第二章 土地法第十二條規定之意涵
第三節、 土地法第十二條第一項之解析
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第三節、 土地法第十二條第一項之解析
土地法第 12 條第 1 項規定：「私有土地，因天然變遷成為湖澤或可通運之水 道時，其所有權視為消滅。」本節分就私有土地、因天然變遷成為湖澤或可通運 之水道及所有權視為消滅之意涵，解析如下：
一、 私有土地
按土地法第 10 條第 1 項規定：「中華民國領域內之土地，屬於中華民國人民 全體，其經人民依法取得所有權者，為私有土地。」陶惟能氏認為，「按上規定65， 一方面承認全國土地，屬於全國國民，一方面復承認已取得所有權之土地私有 權，除相沿成國有者外，類皆為合法之私有；故依純理而言，或不免有顯相齟齬 之譏，然按法索意，亦得解為立法政策上，乃富彈力性作用者66。」依朱章寶氏 之解釋，本條立法旨趣，係本於平均地權終極的理想，不問土地所有權屬於私人 或屬於國家，既認定土地為人類生存的依據，故凡一國領域內的土地上所有一切 利益，應為全體國民所共有共享，於此原則下，維持土地私有制，但加以限制，
即可達到平均地權之主張67。因此，人民依法取得之私有土地所有權，基於國家 領域內的土地上一切利益，以及全體國民共享之平均地權理念，依法仍受相當限 制，同時亦獲得相當保障。
依憲法第 143 第 1 項前段規定：「中華民國領土內之土地屬於國民全體。人 民依法取得之土地所有權，應受法律之保障與限制。」就保障面而言，人民依法 取得土地所有權，個人得依財產之存續狀態有行使其自由使用、收益及處分之權 能，並免於遭受公權力或第三人之侵害，以實現個人自由、發展人格及維護尊嚴。
其次，就限制面而言，財產權內容之形成，基於增進公共利益之必要，國家非不 得以法律為合理之限制，故依憲法第 23 條規定：「以上各條列舉之自由權利，除 為防止妨礙他人自由、避免緊急危難、維持社會秩序，或增進公共利益所必要者 外，不得以法律限制之。」人民依法取得之土地所有權，為增進公共利益所必要，
國家得以法律為合理之限制，與憲法保障財產權之本質並不相牴觸。申言之，當
65 指民國 19 年之土地法第 7 條第 1 項前段規定：「中華民國領域內之土地，屬於中華民國國 民全體，其經人民依法取得所有權者，為私有地。」
66 陶惟能，同前揭書(註 39)24-25 頁。
67 朱章寶，同前揭書(註 3)50-51 頁。
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財產權涉及對社會之義務性時，基本上得經由法律規定來減損財產權之內容，限 制其使用、收益及處分。此外，基於公共利益之必要，經由限制方式仍無法達到 目的，國家亦得以公權力取得人民全部或部分財產權，惟應以對價方式予以補償
68。
又，私有土地所有權之取得方法，為原始取得與繼受取得69。原始取得者，
係指非基於他人既存權利，而獨立取得其所有權，故取得人所取得之權利，完全 為新生之權利。申言之，原始取得乃非基於原權利人之讓與而取得，純係獨立取 得該土地之所有權。繼受取得者，乃指基於他人既存權利之讓與而取得該土地所 有權者。原始取得之情形，例如時效取得所有權(民法第 769、770 條)，係基於法 律規定；繼受取得，為私有土地所有權取得之常態，例如：買賣、贈與、交換等 法律行為而為取得所有權。私人基於法律行為以外之事實而取得所有權情形，例 如：繼承。
另，按民國 19 年土地法第 32 條：「土地登記，謂土地及其定著物之登記70。」、 第 33 條規定：「左列土地權利之取得、設定、移轉、變更或消滅，應依本法登記。
一、所有權。二、地上權。三、永佃權。四、地役權。五、典權。六、抵押權。
(第 1 項) 前項規定，於公有土地及私有土地，均適用之。(第 2 項)」據上規定，
私人土地所有權，原則上須經過登記。依法律行為取得者，民法第 758 條規定：
「不動產物權，依法律行為而取得、設定、喪失及變更者，非經登記，不生效力。」
基於登記生效之法定要件，故依法律行為取得土地所有權須經登記，始發生權利 主體變更之效果。非依法律行為取得者，依民法第 759 條規定：「因繼承、強制 執行、公用徵收或法院之判決，於登記前已取得不動產物權者，非經登記，不得 處分其物權。」依上開規定所定之法律事實取得土地所有權，未登記前，效能上 有相當限制，依法「不得處分」及「不得為所有權以外權利之登記。」(民國 19
68 陳慈陽，同前揭書(註 38)600-602 頁。
69 侯木仲，同前揭書(註 3)74-76 頁；史尚寬，同前揭書(註 3)24-25 頁；來璋『土地法規大綱』
(中國地政研究所、81 年 5 月)18 頁；焦祖涵，同前揭書(註 60)45-46 頁；溫豐文『土地法』(自 版、101 年 6 月修訂版)43-46 頁。又王效文詮釋「原始取得」，認為原始取得者，與前所有權 人之所有權無關，而取得所有權之謂。即非繼受他人之所有權，自我而始取得此物之所有 權。又將繼受取得，稱為「繼承取得」，乃指基於前所有者之權利，而取得其所有權之謂。
換言之，即屬於他人之所有權，因移轉而取得此物之所有權也。參閱王效文，同前揭書(註 47)53 頁。
70 民國 35 年土地法修正為第 37 條：「土地登記，謂土地及建築改良物之所有權與他項權利之 登記。」
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年土地法第 44 條規定參照)71。
至於，私人土地所有權之主體方面，依民法之分類，分為自然人和法人。按 民法第 6 條規定：「人之權利能力，始於出生，終於死亡。」、第 7 條規定：「 胎 兒以將來非死產者為限，關於其個人利益之保護，視為既已出生。」、第 9 條第 1 項規定：「受死亡宣告者，以判決內所確定死亡之時，推定其為死亡。」是自 然人享有權利能力，自得取得土地所有權；自然死亡或依法受死亡宣告者，則不 得為承受土地所有權之權利主體。
其次，民法第 25 條規定：「法人非依本法或其他法律之規定，不得成立。」、
第 26 條規定：「法人於法令限制內有享受權利負擔義務之能力。但專屬於自然人 之權利義務，不在此限。」依相關法令設置之法人得取得土地權利。另，外國人 (包括自然人及法人)，於法令之限制範圍，無法取得特定之土地權利(土地法第 17 至第 24 條)。此外，祭祀公業、神明會及寺廟等無權利能力之團體，法令予以 權宜處理，而得為土地所有權登記之權利主體72。
二、 因天然變遷成為湖澤或可通運之水道
按土地法第 1 條規定：「本法所稱土地，謂水、陸及天然富源。」、第 14 條第 1 項第 2 款規定：「天然形成之湖澤而為公共需用者，其沿岸一定限度內之 土地。」及其同條第 1 項第 3 款規定：「可通運之水道及其沿岸一定限度內之土 地。」等不得為私有，故天然形成之湖澤而為「公共需用」者，以及「可通運」
之水道，依法不得為私有，至於自用井水或私有地內之池水等所在之土地，則 得為私權之客體73。亦即水地亦得為私有74，非泛指所有之湖澤或水道，皆不得 為私有。
土地法第 12 條第 1 項所定視為消滅之私人土地，與該天然形成之湖澤而為
「公共需用」以及「可通運」之水道依法不得為私有，有密切關連，且僅限於 天然形成之湖澤或可通運之水道，其餘土地不與焉，誠如前述，乃因是類土地 具有特定公共利益之用途。土地法於民國 19 年立法當時之時空背景，基於社會
71 陶惟能，同前揭書(註 39)31 頁。
72 溫豐文，同前揭書(註 69)160-162 頁。
73 朱采真『土地法釋義』(世界書局、20 年)56 頁。
74 司法院 26 年院字第 1696 號解釋。
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認識與立法政策，江、湖沿岸私地坍沒者，時而易見，未來回復原狀亦尋常可 期待75，俟不可抗力之事實排除，即回復其所有權，故僅限於是類土地視為消滅。
三、 所有權視為消滅
「視為」者，係擬制之法律用語。擬制是一種「立法者衡酌特定事實之 情狀，決定賦予特定法律效果之規範創造76。」所稱「擬制」，係指基於公益上 之需要，對於某種事實之存在或不存在，依據法之政策，而為之擬定也。凡法 文中有「視為」之字樣者，即屬此種情形；視為既係法政策上一種擬定，則縱 與真的事實相反，亦不容舉反證推翻77。法律上的擬制，係法律觀點的表現方式，
故其係重要之立法技術，至於該規範上之意義，亦即適用範圍究有多大，則必 須依其規範意旨，透過解釋予以析論78。
依民國 19 年訂定之土地法第 12 條規定：「凡未經人民依法取得所有權之土 地，為公有土地。(第 1 項) 私有土地之所有權消滅者，為公有土地。(第 2 項)」
依此規定，公有土地可分為「未經人民依法取得所有權之土地」及「私有土地 之所有權消滅者」所謂未經人民依法取得所有權之土地，乃指未依現行有效法 令取得土地所有權者而言，不問其係未經人民依法取得或法令上禁止人民取得 所有也79。又私有土地之所有權消滅者，例如，私有土地被公用徵收者是也，經 依法徵收成為公有土地後，私有土地所有權自此消滅。土地法(第 9 條、第 11 條)亦規定所謂「視為消滅」，其係法律上以擬制方法，定為與消滅同視，故私 有土地合於一定要件，發生消滅所有權之效果，乃係立法者衡酌特定事實之情 狀，賦予特定法律效果之規範，有其適用範圍。
土地法施行後，土地之本質，原始即應屬於公有者，即「不得私有之公有 土地」，依民國 19 年土地法第 8 條第 1 項規定：「左列土地，不得為私有：一、
可通運之水道。二 、天然形成之湖澤而為公共需用者。三、公共交通道路。四、
75 王效文舉例長江之兩岸，常有因水流之改道，致坍沒或浸蝕而又回復原狀者之情形。參閱 王效文，同前揭書(註 47)29 頁。
76 李惠宗『案例式法學方法論』(新學林出版股份有限公司、98 年)177 頁；法律條文中經常用
「視為」一詞來表達擬制。所謂擬制是一個規定把甲類型的事實「看成」乙類型的事實，並 賦予甲類型事實與乙類型事實相同的效果。參閱黃異『法學方法』(元照出版有限公司、98 年)56 頁。
77 鄭玉波著、黃宗樂修訂『法學緒論』(三民書局、102 年)82-83 頁。
78 黃茂榮『法學方法與現代民法』(自版、98 年)305 頁。
79 陶惟能，同前揭書(註 39)27-28 頁。
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礦泉地。五、瀑布地。六、公共需用之天然水源地。七、名勝古蹟。八、其他
礦泉地。五、瀑布地。六、公共需用之天然水源地。七、名勝古蹟。八、其他