第一章 序論
第一節 研究動機與問題意識
第一章 序論
第一節研究動機與問題意識
智慧型手機（smart phone）指如同電腦般可以隨意安裝和反安裝各種應用程 式的手機，藉由下載各種第三方應用程式（third-party applications），使得智慧型 手機較傳統功能手機（feature phone）擁有更多功能。現行智慧型手機上可以找 到的作業系統包括 Apple 的 iOS、Google 的 Android、Samsung 的 bada OS、Maemo、
Palm OS 及其代替品 WebOS、Windows Mobile、Symbian OS、RIM 的 BlackBerry 等。其中 Google 的 Android 系統是一種以 Linux 核心為基礎，執行 Java Application 的開放原始碼作業系統，2007 年推出以來市場佔有率不斷上升，2010 年末數據 顯示1，僅正式推出兩年的作業系統 Android 已經躍居全球最受歡迎的智慧手機 平台。2 Android 作業系統能夠在短時間內市場佔有率急速上升，不止因為 Android 作業系統具備廣大的硬體支援與應用擴充性，更重要的原因在，Android 是開放原始碼的作業系統，過去行動電話製造商必須支付給系統平台機體成本 10%的牌照費，Google 推出開放原始碼的 Android 系統免費提供行動電話製造商 使用，不僅使行動電話製造商能有效降低成本，其開放原始碼的特質也降低了撰 寫第三方應用程式（application）的門檻。
Android 作業系統在商業上獲得重大成功的同時，與 Android 作業系統相關 的專利訴訟也大量增加3。2010 年 8 月 12 日甲骨文公司（ORACLE AMERICA, INC.）在美國北加州聯邦地方法院控告 Google 公司（GOOGLE INC.）的 Android 作業系統的 DVM 虛擬機侵害甲骨文所擁有的七項專利一案4，則是所有訴訟中
1 聯合晚報（2/1/2011），〈Android 稱王 扳倒不敗諾基亞〉，查詢自
http://mag.udn.com/mag/digital/storypage.jsp?f_ART_ID=300012（最後瀏覽日：5/1/2012）。
2 同上註。採用 Android 作業系統手機廠商包括宏達電（HTC）、三星電子（Samsung）、摩托羅 拉（Motorola）、樂喜金星（LG）、索尼益立信（SonyEricsion）、華為 Huawei）等，除智慧型手 機外，Android 作業系統在平板電腦市場的佔有率也急速擴張。
3 自 2010 起至 2011 年 3 月止，有多達 37 件的訴訟與 Android 作業系統相關。See Florian Mueller, Infographic: 37 Android-related patent lawsuits (since 2010), Mar. 22, 2011, available at
http://fosspatents.blogspot.com/2011/03/infographic-37-android-related-patent.html (last visited Feb. 2, 2011).
4 Complaint of the Oracle America Inc. v. Google Inc., see generally
http://docs.justia.com/cases/federal/district-courts/california/candce/3:2010cv03561/231846/1/ (last visited Feb. 2, 2011).
相關專利包括 No. 6,125,447（Protection domains to provide security in a computer system 電腦系統 中保護域名的方法）; 6,192,476 （Controlling access to a resource 控制存取資源的方法）; 5,966,702
（Method and apparatus for pre-processing and packaging class files 預處理和包裝分類文件的方法 及裝置）; 7,426,720（System and method for dynamic preloading of classes through memory space
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對 Android 作業系統未來最嚴重的威脅。事實上，與 Android 作業系統開放原始 碼特質有關的專利訴訟早在 2009 年就曾經發生，當時 Bedrock Computer
Technologies 宣稱，Linux 作業系統 2.4.22 和之後版本，或 2.6.25 和之後版本的 Linux 核心，包含該公司所擁有的 5,893,120 號專利的程式碼，Bedrock Computer Technologies 因此控告使用 Linux 核心的 Google、Yahoo、MySpace、PayPal、
Amazon、Match.com、AOL、CME Group 等公司5，2011 年 4 月 15 日陪審團裁 決 Google 侵害系爭專利，必需支付 500 萬美元的損害賠償。而受到此一判決影
cloning of a master runtime system process 通過主要運行時系統處理的記憶體空間複製的動態預載 入系統和方法）; RE38,104（Method and apparatus for resolving data references in generated code 生 成代碼分析引用的系統和裝置）; 6,910,205（Interpreting functions utilizing a hybrid of virtual and native machine instructions 利用混合虛擬和本機指令的解釋執行功能）; and 6,061,520（Method and system for performing static initialization 執行靜態初始化的方法和系統）。
5 Summary of the Bedrock Computer Technologies, LLC v. Softlayer Technologies, Inc. et al., see generally
http://docs.justia.com/cases/federal/district-courts/texas/txedce/6:2009cv00269/116887/1/ (last visited Feb. 2, 2011).
Verdict of the Bedrock v. Google, see generally
http://docs.justia.com/cases/federal/district-courts/texas/txedce/6:2009cv00269/116887/746/ (last visited Feb. 2, 2011).
6 自由軟體（Free Software）由自由軟體基金會（Free Software Foundation）主導，強調軟體自由；
開放原始碼軟體（Open Source Software）指電腦軟體的著作權人公開該軟體原始碼，欲使用該 公開原始碼軟體之人，依開放原始碼促進會 OSI（Open Source Initiative）認可，符合開放原始碼 精神的授權條款取得授權，被授權人使用該軟體的原始碼，並在獲得授權同時受授權條款約束。
9 OHA 網站：http://www.openhandsetalliance.com/oha_members.html（最後瀏覽日期 2/1/2012）。
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觀察這些訴訟可以發現，Android 或 Linux 作業系統不斷出現專利爭議的 原因11與自由/開放原始碼軟體社群傳統上對專利制度的態度以及自由/開放原始 的 Bedrock Computer Technologies v. Google、J2 Global Communications
Inc v. Mijanda Inc、Software Tree LLC v. Red Hat Inc13等都是與自由/開放原始碼軟 體有關而又牽涉商業利益的專利訴訟。
http://www.businessweek.com/magazine/the-biggest-ip-war-chests-08042011-gfx.html (last visited Feb.
2, 2012).
11 經濟日報（8/10/2011），〈蘋果告宏達電 ITC 調查〉，查詢自
http://mag.udn.com/mag/digital/storypage.jsp?f_ART_ID=335793（最後瀏覽日 3/7/2012）； 科技產業資訊室（4/27/2011），〈蘋果與三星互告事件觀察〉，查詢自
http://cdnet.stpi.org.tw/techroom/pclass/2011/pclass_11_A116.htm（最後瀏覽日 2012/3/7）
12 洪志勳（2008），〈美國軟體專利之問題分析〉，《科技法律透析》，2008 年 2 月刊，頁 17。
13 J2 Global Communications Inc v. Mijanda Inc (C.D.Cal. 2005); Software Tree LLC v. Red Hat Inc (E.D. Tex. 2010).
14 張憶嬋，前揭註 8，頁 3。
15 李界昇（2004）《開放原始碼模式下的法律糾紛與風險 -- 從 SCO v. IBM 案出發》，頁 1-3，
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社群與法律學者討論上述問題的契機，就結果論，SCO v. IBM 案讓自由/開放原 始碼社群開始正視法律對自由/開放原始碼運動的影響，由於 SCO 主張 GPL 違 反著作權法、憲法，訴訟過程中也促進了學術界對 GPL 的認識與討論。在 IBM 以專利反訴後自由/開放原始碼軟體社群也認識到開放原始碼授權條款必須明確 加入專利授權相關規定。16
同樣的，Oracle American Inc. v. Google Inc.一案在對自由/開放原始碼軟體社 群造成威脅之餘，又能夠帶給自由/開放原始碼軟體社群何種正面影響？自由/開 放原始碼軟體社群，以及運用自由/開放原始碼軟體的商業公司，是否具備足夠 的能力面對頻繁發生的專利訴訟？與自由/開放原始碼軟體相關的專利訴訟頻繁 發生，是否代表自由/開放原始碼軟體先天上容易侵犯專利？而其原因究竟來自 於開放原始碼運動的發展歷史，還是專利制度所造成？