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第三章 第三章
第三章 第三章 非執行職務行為之懲戒構成要件 非執行職務行為之懲戒構成要件 非執行職務行為之懲戒構成要件 非執行職務行為之懲戒構成要件
公務員懲戒法第 2 條規定，公務員有下列各款情事之一，有懲戒之必要者，應受懲 戒：一、違法執行職務、怠於執行職務或其他失職行為。二、非執行職務之違法行為，
致嚴重損害政府之信譽。是以，公務員非執行職務之違法行為，致嚴重損害政府之信譽，
而有懲戒之必要者，應受懲戒。而考量「有懲戒之必要」之構成要件，於執行職務及非 執行職務行為均適用，爰此處僅聚焦於「非執行職務違法行為」及「致嚴重損害政府之 信譽」等構成要件予以討論之。
第一節 第一節 第一節
第一節 構成要件之探討 構成要件之探討 構成要件之探討 構成要件之探討
第一項 第一項
第一項 第一項 非執行職務違法行為 非執行職務違法行為 非執行職務違法行為 非執行職務違法行為
一、執行職務與非執行職務之區別
公務員與國家關係，大法官稱之為「公法上職務關係」，此一關係可以分為「職」
與「務」的關係。「職的關係」係指「職稱」所衍生的身分關係；「務的關係」係指公務 人員執行具體任務的關係。從職的關係可以導出公務人員具有官等、職等保護及受薪俸 等權利，此為「組織法上的問題」。從「務的關係」，可以導出公務機關可要求公務員應 準時上下班、執行具體職務167。
由於現在公務員所負之義務，已由「不定量義務」修正為「定量義務」，意即公務 員行使職務原則上應是定時且定量，則該忠心努力之義務，並非要求公務員要將所有時 間奉獻給工作，而無時無刻處於服勤務狀態中，而是要求公務員於上班時間要盡心盡力，
專心於工作168。既然已區分上、下班時間，則不能再說公務員無論職務內外永遠是公務 員，雖然公務員關係是一種特殊法律關係，因而可能較一般勞工有更高之負擔，但不代
167 李惠宗，行政中立與表現自由，月旦法學教室，第 49 期，2006 年 11 月，頁 8。
168 張桐銳，公務員職務外行為之懲戒責任，臺灣法學雜誌，第 132 期，2009 年，頁 67、林明鏘，公務 員法研究（一），第 2 版，新學林，2005 年 2 月，頁 31。
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表公務員就永遠沒有私人生活之自由169。
新制公務員懲戒法第 2 條規定：「公務員有下列各款情事之一，有懲戒之必要者，
應受懲戒：一、違法執行職務、怠於執行職務或其他失職行為。二、非執行職務之違法 行為，致嚴重損害政府之信譽。」有關公務員「執行職務」與「非執行職務」之區分，
德國學界與實務界見解有類似之概念，即所謂「職務外行為」之判斷。依德國通說，於 分界公務員職務內、職務外行為時，主要應根據實質上之職務關聯性，依與職務之因果 及功能關係為標準。倘公務員行為違反者，是基於職務關係和其法律規定特別加諸公務 員之義務者，則該行為是屬於職務內行為。若公務員行為僅是違反對任何公民皆有適用 之一般法律秩序的法律規定，則應定位屬職務外行為170。
目前實務上認為，執行職務與非執行職務之分界屬不確定法律概念，有待斟酌個案 情節，整體觀察後，予以具體化171。
對此，有相類似之概念，即所謂「私領域行為」。有學者認為「私人領域」內之活 動，不一定在下班後，在上班時間也有可能，例如於執行職務中配戴反核標章172。而公 務員之言論如何判定係以個人身分或職務身分而為言論？一般而言於公務時間、場地所 為之言論屬機關之行為；反之，若於下班時間或私人場合則屬個人行為，惟此一判準並 非絕對，仍須視個別情況而定173。另有論者提出，「所謂公務員「私領域行為」，即指:『非 職行職務且非利用公務員職務上資源之積極行為』。所謂『非執行職務行為』意指與公 務員法定或依長官命令之職務無關之行為，亦即反面扣除執行職務所剩餘者，而執行職 務行為者，無論係消極之不作為或積極之作為，均屬執行職務之行為。至於『非利用公
169 吳綺雲，公務員職務外錯失行為之懲戒構成要件─德國法理論與實務之借鏡，公務員懲戒制度相關 論文彙編─第二輯，2006 年 12 月，頁 957-P960。
170 吳綺雲，公務員職務外錯失行為之懲戒構成要件─德國法理論與實務之借鏡，公務員懲戒制度相關 論文彙編─第二輯，2006 年 12 月，頁 959。
171 司法院於 105 年 6 月 2 日以院台廳行二字第 1050013883 號函：「職行職務與非執行職務之分界屬不 確定法律概念，有待斟酌個案情節，整體觀察後，予以具體化。又新法甫於 105 年 5 月 2 日施行，
尚無具體個案可供參考，容或可參酌舊法時期累積之前案見解及德國法院實務予以詮釋。」
172 張桐銳，公務員與基本權，中原財經法學，第 18 期，2007 年 6 月，頁 170。
173 李建良，泛論公務員之言論自由保障及其界限-兼談公務人員行政中立法之合憲性問題，司法院大法 官 99 年度學術研討會，摘錄自月旦釋讀文摘，頁 94。
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務員職務上資源之行為』係指，未利用公務員因其職務所擁有之權限、機會、資訊等相 關資源所為之行為。所謂『因職務所擁有者』，即指若基於一般人民之地位，則無從擁 有該權限、機會或得知該資訊等相關資源174。」
而「警察人員駕車安全考核實施要點」第 6 點第 6 項規定：「外勤員警服勤時間，
指以勤務分配表內所規劃之勤務起訖時間為原則，但因故延長或縮短勤務時，依實際勤 務狀態認定之。督導或輪值人員，以表排時間為主，以外時間皆為非服勤時間（包括請 假期間）。內勤人員，指上（加）班、公假（差）及輪值表排時間以內為服勤時間，以 外之時間皆為非服勤時間（包括請假期間）。外勤主官（管），指除輪休、外宿或請假時 間為非服勤時間外，其餘時間皆為服勤時間175。」
是以，本文認為，有關執行職務與非執行職務之分界，參考德國之實務見解，倘公 務員行為違反者，是基於職務關係和其法律規定特別加諸公務員之義務者，則該行為是 屬於執行職務行為。反之，若公務員行為僅是違反對任何公民皆有適用之一般法律秩序 的法律規定，原則上應定位屬非執行職務行為。惟此一判準並非絕對，仍須視個別情況 而定。
二、非執行職務違法行為
有關公務員懲戒委員會 105 年 5 月 26 日法律座談會對公務員懲戒法第 2 條規定適 用問題之決議認為，公務員因經營商業而違反公務員服務法規定之懲戒案件，適用公務 員懲戒法第 2 條第 2款非執行職務之違法行為，致嚴重損害政府信譽之規定，有懲戒必 要。另警察人員於非執行職務期間，服用酒類或其他相類之物，至酒測值超過一定標準 或不能安全駕駛動力交通工具之懲戒案件，因警察為交通違規、違法之執法人員，如有 違反，原則上適用公務員懲戒法第 2 條第 2 款非執行職務之違法行為，有懲戒之必要，
應受懲戒。至警察人員以外之公務員於非執行職務期間，服用酒類或其他相類之物，至 酒測值超過一定標準或不能安全駕駛動力交通工具之懲戒案件，是否適用公務員懲戒法
174 李麗君，公務員私領域行為之懲戒與懲處界限之研究，國立臺灣大學法律學研究所碩士論文，2012 年 7 月，頁 25。
175 參考警察人員駕車安全考核實施要點要第 6 點第 6 項規定
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177 公務員懲戒法修正條文對照表，司法院資訊網，網址：http://www.judicial.gov.tw/work/work03-1.asp 最後瀏覽日期：2017 年 5 月 8 日。
178 吳綺雲，公務員職務外錯失行為之懲戒構成要件－德國法理論與實務之借鏡，公務員懲戒制度相關 論文彙編第 2 輯，2006 年，頁 965。
179 吳綺雲，公務員職務外錯失行為之懲戒構成要件－德國法理論與實務之借鏡，公務員懲戒制度相關 論文彙編第 2 輯，2006 年，頁 965。