第二章 文獻探討
第一節 調解制度之簡介
第二章 文獻探討
本章將整理國內外相關文獻、學術觀點專書、論文、期刊、研究報告，整理 成可用且與研究有關之架構，能顯示出目前之研究是建立在以往的基礎上，因此 本研究在形成研究動機及確立研究目的後，進行文獻回顧及探討，期能對與本研 究有關之理論，研究方法、研究架構等提供價值性之參考，內容包括第一節調解 制度起源與功能我國調解制度實施狀況，第二節解介紹修復式正義，第三節調解 制度相關研究面向理論，茲分述如下：
第一節 調解制度之簡介
一、何謂調解
「調解」可以說是指兩造當事人因法律關係之爭議，經第三者之參與，使其合 意成立，以完全達到解決爭議效果之一種程序 (羅朝勝，2004)。而較具體實踐面 的定義，則是指當事人之間因事情發生衝突，於將起訴或是訴訟前先行約明相互 讓步，各舉代表會同相當機關，就紛爭的法律關係協商解決之道，以保持社會和 諧，避免興訟(黃翠紋，2001)。
二、鄉鎮市調解制度簡介
我國現行調解制度依事件特性不同，依據特定法設立多種型態的調解制度，
大致以一般性、法院、特定專業性來區分，以多元途徑提供訴訟外解決紛爭機制，
其宗旨仍在於疏減訟源為目的，針對鄉鎮市調解在此就以調解範圍、調解事件之 管轄權、調解調解之聲請、受理及審查內容、通知、調解之進行、調解之進行七 點說明如下。
（一）調解範圍：
調解的範圍民事事件、刑事告訴乃論案件，但已經在第一審法院辯論終結 的民、刑事事件，都不能聲請調解。
（二）調解事件之管轄權：
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民眾有糾紛要調解時，究竟要向哪一個調解委員會申請，其如同法院一樣 有管轄權的問題，並非所有鄉鎮市調解委員會皆有管轄權，依據鄉鎮市調解條 例第 13 條之規定，聲請調解事件之管轄如下：
兩造均在同一鄉、鎮、市居住者，由該鄉、鎮、市調解委員會調解。兩造 不在同一鄉、鎮、市居住者，民事事件由他造住、居所、營業所、事務所所在 地，刑事事件由他造住、居所所在地或犯罪地之鄉、鎮、市調解委員會調解。
經兩造同意，並經接受聲請之鄉、鎮、市調解委員會同意者，得由該鄉、鎮、
市調解委員會調解，不受前二款之限制。但若為鄉鎮市調解條例第14條規定，
由法院移付之調解事件，其管轄權屬於被告住、居所、營業所、事務所所在地 之調解委員會調解。但經兩造同意由其他調解委員會調解，並經該調解委員會 同意者，不在此限。
（三）調解之聲請：
依鄉鎮市調解條例第十條規定，聲請調解，由當事人向調解委員會以書面 或言詞為之。但第一條所定得調解事件已在第一審法院辯論終結，不得聲請調 解。1.書面聲請：聲請人自行向鄉鎮市調解委員會免費索取聲請調解用紙，依式 填寫聲請事由與事件概要，並按他造人數提出繕本，向鄉鎮市調解委員會提出 調解聲請。2.言詞聲請：聲請人不便自行填寫聲請書時，得攜帶私章、國民身分 證至鄉鎮市調解委員會以口頭陳述，由調解委員會事務人員代為填寫表格，製 作筆錄，並於聲請書上簽章以示負責。
（四）受理及審查內容：
當聲請人提出調解聲請後，調解委員會將依據鄉鎮市調解條例及相關法令 之規定，對其聲請內容與要件進行審查，如不具備聲請要件者，調解委員會即 不能對該聲請進行調解。
（五）通 知：
依鄉鎮市調解條例第十五條之規定，調解委員會接受當事人之聲請或法院 之移付後，應即決定調解期日，通知當事人或其代理人到場。且前項調解期日，
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應自受理聲請或移付之日起，不得逾十五日。但當事人聲請延期者，得延長十 日。由此規定可知，調解委員會自受理聲請之日起十五日內需進行調解，而確 切的調解日期係由委員會決定後，以書面通知雙方當事人，並連同聲請書狀或 言詞聲請之筆錄繕本一併送於他造。
（六）調解之進行：
一般調解通常在鄉鎮市公所內進行，但如有特殊情況亦可在其他適當之處 所進行，且調解程序原則上不公開，但當事人另有約定者， 不在此限。另外，
調解委員、列席協同調解人及經辦調解事務之人，對於調解事件，除已公開之 事項外，應保守秘密。（鄉鎮市調解條例第19 條）依據鄉鎮市調解條例第7 條之 規定：「調解委員會調解時，應有調解委員三人以上出席。但經兩造當事人之同 意，得由調解委員一人逕行調解。」據此，可將調解之進行方式分為會議式調 解及獨任式調解二種（李金玉，2004：37-38、王惠美：41-42），詳細說明如下：
1.會議式調解：受理調解聲請後，由主席召開調解會議，進行調解，調解時並應 有調解委員三人以上出席， 始得開會，並由調解委員會主席擔任主席，如其因 故不克出席時，由出席之委員互推一人擔任臨時主席。2.獨任式調解：當調解案 件過多，委員人數不敷分配時，調解委員出席未達3 人，依規定，只要經由兩 造當事人之同意，即可由1 名或2 名調解委員逕行調解。
（七）調解案件之終結：
調解案件於調解程序完成後，依其結果，可分為調解成立與調解不成立兩 種，茲將其情形及效果詳述如下：(1) 調解成立調解事件的內容，經雙方當事人 達成合意，調解即為成立，此時調解委員會即應作成調解書，由當事人及出席 調解委員簽名、蓋章或按指印，並依鄉鎮市調解條例第25 條之規定，記載下列 事項：1.當事人或其法定代理人之姓名、性別、年齡、職業、住、居所。如有參 加調解之利害關係人時，其姓名、性別、年齡、職業、住、居所。2.出席調解委 員姓名及列席協同調解人之姓名、職業、住、居所。3.調解事由。4.調解成立之
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內容。5.調解成立之場所。 6.調解成立之年、月、日。前項調解書，應於調解成 立之日起3 日內，報知鄉、鎮、市公所。而鄉、鎮、市公所應於調解成立之日 起10 日內，將調解書及卷證送請移付或管轄之法院審核。而法院應儘速審核，
認其應予核定者，應由法官簽名並蓋法院印信，除抽存一份外，併調解事件卷 證發還鄉、鎮、市公所送達當事人。但法院因調解內容牴觸法令、違背公共秩 序或善良風俗或不能強制執行而未予核定者，應將其理由通知鄉、鎮、市公所。
（鄉鎮市調解條例第26條）(2)調解不成立導致調解不成立的原因有二，一為雙 方當事人經調解後無法達成合意；二為當事人無正當理由，於調解期日不到場 者，原則上視為調解不成立。除非調解委員認為有成功調解之希望者，得另定 調解期日（鄉鎮市調解條例第20 條）。對於不成立之調解事件仍需製作調解書，
主要內容在於記載調解不成功之原因，當事人並於認定筆錄內容與事實無誤 後，應在調解書上簽名蓋章，以完成法律程序。
三、調解之效力
調解結果可分為調解成立與調解不成立兩種，其效力亦有所不同，茲將其分 別說明如下：
(一)調解成立
1.調解經法院核定後，當事人就該事件不得再行起訴、告訴或自訴（鄉鎮市調解 條例第 27 條第 1 項）。
2.對於法院核定之民事調解，與民事確定判決有同一之效力；經法院核定之刑事 調解，以給付金錢或其他代替物或有價證券之一定數量為標的者，其調解書得 為執行名義（鄉鎮市調解條例第 27 條第 2 項）。
3.民事事件已繫屬於法院，在判決確定前，調解成立，並經法院核定者， 訴 訟終結（鄉鎮市調解條例第 28 條第 1 項）。
4.告訴乃論之刑事事件於偵查中或第一審法院辯論終結前，調解成立，並於調解 書上記載當事人同意撤回意旨，經法院核定者，視為於調解成立時撤回告訴或
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自訴（鄉鎮市調解條例第 28 條第 2 項）。
(二)調解不成立之效力
1.有訟訴權人之權利不受影響，依法仍可行使其訴訟權，對於已經起訴、告訴或 自訴的事件，應由調解委員會通知或當事人告知地方法院或地檢署，繼續進行審 判或偵查程序（李金玉，2004：30）。
2.簡易訴訟事件，經調解不成功，可逕行起訴。此外，時效因調解而中斷者，調 解不成功視為不中斷（李金玉，2004：30）。
3.告訴乃論之刑事事件由有告訴權之人聲請調解者，經調解不成立時，鄉、鎮、
市公所依其向調解委員會提出之聲請，將調解事件移請該管檢察官偵查，並視為 於聲請調解時已經告訴（鄉鎮市調解條例第 31 條）。
四、調解制度功能
依照鄉鎮市調解條例第一條之規定，目前的調解案件可以分為民事案件及刑 事案件兩個部分。其中民事案件可調解部分為債權債務之清償、房地產買賣、租 賃、佔用、婚姻、收養、繼承、公害賠償、商事買賣、其他有關民事事件；而刑 事案件則包括: 妨害婚姻家庭、妨害自由名譽、信用及秘密、傷害、毀棄、親屬間 財產犯罪、交通事故等告訴乃論之刑事案件。就現行調解制度而言，鄉鎮市調解 制度乃是一種具有自治性、便捷性、雙方合意性、情感性及準司法性解決紛爭之 方式。而政府近年來推展此項業務時，確實已有相當基礎，對於安定糾紛終止紛 爭亦有實際之助益。鄉鎮市調解制度具有輔助司法的功能，又為地方自治業務的 一環，在地方上理應受到重視。但受限於刑事調解制度，需為告訴乃論之罪，且 需經當事人同意等限制下，經刑事調解案件相較於各地方法院檢察署新收偵查案 件而言，仍有極大進步之空間，但卻可以減輕刑事司法系統之超額負擔。
依照鄉鎮市調解條例第一條之規定，目前的調解案件可以分為民事案件及刑 事案件兩個部分。其中民事案件可調解部分為債權債務之清償、房地產買賣、租 賃、佔用、婚姻、收養、繼承、公害賠償、商事買賣、其他有關民事事件；而刑 事案件則包括: 妨害婚姻家庭、妨害自由名譽、信用及秘密、傷害、毀棄、親屬間 財產犯罪、交通事故等告訴乃論之刑事案件。就現行調解制度而言，鄉鎮市調解 制度乃是一種具有自治性、便捷性、雙方合意性、情感性及準司法性解決紛爭之 方式。而政府近年來推展此項業務時，確實已有相當基礎，對於安定糾紛終止紛 爭亦有實際之助益。鄉鎮市調解制度具有輔助司法的功能，又為地方自治業務的 一環，在地方上理應受到重視。但受限於刑事調解制度，需為告訴乃論之罪，且 需經當事人同意等限制下，經刑事調解案件相較於各地方法院檢察署新收偵查案 件而言，仍有極大進步之空間，但卻可以減輕刑事司法系統之超額負擔。