關於「掏空」一詞，於法律學術上較為少見且條文上並無此用語，
實務上較為常見者是財金界所稱之「利益輸送行為」（tunnelling），
又稱為自我交易（self-dealing）7。參考外國文獻，「掏空」(Tunneling) 是Johnson,Simon,Rafael La Porta, Florencio Lopez-de-Silanes, and Andrew Shleifer 學者在 2000 年時所提出來的用語，從其所理 解的掏空(Tunneling)概念來看，所謂的掏空係指把公司的資產、利 益移轉到控制股東的行為8。有學者9認為所謂掏空公司資產之行為，
通常係由受害公司之負責人、控制者或職員，以直接或間接之方式，
要求公司為特定不利益之行為或交易，除了受害公司之財產受到減損，
或應得利益被剝奪外，通常係藉由關係人交易以及不合營業常規之交 易方式，將該財產交易或其他利益移轉給行為人本身、其關係人、受 害公司之其他關係企業、關係企業之負責人、控制者、職員或人頭之 行為。簡單的說，就是將公司的資產，透由任何方式，移轉到公司控 制者之方式。藉由案例累積，常見的掏空手法不外運用公司對其他公 司或事業或個人之融通資金行為、為他人提供保證等強化信用行為、
6陳長文，財經法律與企業經營兼述兩岸關係財經法律問題，2002 年 5 月出版第 1 刷，頁 36-37、
66-67。
7參王文宇，從股權結構論公司治理法制，月旦民商法雜誌，第 10 期，2005 年，頁 11。
8轉引姚志鴻，公司資產掏空之方式及其防治措施，逢甲大學財經法律研究所碩士班論文，2010 年，頁 12。
9林仁光，論公開發行公司取得處分資產之規範─由防範掏空資產與利益輸送出發，收錄於賴英 照大法官六秩華誕祝賀論文集「現代公司法制之新課題」一書，元照出版公司，2005 年 8 月，
初版第一刷，第 611 頁。
透過營業範圍內的買賣行為、買賣未上市上櫃有價證券，以及不動產 或重大資產的取得或處分行為，達成其掏空公司之目的10。
本文認為，掏空係指受害公司之負責人、控制者或職員，以直接 或間接之不法行為，將公司的資產、利益移轉到行為人本身、其關係 人、受害公司之其他關係企業、關係企業之負責人、控制者、職員或 人頭之行為。然掏空行為所造成之結果，往往與虧損相似，兩者之差 別在於，掏空行為係以非法方式，使公司為不利益行為或交易，致公 司財產上受到減損或應受利益之剝奪;虧損係指，在合法之商業活動 下，因市場上各種因素，致盈收不佳，終不敷成本，而造成財產上之 減損，但不會生應受利益之剝奪。
掏空 虧損
交易行為之合法性 Ｘ Ｖ
利益輸送 Ｖ Ｘ
結果
1、 財產上之減損。
2、 應受利益之剝奪。
財產上之減損。
表格 1：掏空與虧損之差異。（編者自繪）
第一節 企業之意義 第一項 企業之種類
企業是從事生產、流通與服務等經濟活動的營利組織，企業通過 各種生產經濟活動創造物質財富，提供滿足社會公眾物質與文化需要
10張瑞玲，論掏空公司資產行為之民、刑事責任－以太電案為例，學員法學研究報告，頁 12-13。
的產品服務，在市場經濟中占有非常重要的地位11。
企業的組織，於會計學上有二種分類，其一依據其出資型態不同，
主要可分為獨資(single proprietorship)、合夥(partnership)及公 司(corporation)。另，依據執行活動的不同，可分為服務業(serive companies)、買賣業(merchanding companies)及製造業
(manufacturing companies)三種12。
於管理學上，又就其交易對象的領域，區分為國內企業與國際企
依我國現行法制，企業組織型態（business organizations）之 型態，可分為三種類型：（1）獨資；（2）合夥；及（3）公司。前二
11http://wiki.mbalib.com/zh-tw/%E4%BC%81%E4%B8%9A（2015 年 10 月 16 日）。
12王坤龍、曹淑琳，會計學，普林斯頓國際股份有限公司，2011 年 6 月四版修訂，頁 9-10。
13 Ricky W.Griffin、Michael W.Pustay 著趙義隆審訂，國際企業，培生教育出版股份有限公司，
2008年 1 月二版一刷，頁 23。
14戴國良，國際企業管理理論與實務，普林斯頓國際股份有限公司，2006 年 7 月 20 日三版二刷，
頁 2。
15 Ricky W.Griffin、Michael W.Pustay 著趙義隆審訂，國際企業，培生教育出版股份有限公司，
2008年 1 月二版一刷，頁 23。
上並無分別。因此，民國四年最高法院上字第 109 號判例謂：「商號 財產不足清償債務時，應由號東以其家產擔任清償之責，不得藉口倒 號，以商號財產為償還責任之範圍。」要言之，獨資商號之主人，所 負之經營責任並非有限責任之性質。
（2） 合夥：
追朔至西方社會中古世紀，商業活動逐漸活絡，國與國之間之連 絡亦漸頻繁，然而此時之商業活動主體並非以法人之形式出現，而多 以商業互助會（the guilds of merchants）或合夥（partnership）
為主。然這些商業組織或性質各異，但皆為了因應商業貿易日漸頻繁，
競爭愈烈之態勢，以團結商人們達到壟斷市場和拓展商機之目的。其 中，商業互助會類似於現今的公會，乃為了避免會員們惡質競爭，反 不利彼此之發展，但會員們仍是各自從事貿易行為，會員之義務僅止 於遵循公會鎖定之規則而已。另一方面，期待能彼此合作之商人們則 以共同之帳戶從事商業活動，而形成了另一種組織—合夥。其實，此 時之商業活動主體，顯然皆非以法人之姿態現身，但會員們皆負起無 限清償責任。從歷史角度言之，因為無限責任之要求，使得交易相對 人樂於接受交易，成交機率大為提升，這點對於商業活動之初始發展 是個利多，而這些組織確實是地理大發現前商業活動之主軸。16 合夥在我國民法上規定有兩種不同的意義，一為普通合夥
（general partnership），即民法第 667 條第 1 項所規定之，二人以 上互約出資以經營共同事業之契約。其得以營利或是非營利為其事業 之共同目的。
16王文宇，公司法論，元照出版，2006 年 8 月三版第 1 刷，頁 4。
另一為隱名合夥（silent partnership）即民法第 700 條所規定，係 指當事人約定，一方對於他方所經營之事業出資，而分受其營業所生 之利益，及分擔其所生損失之契約。學說上認其為內部合夥
（Innengesellschaft）之一種契約。二者間雖然均有合夥字樣，但 就財產之歸屬、對內事務之執行、對外代表權集團體性之關係等責任 負擔有很大的不同，如下17：
○1 合夥財產之歸屬不同：
合夥人之出資，為合夥人之共同財產（民法第 668 條）；隱名合 夥人之出資，則為出名營業人所有（民法第 702 條）。
○2 對內執行事務：
對於合夥中，除契約另有訂定外，合夥人全體共同執行合夥事業
（民法第 671 條），並有檢查及查閱權（民法第 675 條）。於隱名合夥 中，合夥事業由出名營業人執行，隱名合夥人僅有查閱及檢查權（民 法第704 條及第 706 條）。
○3 對外代表權：
合夥中，合夥人對外得為權利義務主體，其有代表權（民法第 679 條），並對外負連帶賠償責任（民法第 681 條）。隱名合夥中，隱 名合夥人對外則不生權利義務關係，一切對外行為由出名營業人為之
（民法第 704 條）。
○4 團體性之關係不同：
合夥則具有團體性，故其關係終了，稱之為解散（民法第 692 條）。
隱名合夥無團體性，因而其關係之終了，稱之為終止（民法第 708
17黃立等合著，民法債篇各論（下），元照出版社，2004 年 9 月初版第 2 刷，頁 389。
條）。
（3） 公司：
除獨資、合夥外，商業組織中另一種重要型態是公司組織。係一 種從事商業活動之營利組織，長久以來華人社會則多以「公司」一詞 稱之。
現代公司之起源與商業發展、國際貿易之興盛有著極密切之關係。
從歷史演進之軌跡而觀，公司組織之發展與變革，往往隨著時局而更 易。然而，於現今耳熟能詳的法人格、有限責任等關於公司之描述，
並非必然，而是經由漫長的歷史演進，循序漸進地確立現今公司之組 織模式。直言之，現實公司所具有之種種特徵，為歷史鐘擺己經擺盪 後之暫停點，僅為暫時之選擇，將來是否會有新的變化仍是未知數。
故有學者認為，我們必須揚棄一種想當然爾之成見，切勿制式地認為 公司必然具有一定之特徵，或公司此種商業組織最有效率19。
依公司法第 1 條明文規定：「本法所稱公司，為以營利為目的，
依照本法組織、登記、成立之社團法人。」既為法人，即為有權利之 主體而有權利能力，又公司之章程係由股東訂立而組織成立，既然是 以股東為基礎，故屬以人為結合基礎之社團法人，而有別於以財產結 合為基礎之財團法人。就公司設立之目的是以公司透由經營業務而獲 取利益。傳統見解認為，公司成立之目標，只要將營業所獲取之利益 分配給股東，以股東之最大利益為目標極為已足。但隨著時日的演進，
公司之目的，除了獲利分派給股東外，仍應負擔社會責任及具公益性 質之公司也漸漸出現，如台灣證卷交易所、期貨交易所、銀行及中央
19王文宇，公司法論，元照出版，2006 年 8 月三版第 1 刷，頁 3-4。
存款保險公司20。
我國公司之種類，公司法第 2 條第 1 項之規定，係根據股東責任 之態樣加以區分，分為：無限公司、有限公司、兩合公司及股份有限 公司四種。茲分述如下：
○1 無限公司，係由兩人以上之股東所組成，其全體股東對公司之債務，
負連帶清償責任之公司。
○2 有限公司，係為一人以上股東所組織，全體股東就其出資額為限，
對公司負其責任，但對公司之債權人並不負直接責任之公司。
○3 兩合公司，係由一人以上之無限責任股東，與一人以上之有限責任 股東所組織。其無限責任股東對公司之債務，直接對公司之債權人負 連帶無限清償責任；而有限責任股東僅就其出資額為限，就公司之債 務對公司之債權人負其有限責任之公司。
○4 股份有限公司，係指由二人以上股東或政府、法人股東一人所組織，
全部資本分為股份；股東就其所認之股份，對公司負其責任，但對公 司債權人並不負直接責任之公司。
全部資本分為股份；股東就其所認之股份，對公司負其責任，但對公 司債權人並不負直接責任之公司。