「營業秘密不可避免揭露原則」之適用可能性

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及參考營業秘密保護要件亦被提出。然而，日本法制對於認定「雇主有應受保 護之正當營業利益」的判斷基準及審查密度，相較於我國更為具體而明確，像 是在雇主之特殊知識的認定上，學說即提出如雇主是否有告知勞工屬於機密、

是否採取保密措施及是否具備非公知性等。至於在審查密度上亦有明確要求低 於營業秘密審查密度者。

是以，為兼顧雇主利益保護及勞工職業選擇自由間的平衡，並使法院及勞 雇雙方對於「雇主有應受保護之正當營業利益」此一要件之認定有依循之方向，

本文嘗試借鏡日本法制，建立我國關於「雇主有應受保護之正當營業利益」之 判斷架構：以營業秘密法上的營業秘密保護三要件作為判斷基準，並以低於該 當營業秘密之審查密度即中度審查，加以認定「雇主有應受保護之正當營業利 益」。換言之，雇主所主張之營業利益究竟是否該當應受保護之正當營業利益，

應審酌秘密性、價值性以及是否已採取合理保密措施等此三要件。惟在審查密 度上並非要求該當營業秘密之嚴格程度，否則將受離職後競業禁止保護之對象 限縮於營業秘密而對雇主之保護不足，特別是目前實務及學說均承認雇主應守 保護之營業利益不限於營業秘密，採取嚴格審查將與之有所矛盾。反之，採取 寬鬆審查亦過於擴大雇主應受保護之正當營業利益的範圍，對於勞工之職業選 擇自由嚴重戕害。是以，在採取中度審查態度，亦即該當其中二要件則不再嚴 格要求剩餘一要件的情況下，如三要件均具備者，應承認符合「雇主有應受保 護之正當營業利益」。

第二目 未來立法建議─於勞基法施行細則規定相關判斷基準

針對前開「雇主有應受保護之正當營業利益」此一要件的判斷基準，本文 冀中央主管機關即勞動部於未來得同約款有效性之其他審查要件，於勞基法施 行細則中加以規定，除可作為法院審查之參考外，對於雇主而言，其欲以離職 後競業禁止約款加以保護之營業利益是否確實有保護之必要，藉由前開基準自 我審查，將具備一定的預見可能性。

第二節 「營業秘密不可避免揭露原則」之適用可能性

第一目 現行法之解釋─或以民法第 1 條法理之態樣加以援用

在雇主主張其營業利益屬於營業秘密之情形下，如經審酌確實該當營業秘 密法上之營業秘密，實務及學說均承認營業秘密屬於「雇主有應受保護之正當 營業利益」。換言之，關於營業秘密的保護，除有營業秘密法上主要針對保密 義務之法規範外，亦不可忽視勞雇雙方自行約定離職後競業禁止義務的存在。

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是以，雇主可以藉由營業秘密法之規定及與勞工約定離職後競業禁止約款，使 得營業秘密受到雙重的保護。縱使雇主未與勞工約定離職後競業禁止約款，頂 多未限制勞工從事競業行為，惟勞工使用、洩漏營業秘密行為本身仍有造成雇 主營業秘密侵害而違反營業秘密法之可能。

關於營業秘密的保護與離職後競業禁止約款之關聯，我國在梁孟松案提出 營業秘密不可避免揭露原則後，有更為熱烈的討論。源自於美國法制的營業秘 密不可避免揭露原則，對於勞工離職後之新工作如仍不可避免地依賴原雇主之 營業秘密而洩漏與新雇主者，容許原雇主向法院請求禁止勞工從事競業行為，

亦即由法院事後地使勞工負擔一新的離職後競業禁止義務。事實上，營業秘密 不可避免揭露原則在我國法制並無相關規定，如肯定此原則有適用於我國法制 之可能，於現行法之解釋上，可能以民法第 1 條法理之態樣於個案中援引之。

第二目 未來立法建議─不宜適用營業秘密不可避免揭露原則

源自於美國法制的營業秘密不可避免揭露原則，除了我國有是否適用之討 論外，日本法制亦不例外。我國之討論多聚焦在勞雇雙方存在離職後競業禁止 約款之情形，日本法制則多著重於勞雇雙方未約定離職後競業禁止約款或雖有 約定但無效的情況下，討論此一原則是否有適用之可能。然而，不論是我國或 日本，均存在肯定見解及否定見解，且兩方意見各有良窳。

雖然日本法制在此一原則之討論上，由於與我國法制之論點無顯著差別，

似無借鏡之餘地，惟相關論述仍有強化我國法制論理基礎的可能。是以，如統 整我國及日本法制之相關見解，本文以為營業秘密不可避免揭露原則不應適用 於我國法制，方屬恰當。雖然美國法制對於肯認營業秘密不可避免揭露原則之 適用情形，適用要件已漸趨完備，且對於適用之情況加以限定，在未違反我國 法律之前提下，似有適用於我國法制之可能。

然而，考量我國法對於營業秘密的保護已有營業秘密法之相關規定，且有 日益增加保護強度之趨向，並搭配民事訴訟程序中之保全程序，亦能即時制止 離職勞工在新任職處不可避免揭露原雇主之營業秘密；雇主既得自由與勞工約 定有效的離職後競業禁止約款，使營業秘密的保護另有以限制勞工競業行為之 態樣發生，而更為周全，雇主對於是否與勞工約定離職後競業禁止約款及所約 定之約款內容應自行負責；並考慮營業秘密保護之目的乃是維持產業競爭秩序 及調和社會公共利益，如容許營業秘密不可避免揭露原則適用於我國法制，對 於勞工之職業選擇自由造成過度限制，且不利於整體社會之經濟發展。

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參考文獻

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https://www.mol.gov.tw/media/3810714/%e7%b0%bd%e8%a8%82%e7%ab%b6%e6

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%8a.pdf，最後檢索日期：2019/8/20。

二、日文文獻（依日文五十音順序）

（一）書籍、專論

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2. 石橋洋，競業避止義務‧秘密保持義務，2009 年。