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談判國之既有措施試析必要性測試之運作。
第六章：結論與建議，由第五章之結果，歸納「必要性測試」在「當地設立伺服 器」議題運用上的重要內涵，並對我國既有制度提出建議。
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第二章 電子商務下資訊流通與資料保 護現況
在電子商務的脈絡下，資訊流通與資料保護之過與不及，都可能阻礙電子商 務的發展，要理解這一點，就需從這兩者在電子商務運作中所扮演的角色談起。
資訊，可說是電子商務運作的根本，本文以下將先由資訊流通促成商業再次大幅 成長的背景環境談起，接著談到隨著電子商務成長，個人資訊更加大量且全面地 在網際網路中流通為隱私所帶來的風險，甚至會危及個人對商業機制之信任，而 各國政府又是如何透過法律來保護這項重要的權利。不過，電子商務無國界的特 性，也使得各國制度更直接地因差異而產生衝突，遂促成國際間進行制度整合之 行動。
第一節 資訊流通與電子商務發展
隨著網際網路的成長，創造了一個讓資訊能夠被網絡式地、動態地與及時地 進行跨境傳輸的環境6，而個人、企業與政府收集、分享與使用資料的方式也隨著 改變。現今資料的跨境傳輸，甚至能夠在不知道傳送者與接收者的狀況下進行7。 透過網際網路，資訊能夠更快速地傳遞，其為人類經濟活動之生產力與創新能力 所帶來之提升程度，遠超過以往任何一種科技，此外，也使得交易成本大幅下降，
而資源能夠更有效率地被利用，提升各個經濟體的經濟彈性與競爭力8。網際網路 無國界的特性使得世界各地透過資料的傳遞緊緊相連，深化了全球化的程度，也
6 Paul M. Schwartz, Managing Global Data Privacy: Cross-Border Information Flows in a Networked Environment, Privacy Projects, 2009, p.10.
7 Christopher Kuner , supra note1, p.10.
8 OECD, Broadband and the Economy: Ministerial Background Report 8-9, OECD Doc.
DSTI/ICCP/IE(2007)3/FINAL, p.14 , Retrieved November 24, 2014, from:
http://www.oecd-ilibrary.org/science-and-technology/broadband-and-the-economy_230450810820
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為企業以及消費者提供了更多機會與選擇9；即使是社會中的個人，得助於資訊取 得的便利性，透過網路就能自行學習想要加強的技能，提升自己所擁有的技術性 資本。
網際網路在當前經濟活動中的功能越來越多樣化，以網際網路之應用為基礎 的相關公司就有非常多種，又被稱作「網路公司」（Internet Firms），包括 Google、
以提供網際網路在使用與運作上所需之基礎服務的 United Internet。另外還有以提 供資通科技為主之產業，近來也逐漸將服務移至網際網路上，如資通安全公司賽 門鐵克、線上遊戲廠商 Activison Blizzard 等。網路中介商（Internet Intermediaries）
也是網路公司的一種，他們提供網際網路的基礎設備與平台，讓交易各方之間的 通訊與買賣能夠進行，如網路服務提供商、搜尋引擎、電子商務中介商、付款中 介商等等10。而透過將醫療資訊數位化並上線，能夠協助醫生創造更好的醫療照護 品質；許多地方的學生都能夠過網際網路接觸線上課程，除提升教育水準。再如，
智慧電網能夠經由網際網路的傳輸，提供家戶有關能源消耗的即時資訊，協助他 們節省能源、電費以及減少溫室氣體的排放。網際網路更藉由無線網路、寬頻以 及行動裝置的結合，更深入到每個人的家、車以及其他裝置中，使得「物品」之 間的連結更加緊密，促成「物聯網」的發展11。
新型態的商業模式、發明、商品以及服務陸續出現，並在資訊與人之間構築 出新的關係。如社群網站 Facebook 與 Google+透過掌握使用者自行產生的資訊，
提升社會活動與商業的連結；Amazon、Apple 與 eBay 則是利用網際網路構建電子 商務及行動應用平台，透過資訊的快速交換，連結美國乃至於全球的買賣雙方。
除此之外，智慧型手機、平板電腦等行動裝置的出現，則進一步刺激了手機應用
9 OECD, Shaping Policies for the Future of the Internet Economy, OECD Ministerial Meeting, 2008, p.7.
10 OECD, Internet Economy Outlook 2012, OECD Publishing, 2012, p.244.
11 Id. p.23
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程式及行動網路的流量，根據預測，該流量在 2011 至 2016 年間將會成長達 18 倍 之多12。一些傳統型態商業中的商品與服務提供者，也因為網際網路的關係而受惠。
例如透過網際網路，企業能夠以更低的成本接觸國際市場及他們所需要的服務13。
對於發展中的國家而言，網際網路對於經濟成長與就業機會的重要性相當高。
根據世界銀行的報告，對於發展中國家的偏遠地區而言，網路所帶來的新型服務
（如農產品價格的即時資訊）能夠讓小型企業更清楚市場上的銷售動態14；而統計 上，在這些國家中，網路滲透率每增加 10％，就能帶動經濟成長 1.3％15。相較於 已開發國家的轉換率，開發中國家的數值相對低，顯示在開發中國家網際網路還 有很大的發展空間16。
研發活動也因為跨境資訊傳輸，能夠使全球的研發者以協作且即時的方式，
分享資料、設計實驗以及分析成果。對於金融產業而言，消費者與企業都能夠透 過全球網絡，在任何一個地方使用最好的金融服務，或是管理自己的帳戶。新創 企業則透過跨境資料傳輸，能夠聚集世界各地有興趣的投資者，更容易地取得資 金。
除上述的現象外，對於國際貿易而言，電子商務使得貿易進行的交易成本大 幅下降，同時在幾個商業流程上，有相當顯著的影響。即消費者能夠透過搜尋引 擎、網站、電子郵件等接觸到企業訊息，甚至直接在網際網路上訂購產品，完成
12 Cisco Public, Cisco Visual Networking Index: Global Mobile Data Traffic Forecast Update 2011-2016, Cisco White Paper, 2011, p.5.
13 Joshua Meltzer, The Internet, Cross-Border Data Flows and International Trade, Issues in Technology Innovation, No. 22, 2013, p.2.
14 World Bank, Information and Communications for Development 2009: Extending Research and Increasing Impact, The World Bank 2009, p.4.
15 Id. p5.
16 Olivia Nottebohm, James Manyika, Jacques Bughin, Michael Chui and Abdur-Rahim Syed, Online and Upcoming: The Internet’s Impact on Aspiring Countries, McKinsey & Company, 2012, p.29
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支付款項的手續，還有直接由線上管理自己的帳戶與財務狀況。除此之外，電子 商務下企業能夠透過網際網路即時地了解市場動態，獲取及整理消費者的習慣以 及想法，以及人力、財務、物流等資訊，更有效率地協調企業運作17，或是改變生 產量、修改設計樣式，以及簡化企業的供應鏈18。
近來，雲端運算的發展，更將資料的使用帶入另一個階段。Paul Schwartz 認 為，雲端運算中不同的參與者，可以輸出、輸入、分析以及執行其他類型的指令，
在這樣分散式地運算環境下，處理資料的彈性將大幅增加19。雲端運算使得使用者 能夠將軟體、伺服器以及儲存裝置都置於其中，使企業能夠以更低的成本，接觸 最新的服務。保守估計，2010 年雲端運算服務約值 1.5 億美金，而到了 2015 年，
將會成長約 600 個百分比20。
從網際網路發展，到電子商務的成長與各種應用，資料是這些活動的本質，
而資料的流動更動態地支撐著這一切活動的進行。換個角度來看，在資訊社會中，
人們無時無刻都在留下自己的電子記錄，例如出生、就醫、交易紀錄等皆然，且 散佈在各處，儲存於各個資料庫中21。然而，也因為網際網路中資訊的匿名性、跨 國性、自治性、普及性等，進而衍生出許多侵害隱私權的行為22。另一方面，資訊 的諸多特性，更使得個人對資訊的主動掌控能力越來越低，也就是個人在資訊上 自我決定權的消逝。以下，本文簡單列出幾種資訊隱私權受侵害的類型：
17 李超，《21 世紀的電子商務與國際貿易》，市場論壇，2008 年第 4 期，頁 34。
18 Samuel J. Palmisano, The Globally Integrated Enterprise, Foreign Affairs, May/June 2006, p.127.
19 Paul M. Schwartz , supra note 6, p.18.
20 Renee Berry, Matthew Reisman, Policy Challenges of Cross-Border Computing, Journal of International Commerce and Economics, 4:2, November 2012, pp.9-10.
21 任文瑗、范錚強與許通安，《資訊隱私侵害行為意圖之研究》，資訊、科技與社會期刊，第六卷，
第二期，2006 年，頁 78。
22 林雅惠，《資訊隱私權之重塑－以行動商務為例》，科技法學評論，一卷一期，2004 年，頁 103。
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護措施。本節以下將先介紹資料保護概念之發展，接著進一步了解這樣的概念在 各 TPP 談判各國法制中實踐之樣態。此外，跨境資料保護為本文之焦點，故以下 也將介紹上述各國對於跨境資料傳輸之管制。
壹、 資料保護理念發展
個人資料保護這個概念，是隱私權概念中的一環，而隱私權在法律上的概念 最先是從美國開始發酵，接著經由案例的累積充實隱私權的實質內涵。隱私權許 多重要的論點最先見於 1890 年 12 月出刊的哈佛法學評論中，由山謬‧華倫
（Samuel D. Warren）和路易斯‧布蘭迪（Louis D. Brandeis）共同執筆「隱私權」
（The Right to Privacy）一文，對後續的實務見解以及學說影響甚鉅。
到了 1960 年代，美國各州已累積有數以百計的案例，但隱私權的明確內容卻 未被界定25。1960 年，威廉‧普洛瑟（William L. Prosser）教授在加州法學評論
（California Law Review）上發表「隱私」一文，從「侵權行為法」的相關案例中，
將涉及隱私權侵害的侵權行為整理出四種：為謀財物或其他利益而利用他人之姓 名或肖像（right of publicity）；對他人私密或其他利益為不合理並高度令人厭惡
（intrusion of seclusion）之侵入；不涉公眾正當知之權利而揭露他人私事，使其極 為不快（public disclosure of private facts）；或以明知或可得而知之不實陳述使他人 蒙羞（false light in the public eye）26。也就是說，在美國法制屬判例法（common law）
的背景下，隱私權的具體概念內涵係由其民法中「侵權行為法」下的各個判例所 逐漸整理、歸納出來的。而在法律位階上，隱私權在美國原先是屬於侵權行為法 的問題，而後續透過憲法增補條文，才逐漸提升至基本權利的層次；例如以美國
25 簡榮宗，隱私權的歷史，財團法人民間司法改革基金會，2006 年 6 月 25 日，取自：
http://www.jrf.org.tw/newjrf/rte/myform_detail.asp?id=753（最後瀏覽日：2014 年 9 月 29 日）
26 William Lloyd Prosser, W. Page Keeton, Dan B. Dobbs, Robert E. Keeton, David G. Owen, Prosser and Keeton on Torts, 5th ed., 1984, ch.20.
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憲法增補條文第十四條所規定的自由及正當法律程序，規範使用避孕藥、墮胎、
個人生活相關資料的管制及重大議題27。
1968 年，受到美國隱私權相關論著及資訊的影響，德國掀起了有關資料保護
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