6. DOI:10.6814/NCCU202100034.
(12) 上述基金弊案皆嚴重損及投資人的利益，亦大大地影響投資人對於投 信事業之市場信心，更暴露出證券投資信託之監理機制存在著相當程 度的問題，故近年來基金治理為各國證券主管機關所重視，實屬目前 基金發展之重要課題。 基金治理的概念，依國際證券管理機構組織(IOSCO)定義，基金 治理是從公司治理之概念發展而來，係以基金發展為核心，以確保基 金之組織運作具有效率，以投資人的最大利益為依歸。由於基金的架 構下，面臨著資金所有和管理分離下潛在的利益衝突，意指著投資人 與基金經理人間所可能產生之利益衝突的情事，而損害投資人之權益. 政 治 大. 。因此，應建立起完善有效的證券投資信託監理機制，事前避免投信. 4. 立. 事業基金經理人可能產生利害衝突的情事，亦解決基金制度架構上無. ‧ 國. 學. 論是公司型基金、契約型基金或信託型皆會產生的資金所有權和管理. ‧. 權分離之代理成本問題。. 於是，本文著眼於我國證券投資信託制度之現行監理機制，雖然. y. Nat. io. sit. 我國於民國 93 年正式制定公布了「證券投資信託及顧問法」(以下亦. n. al. er. 可簡稱「投信投顧法」)，成為證券投資信託制度之母法，解決過去僅. iv. Ch 以行政命令規範證券投資信託制度之窘境，屬於我國證券投資信託法 Un engchi. 制之里程碑；然如上所述，於該法施行以來，證券投資信託事業之業 務執行，仍偶能聽聞相關之爭議與糾紛，觀諸近年主管機關頻繁研擬 諸多政策與法令，積極推動強化證券投資信託之監理與投信事業公司 治理之各項標準，以防舞弊案件之發生，顯示我國基金治理架構應仍 有進一步改善之空間。. 4. 陳麗玲、游源能，基金治理之探討，證券暨期貨月刊，第 24 卷第 7 期，2006 年 7 月，頁. 12。 7. DOI:10.6814/NCCU202100034.
(13) 因此，本文研究基於上開之前提，欲詳加研究證券投資信託制度 監理之機制以及思索我國現行監理規範與實務運作中有何不足、應如 何有效落實與改善，提供我國法規面與制度面之強化與檢討，期望完 善我國之證券投資信託法制，達到充分發揮保護基金投資者之目的。. 立. 政 治 大. ‧. ‧ 國. 學. n. er. io. sit. y. Nat. al. Ch. engchi. i Un. v. 8. DOI:10.6814/NCCU202100034.
(14) 第二節 研究範圍 依據我國「證券投資信託及顧問法」第 3 條第 3 款規定，證券投 資信託事業經營之業務種類包含：證券投資信託業務、全權委託投資 業務與證券投資顧問業務；而證券投資信託事業除得經營證券投資信 託業務外，亦得經營全權委託投資業務或其他經主管機關核准之有關 業務，或兼營證券投資顧問業務。而本文之研究主題為投信投顧法中 的「證券投資信託事業之業務」，不包含全權委託業務及投資顧問業 務。. 政 治 大 託業者就一定之投資標的，以發行收益憑證或記帳方式向不特定多數 立. 此外，我國「信託業法」第 8 條規範之「共同信託基金」為信. ‧ 國. 學. 人募集，並為該不特定多數人之利益而運用信託資金。基本上，共同 信託基金並非本文之討論範圍，但若共同信託基金之投資標的為有價. ‧. 證券時，則須受到證券交易法及證券投資信託及顧問法第 6 條：「信. sit. y. Nat. 託業募集發行共同信託基金投資於有價證券為目的，並符合一定條件. n. al. er. io. 者，應依本法規定申請兼營證券投資信託業務。」之規範。. Ch. engchi. i Un. v. 9. DOI:10.6814/NCCU202100034.
(15) 第三節 研究方法 一、歸納並探討國際基金治理準則之重要報告及文章 本文係以證券投資信託之監督制度作為核心議題展開，主要針對 證券投資信託基金治理架構、公司治理原則與受任人義務內涵進行探 討，故研究方法主要以國際證券管理機構組織(簡稱 IOSCO)對外發表 有關基金治理、公司治理原則及指導方針、集合投資計畫報告為研究 基礎，希望藉由 IOSCO 等國際證券組織要求的基金治理準則，檢視 我國現行證券投資信託法制內容合理性及完備程度。. 政 治 大 國外證券投資信託制度之發展已行之有年，該投資機制自 1920 立. 二、比較法之研究. ‧ 國. 學. 年於美國之資本市場蓬勃發展後，風靡至全球各地，成為人民投資理 財之主要途徑。日本，亦隨著國內證券投資市場的發展以及證券投資. ‧. 信託法制的日趨成熟，成為亞洲地區證券投資信託制度發展最成熟的. sit. y. Nat. 國家，而我國的證券投資信託及顧問法於 2004 年制定為專法時，亦. er. io. 多參考美國投資公司法及日本投資信託及投資法人法等外國立法例，. n. al 加上美、日之基金架構，代表著公司型與契約性兼採公司型之模式， iv. n U engchi 可作為我國證券投資信託法制未來修正或引進新型基金架構之參考。. Ch. 析言之，欲研究我國證券投資信託之法制以及監理機制的議題，除將 我國證券投資信託制度之發展背景及法制源由徹底瞭解，亦須瞭解東、 西方之證券投資信託制度之代表國家，當有助於我國投信法制與業務 監督機制之改善。 三、國內外文獻探討 如前段所述，由於我國繼受證券投資信託法制及運作時程，相較 於美、日等國之基金法制，無論在時間上及完備性均有所差距，故參 10. DOI:10.6814/NCCU202100034.
(16) 考引用國外文獻瞭解證券投資信託法制之發展及對相關信託理論與 代表性判決進行探討變得十分重要。此外，近年來國內財經法學者之 專書或期刊論文、主管機關、投信投顧公會及信託公會之委託研究報 告，對於證券投資信託基金相關議題均有深入之研究，亦為本論文主 要參考依據。另外，近年來與證券投資信託基金之相關學位論文亦為 本研究之參考來源。. 立. 政 治 大. ‧. ‧ 國. 學. n. er. io. sit. y. Nat. al. Ch. engchi. i Un. v. 11. DOI:10.6814/NCCU202100034.
(17) 第四節 研究架構 為了能夠針對證券投資信託之監理機制有透徹的瞭解，本文擬藉 由回顧證券投資信託制度之發展脈絡，以美國、日本之發展情形及比 較法制，就證券投資信託之本質、所涉爭議、法律關係及該等關係人 間之權利義務等問題加以研究，並針對探討證券投資信託之監理制度， 先從外部監督機制，即主管機關法規層面，探討證券投資信託事業、 基金保管機構與證券投資信託基金本身之內部控制、制度設計與人事 組織的監督管理相關法令規範，試圖形塑我國基金監理之實務樣貌。. 政 治 大 本文欲先以公司治理為探討，近年來隨著國內外發生知名企業或上市 立. 再者，我國證券投資信託之監理亦包含公司本身內部之監督層面，. ‧ 國. 學. 公司的財務危機事件，引起國際間公司治理的各項改革，使得公司治 理(Corporate Governance)儼然成為保護投資人之重要課題，而證券投. ‧. 資信託事業屬集眾人資產之金融機構，若能由投信事業本身自發性重. sit. y. Nat. 視公司治理的問題，著眼於公司整體之制度管理，建立一套機制從公. er. io. 司組織、經營風險之管理、證券投資信託事業之委外關係、投資人保. n. al 護以及督察制度之落實，不僅能實現保護投資人之目的，更能達到強 iv. n U engchi 化證券投資信託監理機制之目標。因此，本文藉以探討證券投資信託. Ch. 事業公司治理之實踐，包含證券投資信託及顧問法及投信投顧公會所 訂立之自律規範中關於公司治理之部分。除此之外，本文欲參考美國 共同基金投資公司之公司治理制度進行探討，透過法院判決所形成之 監理標準進行探討，期望藉由比較法觀點，以更全面之視野檢討我國 證券投資信託之監理制度，提供我國法規面與制度面之改善與檢討， 達成良好投信事業公司治理與監理之目標。. 12. DOI:10.6814/NCCU202100034.
(18) 另外，除了投信事業公司治理的實施，藉由自律機構同業公會之 監督亦屬有效地證券投資信託之監理機制，即透過自律機構同業公會 訂立相關自律規則，促使投信事業能發揮內部之自律精神，督促其建 置妥適之內控制度，以防各項業務執行過程中所生之風險，避免各項 利益衝突之發生，損害金融市場、證券投資信託制度以及投資人之利 益。 最後，針對我國證券投資信託之現行監理規範與實務運作，提出 缺失與檢討之處，並就如何有效落實與改善提出本文具體之建議以及 訂立具體之短期與遠期之執行目標，期望健全我國之證券投資信託法. 政 治 大. 制，達到充分發揮保護基金投資者之目的。. 立. ‧. ‧ 國. 學. n. er. io. sit. y. Nat. al. Ch. engchi. i Un. v. 13. DOI:10.6814/NCCU202100034.
(19) 立. 政 治 大. ‧. ‧ 國. 學. n. er. io. sit. y. Nat. al. Ch. engchi. i Un. v. 圖 1 本論文之研究架構 14. DOI:10.6814/NCCU202100034.
(20) 第二章 證券投資信託制度之概述 第一節 證券投資信託之起源 證券投資信託制度之原意，係指投資信託機構集合眾人之資金， 組織共同基金，代替投資者進行有價證券投資，藉由專業的經理人集 中管理投資，藉以分散風險，使投資成果歸由投資者享受之制度。換 言之，證券投資信託制度存在的理由是危險之風散以及專業性之經營。 而證券投資信託概念之起源于文獻上較為明確之記載，乃建立於 十九世紀之英國政府所規劃的共同基金機構。當時英國正值工業革命. 政 治 大. 時期，國內帝國主義興盛，英國皇室欲積極向海外拓展殖民地之版圖，. 立. 故遂由英國政府負責規劃共同基金機構，組成投資公司，委託專業人. ‧ 國. 學. 士為英國中小企業作海外投資理財規劃，使中小投資者可和大型投資. ‧. 公司一樣皆可享受國際海外投資之機會與報酬。西元 1868 年英國政. y. Nat. 府發行之國外及殖民地政府信託來募集大眾資金，即是世界上第一個. er. io. sit. 基 金 - 「 倫 敦 海 外 及 殖 民 地 政 府 信 託 基 金 」 (Foreign and Colonial Government Trust of London)，該基金係以購買殖民地及外國公司股票 a. n. iv l C n 再賣給英國中產階級的方式，從中獲取利潤，此乃創立共同運用、分 hengchi U. 散風險以及對外投資機構之規則，為全球最早的證券投資信託組織5。 而位於大西洋西岸之美國，於 1920 年代的數年之間享有一段真 實且廣泛的繁華，第一次世界大戰後經濟快速成長，生產力與國民所 得亦大幅增加，當時的美國股市達到的新高點，使得許多投資人急欲 加入當時成長中的金融市場，對於投資理財的管道產生需求，因此投 資公司便成為相當良好的媒介，因其具有集眾人資金之經濟規模、分. 5. 林宗勇，證券投資信託制度之理論與實務，實用稅務出版社，1984 年 10 月，頁 4。 15. DOI:10.6814/NCCU202100034.
(21) 散投資風險及專業管理資產等優點，於是，投資公司、投資人數、投 資資產總額各方面都慢慢發展起來6；美國的第一個共同基金於 1924 年成立，麻薩諸塞金融服務公司(Massachusetts Financial Services)創立 「麻薩諸塞投資信託基金」(Massachusetts Investment Trust)。剛創立 時基金資產為 5 萬美元，而後僅 1 年期間資產迅速成長，超過 39 萬 美元，獲利將近 70%，所匯聚的資金規模更是日益擴大，僅就共同基 金(mutual fund)而言，於 1940 年代，全美參與共同基金之投資人，約 為 29 萬 6 千多人，所投資之總金額即達到約五億美元7。由此可知， 證券投資信託受投資人所喜愛，該投資制度漸漸風靡於世界各地。. 立. 政 治 大. ‧. ‧ 國. 學. n. er. io. sit. y. Nat. al. 6. Ch. engchi. i Un. v. 何佩芬，證券投資信託法制現代化之研究，中國文化大學研究所碩士論文，1998 年 6 月，頁. 154。 7. See Frank J. St. Clair, Moody’s Bank &Finance Manual, appendix, (1971). 16. DOI:10.6814/NCCU202100034.
(22) 第二節 證券投資信託之發展與法制規範 國外證券投資信託制度之發展已行之有年，該投資機制自 1920 年於美國之資本市場蓬勃發展後，風靡至全球各地，成為人民投資理 財之主要途徑。日本，亦隨著國內證券投資市場的發展以及證券投資 信託法制的日趨成熟，成為亞洲地區證券投資信託制度發展最成熟的 國家，我國證券投資信託法制建立之初，即多有參考美國投資公司法 及日本投資信託及投資法人法等外國立法例。因此，欲研究我國證券 投資信託之法制以及監督機制的議題，除將我國證券投資信託制度之. 政 治 大 度之代表國家，當有助於我國投信法制與業務監督機制之改善。 立. 發展背景及法制源由徹底瞭解，亦須瞭解東、西方之證券投資信託制. ‧ 國. 學. 第一項 美國證券投資信託之發展與法制. 美國證券投資信託之發展起源於 1924 年麻薩諸塞金融服務公司. ‧. (Massachusetts Financial Services)創立美國第一個共同基金「麻薩諸塞. Nat. sit. y. 投資信託基金」(Massachusetts Investment Trust)。自美國在一戰後經. a. er. io. 濟快速成長，人民所得均有所增加，專業投資顧問與證券投資顧問公. n. iv 司皆發現有小額投資需求的投資人漸增，而就集資機制對其而言，毫 l. n U engchi 無任何投資風險，且其日常業務本來即為蒐集、研讀與分析各種投資. Ch. 資訊後，將此資訊販售予投資大眾，此集資機制不僅並不會為其增加 太多營運成本，反而將為其帶來可觀之利潤，於是證券投資顧問競相 設立證券投資基金，對外募集資金；而相對地，廣大小額投資人於發 現只需付出些許成本，即可享有原來昂貴的投資建議以及分散投資， 即該集資機制所帶來之好處後，亦趨之若鶩8。. 8. 陳俊仁，證券投資信託事業經營危機之處理與因應機制-從美國證券投資人保護理論與「二 00. 八年僅及經濟穩定法案」觀察，月旦法學雜誌，第 165 期，2009 年 2 月，頁 82。 17. DOI:10.6814/NCCU202100034.
(23) 正因越來越多投資人將儲蓄投資於證券投資信託基金中，代表影 響層面也就越廣泛。1920 年代投資公司逐漸發展，在 20 年代的末期 尤為迅速，似乎每天都有新的投資公司誕生，當時總股東人數約 150 萬人，總資產價值達 80 億美元，可是當惡夢來臨，投資公司遭受最 嚴重的打擊，總資產銳減至 37 億美元9。有鑑於證券投資基金易生弊 端之本質、連串弊案對小額投資人所帶來的衝擊與影響，以及驚慌失 措的受害投資人要求政府作為的強烈呼聲，皆在反映出證券投資基金 改革與監理的必要性與迫切性10，促使美國證管會加緊立法之行動。 美國國會於西元 1940 年制定「投資公司法」(Investment Company. 政 治 大. Act of 1940)11，成為美國規範證券投資基金組織與行為的最主要法律，. 立. 架構起完整的規範體系監督投資公司的相關行為。當然，因為美國證. ‧ 國. 學. 券投資基金設計屬公司型(corporate)之投資公司形式，向大眾募集資. ‧. 金發行股票，股東則為向公司買受股票之投資者，投資公司須設置董 事會，其相關運作原則上與一般公司相同，因此可知，若關於一般事. y. Nat. io. sit. 項投資公司法與相關法令未規定時，仍應回歸公司法之適用。又美國. n. al. er. 於西元 1933 年證券法及 1934 年證券交易法有關「公開」及「申報」. iv. Ch 的規定於投資公司仍有其適用。而投資公司通常會委託投資顧問事業 Un engchi. 對於投資策略提供服務，關於投資顧問事業之規範則由 1940 年投資 顧問法(the Investment Advisers Act of 1940)。而主導之獨立行政機關 則為美國證管會(the Securities and Exchange Commission, SEC) 12。. 9. 陳春山，證券投資信託專論，五南圖書出版公司，初版，1997 年 9 月，頁 219。. 10. 同前註 8，頁 84。. 11. See 15 U.S.C.A §80a-10(1996).. 12. 劉連煜，論美國有關證券投資信託公司與證券投資顧問事業之規範與對我國之啟示，月旦法. 學雜誌，第 80 期，2002 年 1 月，頁 155。 18. DOI:10.6814/NCCU202100034.
(24) 典型投資公司之運作如同一般公司般，向大眾兜售股票，藉以募 集投資人之資金，而代其進行投資、管理資產。當然，該制度之運行 本身存有諸多不確定之風險，例如：投資公司經理人未妥善運用資產 進而為損及投資人權益之情事等等，因此，為使此等風險的發生可能 降至最低，美國投資公司法設立之初，即定下應設有獨立制衡監督機 制的監理目標13。 就法制構造而言，美國投資公司法第 1 條即說明該法之立法目的 乃基於保障國家公眾及投資人之利益。投資公司法之內容包含將投資 公司類型明確定義、資本結構之規範、業務、財務之程序規範、董事. 政 治 大. 權責等，而規範的主要目的係以著眼於「防弊機制」，例如第 9 條規. 立. 定某些特定人，因曾有不法行為，故禁止其參與該產業之營運、第 37. ‧ 國. 學. 條規定竊盜或侵占公司資產者，應負刑事責任之防止詐欺的監理規定、. ‧. 第 32 條規定投資公司財務報表應經獨立的會計師之簽證及會計師選 任之方法、更甚於第 10 條建立以獨立董事與董事會為核心之內部管. y. Nat. io. sit. 理監控架構，以為有效監理14。此外，為避免「利益衝突」之產生，. n. al. er. 如第 7 條規定，投資公司之投資顧問、承銷商或其他有關之人，不得. iv. Ch 於明知情形，向投資公司買入、賣出、借貸證券或其他財產。於第 17 Un engchi. 條廣泛地排除投資公司利害衝突之可能性，規定有關聯之人或投資公 司之主承銷商，不得以本人之身分執行投資公司與主承銷商或利害關 係人間之交易15，即是對於「關係人交易」之嚴格禁止，並且採用「經 理與保管分離原則」，將公司資金與所投資之有價證券，交由保管機 構(custodian)保管。此外，於第 36 條課予投資公司董事與獨立董事特. 13. 同前註 12，頁 159。. 14. Supra note 11.. 15. 同前註 9，頁 222-225。 19. DOI:10.6814/NCCU202100034.
(25) 殊之忠實義務(fiduciary duties)，並賦予投資人股東損害賠償請求權之 基礎。於此，皆顯現出立法者亟思藉由強化監理以防弊之良苦用心16。. 第二項 日本證券投資信託之發展與法制 日本證券投資信託之發展起源於西元 1937 年，乃朝和 12 年，藤 本證券經紀商(今大和證券商的前身)所設計之藤本有價證券投資組 合(組合即合夥)，該投資組合運用之原理乃-集中資金、專家管理、分 散投資，而與現行投資信託原理相同，惟法律結構上是應用民法上之 合夥而非信託，乃投資人各出資一定金額，集合為合夥之共同財產， 由藤本證券商為信託契約之受託人，而投資人為委託人兼受益人，故. 政 治 大. 此制度乃利用合夥及金錢信託以定當事人間之法律關係17。換言之，. 立. 日本證券投資信託之發展初始並未設有專法規範，而是藉由民法、信. ‧ 國. 學. 託法及信託業法等規範概念來解釋其當事人間之權利義務關係。直至. ‧. 西元 1948 年，日本公布實施證券交易法，對於大眾投資市場有了專. y. Nat. 法管理，之後日本政府為了提振證券市場，促進資本累積，更於西元. er. io. sit. 1951 年 6 月公佈實施了「證券投資信託法」(Securities Investment Trust Law)，至此乃奠定了日本現代證券投資信託之法制基礎。 a. n. iv l C n 日本西元 1951 年 6 月所公佈實施的證券投資信託法第 1 條明定 hengchi U. 其目的：本法係以透過確立證券投資信託制度，謀求對證券投資信託. 受益人之保護，以利一般投資人進行證券投資為目的18。該法不同於 美國法之公司型態，係以契約型態(Contractual Type of Funds)之證券 投資信託制度為規範，整體結構乃是以證券投資信託契約為核心。該. 16. 同前註 8，頁 85。. 17. 同前註 9，頁 225。. 18. 陳漢仁，論證券投資信託基金投資人之保護，國立臺北大學法律學系碩士論文，2007 年 7. 月，頁 27。 20. DOI:10.6814/NCCU202100034.
(26) 法實施後，因證券投資信託制度具有法制基礎，亦具有專業投資管理 之特性，深受日本一般投資者喜愛，證券投資基金始迅速成長，惟後 於六零年代，因經濟蕭條，曾使證券投資基金之成長受阻，更於九零 年代，日本經濟泡沫化，使得股市大跌，證券投資基金資產急遽萎縮， 日本經濟面臨嚴峻的局面，再者，整體金融市場亦更趨向國際化，鑑 於此發展，1951 年制定之證券投資信託法顯無法配合此等趨勢。因 此，使得日本政府推動大規模的金融改革，包含應強化對於投資人之 權益保護、應放寬對於基金的運用限制以及應放寬投信事業兼營之業 務，進而促使證券投資信託的復興19。. 政 治 大. 日本金融界及主管機關對於是否引進公司型基金，爭議將近半世. 立. 紀。直至西元 1997 年 6 月(平成九年)日本證券交易審議會在「證券市. ‧ 國. 學. 場綜合改革」報告書中正式向大藏省提出引進公司型基金的建議。證. ‧. 券交易審議會建議導入公司型投信之理由為：一、公司型投信是美國 及法國廣泛實施的投資信託形態，基於與其他國家金融商品整合性的. y. Nat. io. sit. 考量，有引入之必要；二、公司型投信的投資人擁有股東權，透過股. n. al. er. 東權行使及股東會之方式，可以監督公司型投信之董事會，以保護投. iv. Ch 資人權益；三、基於金融商品多元化及增加投資人資產運用的選擇機 Un engchi. 會之考慮，亦有必要 。創設公司型投信因此納入日本投信法，成為 20. 主要修正方向之一。 西元 1998 年，日本政府成立「金融再生委員會」以監督旗下的 「監督廳」進行金融市場之全面改革，改革方向包括手續費自由化、 取消證券商業務限制、證券商改為登記制、推出多樣化投資商品、重. 19. 游悅晨，證券投資信託法制之研究，國立中正大學法律學系碩士論文，2005 年 6 月，頁 26-. 27。 20. 田村 威，投資信託－基礎與實務(新訂版)，1999 年 8 月，頁 125-127。 21. DOI:10.6814/NCCU202100034.
(27) 新檢討證券之定義21。亦針對證券交易法、證券投資信託法、銀行法 及保險業法等重大金融法律同時進行了大規模修訂，將原本之「證券 投資信託法」修改為「證券投資信託暨證券投資法人法」，除了擴增 條文幅度外，該法引進美國式的公司型證券投資信託制度(Corporate Type of Funds)，並參考美國 1940 年投資公司法(Investment Company Act of 1940)架構，引進新型態之「投資法人」之制度，亦增設私募型 投信制度並廢除「投信公司專營制」，並開放證券公司得兼營投信及 投顧業務，允許日本公司型投信得複委託其他投信公司、全權委託操 作的投顧公司或與日本投信或投顧公司相當的外國公司，代其進行資. 政 治 大. 金之操作及管理政策，並修正了證券投資信託之定義、證券投資信託. 立. 委託業改採認可制、修正資訊揭露、客戶資產保全等，變革幅度相當. ‧ 國. 學. 大22。. ‧. 而「證券投資信託暨證券投資法人法」再於西元 2000 年更名為 「投資信託及投資法人法」23(Act on Investment Trust and Investment. n. al. er. io. sit. y. Nat. Corporation)。. Ch. engchi. i Un. v. 21. 臺灣證券交易所，日本證券市場相關制度，臺灣證券交易所編輯出版，2017 年 7 月，頁 1。. 22. 郭土木，金融管理法規(上)，三民書局股份有限公司，初版，2006 年 7 月，頁 284。. 23. 新的「投資信託暨投資法人法」與舊法不同的是「證券」二字被刪除，主要之理由有如下：. 一、在舊法架構下，投資範圍及標的大部分侷限於有價證券，但新法將其範圍與標的擴大至包 含:不動產、不動產租賃、金錢債權、衍生性商品等。而擴大之主要意義在於引進不動產投資信 託(Real Estate Investment Trusts)；二、增加由信託公司所管理之投資信託；三、將「投資信託 (管理)公司(Invest Trust Management Company)」重新定義使其能從事不單是投資信託基金之管 理，更能從事為投資法人(即日本之公司型基金)之資產管理運用，因為日本投資法人本身並 不 從事資產之管理或保管，僅能委託其他管理公司或保管機構來代為管理或保管；四、除忠實義 務(duty of faith) 外，新法對投資信託(管理)公司更課以善良管理人(duty of good manager)之義 務。 22. DOI:10.6814/NCCU202100034.
(28) 惟日本政府於 2006 年 6 月通過公布修正「證券交易法」(Securities and Exchange Law of Japan, SEL)內容暨變更名稱為「金融商品交易法」 (Financial Instruments and Exchange Law, FIEL，以下簡稱金商法)，並 配合修正投資信託及投資法人法等相關法律及其他相關金融法規，吸 收整合於金融商品交易法之規範體系中。 金商法修正者，內容著重於加強對投資人之保護，並整合諸法間 的規範密度、各該金融商品之販賣勸誘等行為規範、或訂出基本上與 金融商品交易法同等強度的規範，或直接準用該法所定之販賣勸誘規 定。又金商法第 2 條第 2 項第 5 款、第 6 款以集體投資計畫為規範對. 政 治 大. 象，其涵蓋範圍相當廣泛，投資信託之運用或販賣亦屬集體投資計畫. 立. 之一種，因此關於投資信託之運用或販賣以及資訊揭露等原則上也應. ‧ 國. 學. 同樣適用金商法。然單純適用金商法在規範上有所不足，因此投資信. ‧. 託及投資法人法仍有存續之必要。換言之，投資信託及投資法人法可 說是金商法的特別法。至於關於投資信託之販賣部分，則另行適用金. y. Nat. io. sit. 融商品販賣法之規定24。. n. al. er. 綜述，日本可謂已具有現代投資信託制度，而得與英美等先進國. Ch 家之投資信託體制相接軌。. engchi. i Un. v. 第三項 我國證券投資信託之發展與法制 我國之證券投資信託制度之發展，由上述可知整體而言，相較於 美國已於西元 1934 年訂立證券交易法與 1940 年投資公司法，我國證 券投資信託法制之起步已屬緩慢；惟在相關法源依據尚未建置明確前， 證券投資信託之實務運作已具有相當之發展。. 24. 同前註 21，頁 168-170。 23. DOI:10.6814/NCCU202100034.
(29) 我國證券投資信託之實際設立與法制建置，於民國 57 年制定之 證券交易法，參考美、日立法例，於第 18 條、第 115 條時確立了證 券投資信託制度立法授權，惟由於當時證券市場發展尚未成熟，並未 正式運作。迄至民國 72 年間，為配合執行行政院核定之「引進僑外 資投資證券計畫」25第一階段間接投資我國證券市場政策而開創。當 時行政院亦於同年 5 月 26 日依據華僑回國投資條例第 12 條第 4 項 與外國人投資條例第 13 條第 4 項，訂定發布「華僑及外國人投資證 券管理辦法」，拓寬了外資流入我國市場之管道，究此時期我國開放 證券投資信託事業設立之目的，原在提高我國國際金融市場之地位、. 政 治 大. 擴大僑外資流入我國之管道，而非現今時下以之作為資產管理服務事. 立. 業26。我國首家證券投資信託事業為國際證券投資信託股份有限公司. ‧ 國. 學. 27. (現為兆豐國際投信)，於民國 72 年 8 月 9 月設立，並於同年 10 月. ‧. 首先在國外募集成立「台灣基金」(Taiwan ROC Fund)，此為我國第一 檔證券投資信託基金。. y. Nat. io. sit. 關於我國證券投資信託管理法制，行政院於民國 72 年時著手修. n. al. er. 訂證券交易法第 18 條之 1、第 18 條之 2，授權主管機關制定相關辦. iv. Ch 法，規範該事業之設立、管理及監督事宜，並規定證券信託基金的法 Un engchi. 律地位，以保障受益人權利。依上開條文授權制定「證券投資信託事. 25. 依財政部證券暨期貨管理委員會民國 86 年 5 月編印之「證券服務業管理」業務手冊所載，. 「依據行政院 71 年核定之『引進橋外投資證券計畫』，我國引進橋外投資證券之步驟分為三階 段: (一)先採取僑外資間接投資證券之方式、(二)准許僑外專業投資機構直接投資證券、(三)全面 開放僑外資直接投資證券。」 26. 郭土木，證券投資信託暨投資顧問事業之現況與展望，實用月刊，第 328 期，2002 年 4 月，. 頁 73。 27. 兆豐國際投信公司簡介，參考網址：. https://www.megafunds.com.tw/iitweb/about/about01.aspx.，最後瀏覽日 2020/10/10. 24. DOI:10.6814/NCCU202100034.
(30) 業管理規則」、「證券投資信託基金管理辦法」、「證券投資顧問事 業證券投資信託事業經營全權委託投資業務管理辦法」等；然因早期 證券投資信託事業及投資顧問事業之發展尚處於萌芽階段，法制規範 較不完備，因此以授權子法規範人民權利義務之情形，在法律位階上 受到挑戰，於法律保留原則之基礎下，關於人民權利義務之重要事項， 不得僅以行政命令規範，適法性與妥當性亦常受質疑，復考量當時投 信投顧事業所提供金融商品或服務已成為國內投資人之重要投資管 理工具之一。 且隨著證券投資信託之市場愈趨開放與成熟，為使我國證券投資. 政 治 大. 信託事業之運作與發展越加健全，以及深化與廣化我國金融市場之發. 立. 展環境與條件，保障證券市場之投資者應有之合法權益，將上開命令. ‧ 國. 學. 提升至法律位階，以專法規範，誠有必要。故我國行政院乃於民國 93. ‧. 年著手草擬相關規範，「證券投資信託及顧問法」於民國 93 年 6 月 30 日公布全文，於 93 年 11 月 1 日開始實行，為我國證券投資信託. y. Nat. n. al. er. io. sit. 制度之法律位階，奠定了我國證券投資信託發展之基礎。. Ch. engchi. i Un. v. 25. DOI:10.6814/NCCU202100034.
(31) 第三節 證券投資信託之內涵 「證券投資信託」依其文義，是以信託或「類似信託」為基礎的 制度。按由證券投資信託事業與基金保管機構所訂立之「證券投資信 託契約」是否為「信託契約」，有持否定見解者，其或主張該信託契 約應為「委任」、「無名契約」……等，或可通稱為「類似契約」。 對此制度下一嚴格定義，至為困難，惟此定義不僅於理論說明上相當 重要，為求法令適用之明確，亦有討論之必要。因此藉由前述美國、 日本等各國證券投資證券投資信託之發展與相關法制可知，證券投資. 政 治 大 就以下就分別以美國、日本之制度下，對證券投資信託之定義，分別 立 第一項 美國證券投資信託之定義. 學. 析述。. ‧ 國. 信託因於各國發展背景有所差異，組織型態、制度規範未盡相同，故. ‧. 在美國，經營證券投資信託業務者稱為投資公司 (Investment. Nat. sit. y. Companies)，係指彙集眾多資金並依據投資目標進行合理組合的一種. a. er. io. 企業組織。提供一般投資大眾參與證券市場的一便捷管道，是一種間. n. iv 接的金融投資機構或工具。為了保護投資人及完善該體系之運作，美 l. n U e n g cCompany hi 國 1940 年投資公司法(the Investment Act of 1940, ICA)架構. Ch. 了綿密的規範體系以針對投資公司進行相關監督28。惟該法並未直接 將證券投資信託制度做明確的定義性規範，而僅就投資公司的意義加 以定性。由此法之立法目的可知，投資公司法最主要之目的乃係避免. 28. 同前註 12，頁 155。 26. DOI:10.6814/NCCU202100034.
(32) 投資公司與相關從業人員對於投資人發生利益衝突之情事，故著重其 須具備之受託人義務29。 而在美國法制上，對於投資公司之定義，依據投資公司法第 3 條 規定，判斷一家公司是否為投資公司之定義仍相當廣泛，因此以發行 者(issuer)之行為為斷30： 一、從事或宣稱自己即將進行證券之投資、轉投資，或是交易為主之 事業。 二、從事或宣稱自己即將發行分期付款面值型之證券或已經發行但尚 未完全給付完分期付款面值型之證券。. 政 治 大. 三、從事或宣稱自己即將進行投資、轉投資、擁有、持有、交易投資. 立. (不包含政府證券與現金)之 40%。. 學. ‧ 國. 證券，且其投資證券之總資產超過發行者未合併財務報表總資產額. ‧. 由美國投資公司法法規可歸納，認定投資公司之主要方法，有主 觀與客觀兩種方法：主觀方法，以發行者主觀認定其從事證券相關投. y. Nat. io. sit. 資交易業務為準。客觀方法，以發行者確實從事證券投資相關業務或. n. al. er. 分析投資證券佔有發行者總資產額之百分比為基準。. iv. Ch 關於此兩種認定方法中，客觀方法下的總資產額佔有比例，會導 Un engchi. 致投資公司法定義的擴張，因在此判准下，發行者可能會因自己持有 投資證券的百分比過高，而被認定為美國投資公司法定義下之投資公 司。如此一來，該公司就必須受到美國投資公司法之法規規範。即使 該公司可能本身所從事之產業可能與金融業完全無關，但因進行併購 行為導致投資證券百分比攀升，進而被主管機關認定為美國投資公司. 29. 郭土木，證券投資信託及顧問法理論與實務，五南圖書出版公司，初版，2020 年 8 月，頁. 39。 30. 同前註 29，頁 40-41。 27. DOI:10.6814/NCCU202100034.
(33) 法定義下之投資公司。由此可知，美國投資公司法對於投資公司之認 定標準非僅以具體執業範圍為判斷，亦可因發行者之總資產額之投資 證券佔有比例超過 40%而被認定為投資公司。 此外，該法規範欲確認該公司其所經營或從事之事業內容是否實 質上與法令定義上之投資公司相同，縱使符合上述法規範，仍有可能 不被認定為美國法所稱之「投資公司」，此法進一步規定將下列情形 排除於定義外31： 一、發行人主要所從事的(不論直接或透過其他附屬公司)係證券投資、 再投資、所有、持有或買賣以外的事業。. 政 治 大. 二、發行人所有未發行之證券係由一非定義中之投資公司直接或間接. 立. 所擁有。. ‧ 國. 學. 三、發行人並未公開發行其證券且其證券之有效持有人次在一百人以. ‧. 下者。. 四、其他被除外者為：證券承銷商、經紀自營商、銀行、存放款機構、. y. Nat. io. sit. 保險公司、金融公司、及實際上擁有或經營石油、天然氣、其他礦權. n. al. er. 或不動產租賃者；其他尚有：慈善組織，養老金，撫卹金等等。. Ch. engchi. i Un. v. 又美國投資公司又可細分為三種態樣32： 一、共同基金(management company). 共同基金可區分為開放型與封閉型兩種。而大多數美國之證券投 資公司採開放式基金的方式營運，開放基金的特性，即為投資人得於 任何時刻，像發行機構請求贖回。而投資人得直接向基金公司或其代. 31. 同前註 19，頁 30-31。. 32. 同前註 12，頁 156；美國投資公司主要類型，參考網. 址:http://www.sec.gov/answers/mutfund.htm.，最後瀏覽日：2020/10/21. 28. DOI:10.6814/NCCU202100034.
(34) 理機構購買及賣出基金，以基金凈值作為買入賣出價格，開放式基金 的規模會隨著投資人的買入賣出而增加。依照投資標的又分為： (ㄧ)股票型基金(equity fund):此基金係主要持有權益證券為目的所組 成。 (二)債權及收入基金(bond and income fund):以債券為投資對象的證券 投資基金，集中投資者的資金，對債券進行組合投資，尋求較為穩定 的收益。 (三)貨幣市場基金(money market bond):簡稱 MMF，投資於貨幣市場 上短期有價證券的一種投資基金。通常指一年以內，平均期限為 120. 政 治 大. 天。該基金資產主要投資於短期貨幣工具如國庫券、商業票據、銀行. 立. 定期存單、政府短期債券、企業債券等短期有價證券。. ‧ 國. 學. (四)短期市鎮債券基金(short-term municipal bond funds)。. ‧. 二 、 封 閉 式 基 金 (Close-end Companies) 與 單 位 投 資 信 託 (Unit Investment Trust). y. Nat. io. sit. 所謂封閉式基金是指股份不得因持股人之選擇而要求以股份的. er. 淨資產價值贖回。因此，不會在金融危機時，投資人大量回贖之現象。. n. a. v. l C 另外所謂單位投資信託，係指投資公司運作時的固定組合，大多數之 ni. hengchi U. 單位投資信託係投資於市場債券，藉此獲得某些租稅優惠。 三、基金集團 此為較少數的投資公司態樣，所謂基金集團係指擁有相同投資顧 問及承銷商之基金家族(a family of funds)而言。. 29. DOI:10.6814/NCCU202100034.
(35) 第二項 日本證券投資信託之定義 在日本，證券投資信託暨證券投資法人法(Act on Investment Trust and Investment Corporation)新法的架構下，契約型基金之基金管理公 司，稱為「投資信託公司(Investment Trust Company)，以下稱「投資 信託委託業」，相當於我國之證券投資信託事業。而在公司型基金之 基 金 管 理 公 司 ， 稱 為 「 投 資 公 司 或 投 資 法 人 (Investment Company/Corporation)」。 依投資信託及投資法人法第 2 條第 4 項規定，所謂「證券投資信 託」係指委託人指示型投資信託中，以投資有價證券為主要運用目的， 並依行政法令所規定者。. 立. 政 治 大. 依前所述，日本在金融商品交易法頒布施行後，該法之制定係因. ‧ 國. 學. 應金融商品呈現多元化的發展趨勢，且為順應國際結構變化的新型金. ‧. 融制度，以避免發生因新型態金融商品之出現，針對該各別商品制定. y. Nat. 不同之法令規定，導致相同或類似性質之金融商品適用不同法律，而. er. io. sit. 產生法規或監理規範矛盾之現象。因此，建立一整合性之規範，不僅 能以更多面向保護金融消費者，更能隨著時代的變化滿足金融監理之 a. iv l C n 。此外，因該法之設立已打破金融業別之規範，使投資信託業 hengchi U n. 需求. 33. 務不再專屬證券投資信託業者始得從事。投資信託委託業者可能該當. 於金商法上從事投資運用業之金融商品交易業者。因此，日本投資信 託制度之態樣，分為委託人指令型投資信託、委託人非指令型投資信 託和投資法人三種類型。這三種的投資信託基本結構，都表現為信託. 33. 陳茵琦，日本金融管理法制改革新趨勢-日本金融商品交易法簡介與啟發，證券暨期貨月刊，. 第 24 卷第 8 期，2006 年 8 月，頁 44-48。 30. DOI:10.6814/NCCU202100034.
(36) 之法律關係。主要規範於投信法第二編投資信託制度與第三編投資法 人制度之章節中，以下就分別詳述34： 一、委託人指令型投資信託 是指受託人依據委託人的具體指令，將信託財產主要投資於有價 證券、不動產或其他資產，並分割受益權而取得該受益權為目的的信 託。基本結構係以金融商品交易業者為委託人、以信託公司或經營信 託業務之金融機關為受託人、以投資者為受益人，由金融商品交易業 者與信託公司或經營信託業務之金融機關簽訂信託契約，形成一個委 託人、一個受託人、眾多受益人之間的信託關係。金融商品交易業者. 政 治 大. 從眾多投資者處募集資金，並有權對信託財產的運用作出具體指令，. 立. 但信託財產均託管在信託公司或經營信託業務之金融機關名下，信託. ‧ 國. 學. 公司或經營信託業務之金融機關根據該公司的指令而運用信託財產。. ‧. 二、委託人非指令型投資信託. 是指受託人依據一個信託契約與複數的委託人之間簽訂信託契. y. Nat. io. sit. 約，不依據委託人的指令而將接受的資金共同投資於有價證券、不動. n. al. er. 產或其他資產的信託。基本結構係以信託公司或經營信託業務之金融. iv. Ch 機關為受託人，以眾多投資者為委託人和受益人，信託公司或經營信 Un engchi. 託業務之金融機關與投資者形成信託關係。信託公司或經營信託業務 之金融機關從眾多投資者處募集資金，並自己運用和保管信託財產， 而無需依據其他人的指令運用信託財產，也不需要由其他人託管信託 財產。. 34. 同前註 21，頁 178-179。 31. DOI:10.6814/NCCU202100034.
(37) 三、投資法人 投信法中之「證券投資法人」，相當於美國 1940 年投資公司法 所稱的「投資公司」。但就投信法架構而言，證券投資法人並非依日 本商法上成立之「公司」，而係投信法所創設之「特殊法人」，依投 信法第 61 條與第 64 條規定其有具法人人格，並在對外名稱中必須使 用「證券投資法人」之專用名稱。但由於證券投資法人之組織架構， 與日本商法所規定之「股份有限公司」類似，所以在起草新投信法時， 幾乎大幅將日本商法中股份有限公司的規定「抄入」投信法中或準用 商法之規定，再就證券投資法人之特性在投信法中另為必要規定35。. 政 治 大. 證券投資法人須依規約所定之資產管理對象及方針，進行與有價. 立. 證券有關之交易，如：有價證券之取得與移轉、有價證券指數等期貨. ‧ 國. 學. 交易。此外，由於修正後的新法規定，證券投資法人係「主要」以投. ‧. 資有價證券為其運用目的，基於投信法成立之法人。因此，證券投資. al. sit. io. 第三項 我國證券投資信託之定義. er. Nat. 貴金屬、商品或不動產，可說是一大突破。. y. 法人可以從事取得或移轉有價證券以外的資產之交易，包含金錢債權、. n. iv n C 我國之證券投資信託及顧問法於民國 h e n g c h i 94U年 6 月 30 日公布，於同. 年 11 月 1 日實施。惟在專法公布施行前，於證券交易法中、證券投. 資信託基金管理辦法、證券投資信託事業管理規則等法規，均未對「證 券投資信託」下明確之定義，僅就此制度之核心-證券投資信託事業， 有所定義，即依證券投資信託事業管理規則第 2 條第 1 項之規定：. 35. 近藤光男、吉原和志、黑沼悅郎，證券取引法入門(新訂版)，商事法務研究會，1999 年 7. 月，頁 369-370。 32. DOI:10.6814/NCCU202100034.
(38) 「本規定所稱證券投資信託事業，指發行受益憑證募集證券投資信託 基金，並運用證券投資信託基金從事證券投資信託之事業。」 因此，在未有明確法源依據前，我國學者對於證券投資信託之定 義多有爭論，以下即就證券投資信託之定義，分別為學理及法令上之 說明。 第一款 學理上定義 就我國證券投資信託之定義，學者賴英照教授有謂：「證券投資 信託事業係以匯集投資人資金之方式，成立信託基金，並以專業化的 經營，將基金分散投資於多種有價證券，以確保資金之安全並提高其. 政 治 大. 收益36。」而學者陳春山教授將其定義為：「證券投資信託乃基於危. 立. 險分散之原則，由專門知識，經驗之人，將不特定多數投資人之資金，. ‧ 國. 學. 運用於證券投資，以獲取資本利得或股利收入之信託37。」. ‧. 由上可知，上開學者係以證券投資信託之經濟上特性為其定義， 即係以證券投資信託危險分散之特性，進而對多種有價證券進行投資，. y. Nat. io. sit. 不論是強調提高資金收益或是以獲取資本利得為目的，皆屬證券投資. n. al. er. 信託制度所追求之目標。 第二款 法律上定義. Ch. engchi. i Un. v. 我國制定證券交易法之初，以第 18 條、第 115 條確立了證券投 資信託制度，迄至民國 71 年著手修訂證券交易法第 18 條之 1、第 18 條之 2，授權主管機關制定相關辦法，並規定證券信託基金的法律地 位，以保障受益人權利38。依上開條文授權制定「證券投資信託事業. 36. 賴英照，證券交易法逐條釋義-第一冊，作者自版再版 5 刷，1990 年 3 月，頁 213。. 37. 陳春山，證券投資信託契約論，五南圖書出版公司，初版，1987 年 12 月，頁 7。. 38. 王文宇，從信託法原理論共同基金之規範，月旦法學雜誌，第 82 期，2002 年 3 月，頁 70。 33. DOI:10.6814/NCCU202100034.
(39) 管理規則39」、「證券投資信託基金管理辦法40」，並於民國 81 年開 放證券投資信託事業之設立41。惟該等規範及辦法並未就證券投資信 託為定義，僅就「證券投資信託事業」、「證券投資信託契約」、「證 券投資基金」等名詞為概念解釋。 隨著證券市場之發展與進步，證券投資信託業務之規模亦迅速成 長，上開法令規範影響人民權益至鉅，實有進一步立法規範之必要， 且於憲法之法律保留原則之基礎下，關於人民權利義務重要事項，不 得僅以行政命令規範。職是之故，後「證券投資信託及顧問法」於民 國 93 年 6 月 30 日公布全文，於 93 年 11 月 1 日開始實行。該法中，. 政 治 大. 就證券投資信託有關之概念有明確的定義，以下分述之：. 立. 一、證券投資信託. ‧ 國. 學. 依證券投資信託及顧問法第 3 條第 1 項之規定：「本法所稱證券. ‧. 投資信託，指向不特定人募集證券投資信託基金發行受益憑證，或向 特定人私募證券投資信託基金交付受益憑證，從事於有價證券、證券. y. Nat. io. sit. 相關商品或其他經主管機關核准項目之投資或交易。」. n. al. er. 我國在訂立證券投資信託及顧問法後，明確將證券投資信託之定. iv. Ch 義規範於法規中。由法規可知，我國證券投資信託是由證券投資信託 Un engchi. 事業向大眾投資者募集基金或特定投資人私募基金，並以發行或交付 39. 此處之證券投資信託事業管理規則，係指民國 72 年 5 月 26 日制定之規則，其授權依據為當. 時之證券交易法第 18 條規定，現已廢止。於民國 93 年 10 月 30 日，主管機關依據證券投資信 託及顧問法第 20 條、第 70 條、第 72 條、第 81 條第 2 項、第 95 條規定，新訂證券投資信託事 業管理規則。 40. 此處之證券投資信託基金管理辦法，係指民國 72 年 8 月 10 日訂定之辦法其授權依據為當時. 證券交易法第 18 條之 2 之規定，現已廢止。於民國 93 年 10 月 30 日，主管機關依據證券投資 信託及顧問法第 11 條第 4 項、第 14 條第 1 項、第 17 條第 3 項、第 18 條第 1 項、第 19 條第 2 項、第 22 條第 4 項，第 25 條第 2 項及第 46 條規定，新訂定證券投資信託基金管理辦法。 41. 同前註 9，頁 181-185。 34. DOI:10.6814/NCCU202100034.
(40) 受益憑證予投資人之方式，運用此信託基金進行有價證券等相關投資 交易，並將獲取之利益分配予受益憑證之持有人。 換言之，證券投資信託之關係，主要係由證券投資信託事業、基 金保管機構、受益人(或稱投資人)所形成。在我國法制上，該三者分 別所扮演之角色屬委託人、受託人以及受益人之關係。 二、證券投資信託契約 證券投資信託及顧問法第 5 條第 1 款規定：「證券投資信託契約 係指由證券投資信託事業為委託人，基金保管機構為受託人所簽訂， 用以規範證券投資信託事業、基金保管機構及受益人間權利義務之信. 政 治 大. 託契約。」由上述可知，證券投資信託契約之當事人為投信事業及基. 立. 金保管機構。該契約除了就雙方彼此間之權利義務關係為訂立外，亦. ‧ 國. 學. 對於立於受益人地位之一般投資大眾之相關權利義務有所規範。. 細討論。. ‧. 另外，關於證券投資信託契約之架構性質討論，將留由第六節詳. y. Nat. io. sit. 三、證券投資信託事業. n. al. er. 依證券投資信託及顧問法第 3 條第 2 項規定：「本法所稱證券投. iv. C h ，以經營證券投資信託為業之機構 資信託事業，指經主管機關許可 。」 Un engchi. 同條第 3 項規定：「投資信託事業經營之業務種類如下：一、證券投 資信託業務；二、全權委託投資業務；三、其他經主管機關核准之有 關業務。」由上述可知，證券投資信託事業乃是證券投資信託關係中 之核心地位，屬證券投資信託之創立者與經營者。其於證券投資信託 契約中係以「委託人」之地位，為證券投資信託基金之創設者，以受 益憑證之發行、交付之方式籌集資金，在基金募集完成後，為其管理、 運用之指示，並將基金的資產交由基金保管機構，即契約中的「受託 人」保管。 35. DOI:10.6814/NCCU202100034.
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