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第一章 緒論
第一節 研究背景與動機
跨境資訊流通、資料保護以及電子商務發展三者間的關係，是本文的核心，
也就是說，為了電子商務的持續成長，國際間一直試圖在資料流通與保護之平衡 點的選擇上使各國趨於一致。本文後續的討論雖側重在各國對於資料保護以及跨 境資料傳輸之限制，但資訊流通與資料保護實為一體兩面，以往的學術研究雖有 以「跨境資訊流通」為題者，但往往也同時涉及資料保護或隱私權之規範，是以 本文以「跨境資訊流通與資料保護之平衡」指稱此篇文章討論之重點。
Christopher Kuner 整理了自 1970 年代以來，各國、區域性乃至於全球性的跨 境資料流通規範之發展，並系統性地整理各個制度背後的政策意涵，以針對現有 制度之目的、運作與有效性進行反思1。他指出，目前許多國家的資料保護法係以 相同的國際性方針為基礎（如 OECD 指導方針），使得區域以及各國法律制度間的 上位法律原則相似，但由於各國間的文化、歷史與資料保護之法律途徑之不同，
則使得各國在相關規範的細節上仍有諸多差異。若要在未來於這些差異之上建立 全球性的資料保護制度也相當不容易，特別是法律架構的形式、適用的資料保護 標準、保護之範疇以及負責協調整合的國際組織上要取得共識，將十分困難2。
自 1980 年經濟合作與發展組織（Organization of Economic Cooperation and Development，OECD）採用「隱私保護與個人資料之跨境傳輸指導方針」（Guidelines on the Protection of Privacy and Transborder Flows of Personal Data，簡稱 OECD 指導 方針）以來，跨境資料傳輸不論在經濟、政治及社會層面，重要性皆不斷增加；
1 Christopher Kuner, Regulation of Transborder Data Flows under Data Protection and Privacy Law:
Past, Present and Future, Tilburg University Legal Studies Working Paper No. 016/2010, p.35.
2 Christopher Kuner, An International legal Framework for Data Protection: Issues and Prospects, Computer Law & Security Review 25（2009）307-317, pp.311-312.
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其中在電子商務持續增長的趨勢下，各國對於跨境資訊流通與資料保護之間的拿 捏，遂成為國際貿易組織（World Trade Organization，WTO）之杜哈回合談判停滯 後，新一輪國際貿易整合中國家間進行談判的重要議題之一。
回到全球電子商務的發展上，與貿易有關的資訊流通與資料保護制度整合值 得進一步探討之，如 WTO 的服務貿易總協定（General Agreement on Trade in Services，GATS）在不形成對貿易之變相限制的前提下排除對資料保護規範之管制，
即為一例。隨著電子商務全球性的發展，網際網路使用（Access to Internet）以及 對資訊流通之限制，成為國際貿易整合的新興議題之一；在限制方面，各國政府 進行管制的目的與手段各異，其中也包括對資料與隱私權之保護，而透過國際貿 易之整合，各國企圖在資訊流通與資料保護之間取得適當的平衡點，一方面促進 電子商務之發展，另一方面也確保資料與隱私或得適當的保護。近幾年相當受到 國際社會關注的泛太平洋戰略經濟夥伴協定（The Trans-pacific Partnership，TPP），
也納入了相關的議題。
由美國主導的 TPP 中雖有資訊流通與資料保護之相關議題，但尚未有談判結 果方面的分析。目前針對 TPP 所進行的研究，如由隸屬於美國國會的研究機構，
對各 TPP 談判國的經濟狀況與潛勢分析，並探討這些國家與美國間的經濟連動關 係，藉此了解 TPP 未來的經濟版圖。而在談判的期間，則不斷有談判進展之報導 與分析出現，就農業、智慧財產權、服務與投資、電子商務等議題，介紹各國相 關產業之概況，以及談判過程中各國意見出現分歧之處3。TPP 備受國際關注的原 因除美國的政治戰略佈局之外，還有其一開始拋出的「高標準貿易協定」之目標，
而在 WTO 幾乎沒有重大進展的 21 世紀初，自然會引來該協定是否能進一步深化
3 Jeffrey J Schott, Barbara Kotschwar and Julia Muir, “Sticking Points in the TPP Negotiations” in Understanding the Trans Pacific Partnership, Peterson Institute for International Economics, January 2013.
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世界貿易整合之期待。然而，Ann Capling 與 John Ravenhill 點出由於許多 TPP 談 判國的經濟規模小，且目前各國間多已有雙邊或區域性的自由貿易協定，故 TPP 在國際貿易整合上的成效可能有限4。
第二節 研究問題與目的
在電子商務專章中，有關資訊流通與保護之平衡的議題又以「當地建立伺服 器要求」議題可取得能夠進一步進行分析之資料。就談判現況而言，TPP 係以美 國為首進行的談判，談判之初，美國方面希望相關條文能夠「確保資訊跨境流通，
同時在隱私保護方面合乎各國的合理利益」5，並且希望消除要求企業在營運當地 設立伺服器之規範，而澳洲與其他國家則堅持其保護個人資料隱私的立場，並主 張各國應保有將重要個人資料留於境內之權力。不過，2013 年底一份有關各國立 場的文件顯示，包括美國在內的大部分成員國皆同意以「必要性測試」（necessity test）
做為施行「當地設立伺服器要求」的前提，各談判國中僅越南對此提案持反對立 場。
為了促進電子商務的全球發展，需兼顧資訊流動的自由度以及對隱私之保護；
不論是完全的資訊自由流通，或對資料與隱私的過度保護，都非為各國所樂見。
TPP 參與國家之多且目標之高，或許在資訊流通與保護之平衡的爭議上將有不同 於以往的結果。而有鑑於美國在「當地設立伺服器」議題上有所妥協，唯一反對 的越南在電子商務議題上的影響力相當有限，未來澳洲之提案很有可能成為該議 題之談判結果，其提案內容遂成為本文的研究核心。即透過分析「當地設立伺服 器：必要性測試」此議題之內涵，本文試圖觀察各國可能如何在跨境資訊流通與
4 Ann Capling, John Ravenhill, Multilateralising Regionalism: What Role for the Trans-Pacific Partnership Agreement?, The Pacific Review, 24:5, 553-575, 2011, p.553.
5 Office of the United States Trade Representative, Trans-Pacific Partnership: Summary of U.S.
Objectives, Retrieved November 24, 2014,from http://www.ustr.gov/tpp/Summary-of-US-objectives
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資料保護之間取得平衡，而未來，此一可能的談判結果又會為我國帶來什麼啟示。
第三節 研究方法與論文架構
本文係透過文獻分析法，針對各種文獻蒐集、分析、歸納、研究並提取所需 之資料，並就文獻作客觀而有系統的描述。這些文獻包括研究論文、各國政策文 件、法律制度內容、談判過程之報導、WTO 爭端解決文獻等，藉由這些文獻，來 建構本文對核心議題之了解，並就研究問題作出推論。而本文之具體結構如下：
第一章：緒論，包涵研究動機與背景、問題與目的以及研究流程。
第二章：本章將釐清「資訊流通與資料保護」成為國際經貿整合中重要議題之脈 絡；由網際網路促成電子商務發展，到各國同時也紛紛建立各異的隱私或資料保 護規範以保護個人資料，最後是 WTO 中該議題的發展現況。
第三章：本章的重點在於，在 WTO 之外，各國所簽訂的 FTA 中亦曾納入資訊流 通與保護議題，且係奠基於既有的國際資料保護框架之上；而 TPP 的出現，則是 希望在這些既有的基礎上將國際經貿整合更向前推進。不過由於能夠取得的談判 內容有限，針對資訊流通與保護議題，透過談判過程中的相關報導，以及少數洩 露出來之資料，本文拼湊出談判各國在整合上對「當地設立伺服器要求」與「必 要性測試」的態度。
第四章：此章針對「當地設立伺服器」此一措施，由技術面與各國制度面進一步 的探討之，並點出在電子商務發展上「資料當地化」爭議之存在，說明「當地設 立伺服器」議題與電子商務發展及資料保護間的關係。
第五章：此章探討「必要性測試」於法律體系中的角色與功能，並藉由 WTO 累積 至今的案例，來歸納在國際經貿整合的場域中，「必要性測試」之內涵，接著對 TPP
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談判國之既有措施試析必要性測試之運作。
第六章：結論與建議，由第五章之結果，歸納「必要性測試」在「當地設立伺服 器」議題運用上的重要內涵，並對我國既有制度提出建議。
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