家族信託中以私人信託公司為受託人時如何適用我國公司法之研究 - 政大學術集成

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(1)國立政治大學法律學系碩士班碩士學位論文. 家族信託中以私人信託公司為受託人時. 政治大如何適用我國公司法之研究. 立. A Study on the Application of the Company Law to Private. ‧ 國. 學. Trust Companies as the Trustees of Family Trusts. ‧. n. er. io. sit. y. Nat. al. Ch. engchi. 指導教授：劉連煜研究生：林意紋. 中. 華. 民. 國. 一. 百. 零. i Un. v. 博士撰. 九. 年. 七. 月. DOI:10.6814/NCCU202001278.

(2) 謝辭去年十二月中卸下實習律師一職，重拾學生身份開始論文的撰寫，並經歷了四個半月的撰寫，終於完成論文。能完成這本論文，首應感謝帶我到這個世界的爸媽，他們辛苦養育，且犧牲很多，而成就了現在的我，希望接下來您們能隨心所欲、享受人生。謝謝爸媽也帶了哥哥、弟弟到這世上，使我們有事時得一同商量；閒來無事時，則把酒言歡，一同享樂。非常感謝家人能讓我按照自己步伐前進，並給予大力支持。. 政治大感謝指導教授，劉連煜老師在研究所時期的教導與關心。老師擁立. ‧ 國. 學. 有既豐沛又專精的法學知識與素養，且為人謙和、溫暖。此外，擔任老師教學助理的時候，老師以鼓勵代替責備，並提點著我有哪些要注. ‧. 意的地方，這些都讓我學到了不少。非常幸運能成為老師的學生！. y. Nat. io. sit. 謝謝朱德芳老師及郭大維老師擔任我的口試委員，謝謝老師仔細. n. al. er. 地看過我的論文，並在口試時給予非常寶貴的建議，使得我的論文能更加完備。. Ch. engchi. i Un. v. 謝謝東吳法播同屆的互相加油打氣，特別感謝立耕、伯威的書籍支援，如果沒有你們幫我借書，我可能到現在還無法完成論文。謝謝大學好友柏霖一直跟我說：「你可以的，加油！」祝福你身體一直健康，並找到那個她。謝謝大學好友兼直屬學妹兼研究所學妹的巧玲借我研討會講義，讓我在論文構思時的方向更加明確，祝福一直都很努力的你，一切都很順利。謝謝碩班好友兼口試前輩的禕庭、又嘉、譽皇、博晉的協助。謝謝禕庭總是不厭其煩地回答我的疑問，並且在口試前給予各種提醒；. DOI:10.6814/NCCU202001278.

(3) 謝謝又嘉一直以來的鼓勵，改天再去爬山 XD；謝謝論文排版很美的譽皇跟我說你論文的字多大、行距多寬；謝謝博晉在口試當天跟我說口試可能會如何進行，並且一直分我食物吃。謝謝同門的蔡旻睿學長在研究所時期的各種協助與鼓勵。謝謝跟我同一天口試的淇羨的各種幫助，祝福你在台中發光發熱。謝謝華通好友溫蒂、蜜雪兒、瑞秋、艾倫及克勞德的加油打氣，並關心我的論文進度，能在實習期間認識你們真好！謝謝暖男敦毅一直在背後默默支持、耐心陪伴。人生有敦毅，覺得很滿意！. 立. 政治大. 「莫謂山高空仰止，此中真有上天梯。」這是劉老師前幾年去爬. ‧ 國. 學. 了一趟張家界天門山後帶回來送我們的話。這句話鼓勵我們不要因為. ‧. 事情看似困難而不敢嘗試，也許在跨出那一步後，能在途中欣賞沿途. Nat. sit. y. 的奇景，並在山頂眺望遠方的風景。期許自己能在往後的階段勇敢前. n. al. er. io. 行，並追求人生卓越。. Ch. engchi. i Un. v. 林意紋. 謹識. 二○二○年七月於板橋. DOI:10.6814/NCCU202001278.

(4) 摘要根據台灣董事學會的調查報告顯示，於我國的公司數量中，有六成者為家族企業。另《遠見》的調查結果中，有接近八成的企業負責人或準接班人認為家族企業傳承已屬迫切之問題。由於信託財產之獨立性的特性，因此若以信託為家族企業傳承之方法，更可達成家族企業永續傳承之目的，故中華民國信託商業同業公會建議企業主於規劃家族信託時，得以其擬傳承之資產，例如：家. 政治大. 族企業的股份，出資設立一家閉鎖性股份有限公司，該公司之股東由. 立. 擬傳承之家族成員擔任。該閉鎖性股份有限公司則擔任委託人兼受益. ‧ 國. 學. 人，並以其所持有之家族企業之股份為信託財產，委由信託業擔任受. ‧. 託人。. Nat. sit. y. 然除了委由信託業擔任受託人，委託人是否有別種選擇？自外國. er. io. 法制觀之，於美國、新加坡以及香港皆有委由私人信託公司擔任家族. n. a. v. l C 信託受託人，而非由信託業者擔任受託人之傳承方式。 ni. hengchi U. 因此，本文會先介紹美國、新加坡及香港關於私人信託公司之法制，並提出於我國設立私人信託公司之相關建議後，再研究若由私人信託公司擔任家族信託之受託人時，於我國公司法之適用上，是否將致生疑義，並再透過比較法制之分析、研究後提出本文建議。. 關鍵字：家族企業傳承、私人家族信託公司、私人信託公司、家族信託公司、豁免信託公司、揭穿公司面紗、控制公司。. DOI:10.6814/NCCU202001278.

(5) Abstract According to a survey report of the Taiwan Institute of Directors, 60% of the number of companies in our country are family businesses. Besides, in the survey results of “Foresight”, nearly 80% of business leaders or prospective successors believe that family business inheritance is an urgent issue. Due to the independence of the trust property, if the trust is used as the method of family business inheritance, the purpose of the family business's perpetual inheritance can be achieved. Therefore, the Trust Association of R.O.C. recommends that business owners use the assets they intend to inherit when planning a family trust. For example, the shares of a family business, the capital is invested to establish a closed company limited by shares, the shareholders of the company are the family members to be inherited. The closed company limited by shares acts as the settlor and beneficiary and uses the shares of the family business it holds as the trust property, and the trust industry is appointed as the trustee.. 立. 政治大. ‧ 國. 學. sit. io. er. Nat. y. ‧. However, apart from the trust enterprises as the trustees, do the settlors have other options? From the perspective of foreign legal systems, private trust companies also can be the trustees of family trusts in the United States, Singapore, and Hong Kong.. n. Therefore, this article a l will first introduce the legal v system of private i trust companies in the United Singapore, and n Hong Kong, and put CStates, U h e nthe hi forward relevant suggestions on of private trust g c establishment companies in Taiwan, and then study if private trust companies act as the trustees of family trusts, the Company Act of Taiwan in terms of its application, whether it will cause doubts, and then through the analysis and research of the comparative legal system, the recommendations of this article are proposed.. Keywords: Family Business Inheritance, Private Family Trust Company, Private Trust Company, Family Trust Company, Exempt Trust Company, Piercing the Corporate Veil, Controlling Company.. DOI:10.6814/NCCU202001278.

(6) 目錄第一章. 緒論 .................................................................................................. 1. 第一節研究動機 ...................................................................................... 1 第二節研究範圍與方法 ........................................................................... 6 第三節研究架構 ...................................................................................... 7. 第二章. 信託之概念 ...................................................................................... 9. 政治大. 第一節信託之起源及定義 ....................................................................... 9. 立. 信託之起源 ............................................................................... 9. 第二項. 信託之定義 ............................................................................. 10. ‧ 國. 學. 第一項. ‧. 第二節信託之功能 ................................................................................ 11 個人方面之功能 ...................................................................... 12. 第二項. 經濟方面之功能 ...................................................................... 12. 第三項. a ...................................................................... 公益方面之功能 13 iv. y. sit. n. er. io. 第三節. Nat. 第一項. l C n U h engchi 信託之類型 ................................................................................ 13. 第四節信託之成立 ................................................................................ 15 第一項. 概述英美法制之信託成立 ...................................................... 15. 第二項. 我國信託之成立及法律關係 .................................................. 16 第一款信託關係人 ............................................................... 17 第二款信託目的 .................................................................. 20 第三款信託財產 .................................................................. 21 第四款法律關係 .................................................................. 24. I DOI:10.6814/NCCU202001278.

(7) 第三章. 家族股份信託於外國法制之運作 ................................................. 28. 第一節家族股份信託之定義 ................................................................. 28 第二節辦理家族股份信託的原因 ......................................................... 29 第三節家族股份信託之運作模式與架構：以私人信託公司擔任受託人為例 ............................................................................................ 29 第一項. 美國 ......................................................................................... 32 第一款相關法規 .................................................................. 32 第二款家族股份信託之成立：以私人信託公司擔任受託人為例 .......................................................................... 35. 第二項. 政治大. 新加坡 ..................................................................................... 87. 立. 學. ‧ 國. 第一款相關法規 .................................................................. 87 第二款家族股份信託之成立：以私人信託公司擔任受託人. ‧. 第三項. 為例 .......................................................................... 89. 香港 ......................................................................................... 94. y. Nat. sit. 第一款相關法規 .................................................................. 94. er. io. 第二款家族股份信託之成立：以私人信託公司擔任受託人. n. a l .......................................................................... 為例 95 iv. 第四項. 第四章. n U engchi 小結 ......................................................................................... 99. Ch. 私人信託公司於我國公司法之適用 ........................................... 101. 第一節我國現況 .................................................................................. 101 第一項. 相關法規 ............................................................................... 101. 第二項. 家族股份信託之成立：以私人信託公司擔任受託人為例 .. 101 第一款信託之成立 ............................................................. 101 第二款信託架構 ................................................................ 109. II DOI:10.6814/NCCU202001278.

(8) 第二節私人信託公司於我國公司法適用之疑義 ................................ 124 第一項. 監管型私人信託公司於揭穿公司面紗原則之適用.............. 127. 第二項. 私人信託公司是否即為該家族企業之控制公司 ................. 128. 第五章. 比較法之分析與本文建議 ........................................................... 131. 第一節監管型機構於揭穿公司面紗原則之適用 ................................ 131 第一項. 股東有限責任........................................................................ 131 第一款股東有限責任之定義及功能 ................................. 131 第二款股東有限責任之例外 ............................................. 134. 政治大. 第二項. 揭穿公司面紗原則 ................................................................ 134. 第三項. 監管型機構較不易被揭穿公司面紗之原因 ......................... 144. 第四項. 本文建議 ............................................................................... 146. 立. ‧ 國. 學. 美國法關於控制從屬公司之認定 ......................................... 153. sit. y. Nat. 第一項. ‧. 第二節家族企業的控制公司之認定 ................................................... 153. er. io. 第一款學者對於控制的認定 ............................................. 153. n. 第二款美國法律協會對於控制的定義 a v.............................. 156 第三款. i l C n U 州法對於控制的認定 157 h e n g c h............................................. i. 第四款小結 ........................................................................ 161 第二項. 於信託關係下股份所有權人之認定 ..................................... 162. 第三項. 本文建議 ............................................................................... 163. 第六章. 結論 .............................................................................................. 167. 參考文獻 ..................................................................................................... 173. III DOI:10.6814/NCCU202001278.

(9) 圖目錄. 圖 1：契約信託關係人間之法律關係 ................................................ 24. 圖 2：理律法律事務所之建議架構一 .............................................. 111. 圖 3：信託商業同業公會之建議架構 .............................................. 114. 政治大圖 4：理律法律事務所之建議架構二 .............................................. 117 立 ‧. ‧ 國. 學. n. er. io. sit. y. Nat. al. Ch. engchi. i Un. v. IV DOI:10.6814/NCCU202001278.

(10) 表目錄. 表 1：監管型、非監管型私人信託公司之比較 ................................. 48. 表 2：美國七州之私人信託公司設立要件......................................... 79. 表 3：美國、新加坡及香港私人信託公司之設立要件 ................... 100. 政治大表 4：關於證交法第 22 立條之 2 第 3 項「特定人」之函釋 ............. 105. ‧ 國. 學. 表 5：本文試擬我國私人信託公司之條文....................................... 147. ‧ y. Nat. n. al. er. io. sit. 表 6：控制或控制股東之認定標準 .................................................. 161. Ch. engchi. i Un. v. V DOI:10.6814/NCCU202001278.

(11) 第一章. 第一節. 緒論. 研究動機. 根據台灣董事學會所發表之「2019 年華人家族企業關鍵報告」顯示，2018 年我國公司數量中，有 64.9%為家族企業。此比重與 2012 年的 74.5%相較，減少了 9.6%，此統計結果顯見，我國已如同香港家. 政治大. 族企業有著去家族化之現象。惟即使我國家族企業去家族化現象持續. 立. 明顯，然家族企業之總市值仍有 55%之比重1，因此，家族企業之興. ‧ 國. 學. 衰仍影響著我國之經濟。. ‧. 又根據資誠聯合會計師事務所於其所發表之「2018 全球暨台灣. y. Nat. er. io. sit. 家族企業調查報告」中顯示，有 54%的臺灣家族企業計劃將經營權與. n. al 所有權一起交棒給下一代，然卻僅有 6%的台灣家族企業具有健全、 iv n U engchi 正式且經過溝通的接班計劃，較 2016 年的 9%來得低2。. Ch. 另《遠見》於 2019 年所做的家族企業接班傳承跨國大調查之結果為：家族企業掌門人之年紀，其中最多數者為 60～69 歲，約有 42.1%. 1. 2. 台灣董事學會，2019 年華人家族企業關鍵報告，家族治理評論，16 期，頁 21，2020 年 1 月。資誠聯合會計師事務所，2018 全球暨台灣家族企業調查報告，頁 13，網址： https://www.pwc.tw/zh/publications/topic-family-business/assets/pwctw-family-businesssurvey-2018.pdf（最後瀏覽日：2020 年 5 月 20 日）。 1 DOI:10.6814/NCCU202001278.

(12) 之比例，且有 78.4％之企業負責人或準接班人認為家族企業傳承已屬迫切之問題3。為使家族企業得以永續經營，企業主規劃家族企業傳承之首要目標為：使繼承者握有公司大部分股權，或是至少擁有控制股權。而為達此目的，實務上常使用的方法為：家族控股公司、財團法人基金會、公益信託、境內或境外信託、閉鎖性公司以及家族憲章等 4。. 政治大. 閉鎖性股份有限公司專節於 2015 年增訂，其中關於股份轉讓之. 立. 限制，滿足了家族傳承中「合法且有效的限制股份轉讓」的需求，故. ‧ 國. 學. 得避免「不速之客」成為公司股東5。而利用閉鎖性股份有限公司進行. ‧. 家族傳承，最著名的案例為：大立光電股份有限公司（以下簡稱大立. sit. y. Nat. 光）的林耀英家族，該家族先成立茂鈺紀念股份有限公司（以下簡稱. er. io. n. al 茂鈺公司），再由家族四名成員（即林耀英、林恩舟及其配偶、林恩 iv n U engchi 平）依照公司法第 131 條第 3 項以股份抵繳股款6，即轉讓其所持有. Ch. 3. 4. 5. 6. 遠見，逾五成掌門人超過 60 歲 78.4％企業有交棒規畫危機，網址： https://www.gvm.com.tw/article/67961?fbclid=IwAR1bP0k6levxytdiDQDH0TnagG3fbOE Qm29-erT4VzVyOf_2pu6iVWFbino（最後瀏覽日：2020 年 5 月 20）。郭宗銘、游明德、李潤之、林瓊瀛、吳郁隆、黃世鈞、許祺昌、蔡朝安、洪連盛，歷久彌堅－理性與感性的傳承實務，頁 57-69，2016 年 11 月。邵慶平，閉鎖性股份有限公司與家族傳承：無心插柳或成人之美？，月旦法學教室， 205 期，頁 55-56，2019 年 11 月。參見經濟部 94 年 7 月 15 日經商字第 09402094290 號函：「按公司法第 131 條之規定，發行之股份得以公司事業所需之財產抵繳。準此，發起人以股份抵繳所認之股份，倘該財產為專業投資公司所需者，自得抵沖之。」又自經濟部商業司商工登記公示資料查詢系統中可知：茂鈺公司於 107 年 10 月 16 日核准設立登記時，其所營事業項目為： H201010 一般投資業，故林耀英家族成員以股份抵繳股款，應無違現行法之規定。 2 DOI:10.6814/NCCU202001278.

(13) 的大立光股份共計轉讓 6,090,000 股，占總持股 4.54%至茂鈺公司。由於茂鈺公司為閉鎖性股份有限公司，故得以限制茂鈺公司股東移轉股份，當茂鈺公司領到大立光分配的股利後，即再買進大立光股份7。然於茂鈺公司設立時，因林耀英、林恩舟及林恩平皆為大立光之董事，故為免構成公司法第 197 條第 1 項董事在任期中轉讓超過選任當時所持有之公司股份數額二分之一的當然解任事由，因此僅先轉讓. 政治大. 4.54%的持股至茂鈺公司。至於該四名成員之所剩持股，則幾乎轉讓. 立. 至新成立的石安股份有限公司89。. ‧ 國. 學. 由閉鎖性股份有限公司擔任家族企業之大股東，雖得以確保家族. ‧. 企業股份不會任意流入非家族成員手中，然若該閉鎖性股份有限公司. sit. y. Nat. 破產時，該家族企業股份可能被列入破產財團；又或是成為強制執行. er. io. n. al 之標的，如此皆難以達到家族企業永續之目的。 iv Ch. 7. 8. 9. n U engchi. 參自經濟日報，大立光家族股權集中閉鎖，網址： https://money.udn.com/money/story/5612/4066643；自由財經網，鞏固家族事業經營權閉鎖性公司有妙用，網址：https://ec.ltn.com.tw/article/paper/1336105（最後瀏覽日： 2020 年 7 月 31 日）。參自經濟日報，大立光林家為何成立兩家閉鎖型控股公司？，網址： https://money.udn.com/money/story/5612/4104972（最後瀏覽日：2020 年 7 月 31 日）。於 2020 年 2 月 24 日大立光發布重大訊息謂：「原法人董事茂鈺紀念股份有限公司與石安股份有限公司因合併而消滅，由合併後存續公司石安股份有限公司接續原職務，並重新指派代表人。」同時石安股份有限公司更名為茂鈺紀念股份有限公司。參自聯合新聞網，大立光大股東石安併茂鈺更名為茂鈺紀念股份有限公司，網址： https://udn.com/news/story/7240/4366976（最後瀏覽日：2020 年 7 月 31 日）。 3 DOI:10.6814/NCCU202001278.

(14) 而若以信託為家族企業傳承之方法，或可避免上述之情形，理由在於：信託財產具備獨立性之特性，故於我國信託法規定，信託財產非屬受託人之破產財團，且不得成為強制執行之標的 10。因此，鑒於以信託為家族企業傳承之方法，更可達成家族企業永續傳承之目的，故中華民國信託商業同業公會（下稱信託公會）委託研究單位研究後，建議企業主於規劃家族信託時，得以其擬傳承之資. 政治大. 產，例如：家族企業的股份，出資設立一家閉鎖性股份有限公司，該. 立. 公司之股東由擬傳承之家族成員擔任。該閉鎖性股份有限公司則擔任. ‧ 國. 學. 委託人兼受益人，並以其所持有之家族企業之股份為信託財產，委由. ‧. 信託業擔任受託人11。. sit. y. Nat. 前揭信託公會之建議，固然提供企業主一項新的傳承方法，然若. er. io. n. al 由信託業擔任家族信託之受託人，企業主可能不太放心將其所持有之 iv n U engchi 家族企業股份移轉予信託業，進而降低企業主以家族信託做為傳承工. Ch. 具之意願；此外，若信託業依照信託契約而須擔任家族企業之董事，或支持特定人擔任董事，並指示該特定人參與公司經營決策，則有疑義者在於：現行信託業多由銀行業兼營，而由銀行業兼營之信託業者. 10 11. 參照信託法第 11 條、第 12 條第 1 項。中華民國信託業商業同業公會，我國辦理家族信託模式建議與架構分析，頁 7-10；經濟日報，家族傳承信託公會獻策，網址： https://money.udn.com/money/story/5613/3940470（最後瀏覽日：2020 年 5 月 15 日）。 4 DOI:10.6814/NCCU202001278.

(15) 為上開參與公司經營之行為前，是否應先按銀行法第 74 條第 1、2 項之規定向主管機關申請許可12？然自外國法制觀之，於美國、新加坡以及香港皆有委由私人信託公司擔任家族信託受託人，而非由信託業者擔任受託人之傳承方式，此或可消除上開降低家族信託意願之顧慮以及疑義。又稱私人信託公司者，謂由委託人或其家族成員設立，且僅能向特定人提供信託服務之公司。. 立. 政治大. 而我國信託法制並未禁止法人擔任受託人，故我國之企業主本得. ‧ 國. 學. 設立私人信託公司並委由其擔任家族信託之受託人，然若未明定相關. ‧. 規範，將降低企業主委由私人信託公司擔任受託人之可能，或使企業. sit. y. Nat. io. er. 主於設立私人信託公司時無所適從，同時也不利於主管機關之管理。. n. a. v. l C 故本文擬先介紹美國、新加坡及香港關於私人信託公司之法制， ni. hengchi U. 並提出於我國設立私人信託公司之相關建議後，再研究若由私人信託公司擔任家族信託之受託人時，於我國公司法之適用上，是否將致生疑義，並再透過比較法制之分析、研究後提出本文建議。. 12. 范瑞華、陳一銘，股票信託與公司治理，萬國法律，173 期，頁 23，2010 年 10 月。 5 DOI:10.6814/NCCU202001278.

(16) 第二節. 研究範圍與方法. 按我國信託法第 2 條就信託之成立方式，除法律另有規定外，原則上應以契約或遺囑為之。從前述條文可知，若依照信託成立方式為區分標準，則可分為法定信託及明示信託，而明示信託又可以契約或遺囑為其成立方式。若委託人以遺囑成立遺囑信託，該信託於委託人死亡時始生效13。且因委託人是以遺囑的方式為之，故應同時符合民. 政治大. 法第 1189 條至第 1198 條之法定方法14。. 立. 惟法定信託與本文所欲探討之議題不具關聯性，至於遺囑信託則. ‧ 國. 學. 牽涉民法繼承篇是否應併同修正之問題，此皆非本論文題目所涉及，. ‧. 故本文所研究之範圍僅限於委託人於生前辦理家族信託，並委由私人. sit. y. Nat. io. er. 信託公司擔任受託人時，於我國公司法適用上可能產生之疑義。. n. a. v. l C 至於本文之研究方法則為文獻分析法及比較法制分析法，首先以 ni. hengchi U. 文獻分析法以了解信託之起源、定義、私人信託公司之定義，以及委託人委由私人信託公司擔任受託人之原因。其次，則採用比較法制分析法，介紹美國七州、新加坡及香港之私人信託公司成立要件、主管機關之監督等法制內容，並提出本文認為應可採用何種法制為立法參考之建議。隨後則提出委由私人信託公司擔任受託人時，於我國公司. 13 14. 林炫秋，論遺囑信託之成立與生效，興大法學，2 期，頁 55，2007 年 11 月。楊崇森，信託法原理與實務，頁 70，2010 年 10 月。 6 DOI:10.6814/NCCU202001278.

(17) 法之適用上將產生之疑義為何，並再經比較法制分析後，提出相關疑義之解決建議。. 第三節. 研究架構. 本文一共分為六章。第一章為緒論，於本章中將敘明本文之研究動機、研究方法，並. 政治大. 將研究範圍限縮於委託人生前成立契約信託之情形，再於本節為本文. 立. 研究架構之介紹。. ‧ 國. 學. 第二章為信託之概念，由於家族股份信託屬於信託之其一類型，. ‧. 故本章將先介紹信託之起源及定義、信託之類型、信託之功能及信託. er. io. sit. y. Nat. 之成立。. n. a. v. l C 第三章為家族股份信託於外國法制之運作。本章主要以美國、新 ni. hengchi U. 加坡及香港私人信託公司之相關法制為論述。另因美國並非各州皆准許私人信託公司之設立，即使准許設立，然其成立要件及監管方式皆不盡相同。而考量各州之稅法、信託法、財產法，以及適用於私人信託公司的法規後，委託人常於阿拉斯加州、德拉瓦州、內華達州、新罕布什爾州、南達科他州、田納西州及懷俄明州設立私人信託公司。故本章將介紹前揭七州之私人信託公司成立要件及監管方式。. 7 DOI:10.6814/NCCU202001278.

(18) 第四章為私人信託公司於我國公司法之適用。於本章之第一節將先介紹我國之現況，其中包括信託公會委託研究單位研究家族信託於我國法制之可行性、建議架構等內容。而研究單位所建議之信託架構，除得委由信託業擔任受託人外，另建議得以私人信託公司擔任受託人。第二節則論述私人信託公司於我國公司法之適用上所生應待比較法分析後始得解決之疑義。. 政治大. 第五章為比較法之分析與本文建議。於本章中將先敘明選擇美國. 立. 法為比較法制研究之理由，再論及美國監管機構較不易被揭穿公司面. ‧ 國. 學. 紗之原因，以及於信託關係中，家族企業之控制公司之認定。同時也. ‧. 將提出本文之建議。. sit. y. Nat. 第六章則為結論。於本章中將重申各章之內容及建議，並與本文. er. io. n. al 研究動機相呼應，同時便於讀者得以快速明瞭本文之內容。 iv Ch. n U engchi. 8 DOI:10.6814/NCCU202001278.

(19) 第二章. 信託之概念. 由於家族信託屬於信託之其一類型，故本章先就信託之起源、定義、功能以及成立要件等加以論述，併予論及我國信託法制之相關內容。. 第一節. 信託之起源及定義. 第一項信託之起源. 立. 政治大. ‧ 國. 學. 信託制度之前身為 Use，即用益權制度，此制度源自於中世紀日. ‧. 耳曼時代，當時規定人民若無繼承人時，其遺產應歸屬於國王，因此，. sit. y. Nat. 無繼承人之人為想將其財產交付予其所欲交付之人，會先將財產移轉. er. io. 交付給第三人，並與第三人約定，日後該第三人必須將該財產移轉交. al. n. i v 15 n C 付予特定人。而當時稱該第三人為遺囑執行人 h e n g c h i U Salman 。. 於 11 世紀，日耳曼人征服英國，並將用益權制度輸入英國。起初，該制度被人們做為規避法律之手段，例如：逃避封建制度所產生之負擔（例如：稅負）、規避封建法律對於以遺囑讓與之禁止等 16。基於委託人（即交付財產者）及受託人（即收受財產者）間的信. 15 16. 楊崇森，同前註，頁 37。楊崇森，同前註，頁 37-39。 9 DOI:10.6814/NCCU202001278.

(20) 賴關係而成立之信託，倘若受託人企圖侵占信託財產或是違反其與委託人之約定時，因普通法的僵化，使得委託人無從自普通法院獲得救濟，其後遂發展成由衡平法院依個案事實，並憑藉著法官自己的良心而審理並作成之衡平判決（Decree）來給予救濟17。大量的衡平判決成為近代信託制度發展的基礎，且改用表現信賴的“Trust” 取代傳統之用語“Use” 。於 19 世紀時，普通法院與衡平法院合而為一，信託終成為正式的法律制度18。嗣後英國的信託制度傳入美國，再從美國. 立. 傳至日本、韓國等地。. 政治大. ‧ 國. 學. 第二項信託之定義. ‧ sit. y. Nat. 關於信託之定義，學者 Bogert 認為：信託是一種信任關係. er. io. （fiduciary relationship），並由此關係中之一人擁有信託財產之所有. al. n. iv n C 權，並負有為他人之利益而使用或保管該信託財產之衡平法義務 hengchi U （equitable obligation）19。而學者 Halbach 對於信託之定義，大致上與 Bogert 學者之定義相近，其謂：信託是一種信任關係，並由受託人為受益人之利益而擁有特定財產之法律上所有權（legal title），受益人則擁有衡平法上所有權（equitable title）20。. 17 18 19 20. 楊崇森，同前註，頁 41；潘維大，英美法導讀講義，頁 35-37，2003 年 9 月，3 版。楊崇森，同前註，頁 43。 George T. Bogert, Trusts, at 1 (West Publishing Co. Press, 6th ed. 1987). Edward C. Halbach, Jr., Trusts, at 1 (Chicago, Ill.: Thomson/West Press, 13th ed. 2008). 10 DOI:10.6814/NCCU202001278.

(21) 至於我國信託之定義，係參酌日本21、韓國22以及美國法律整編第二版信託法（Restatement of the Law, Second, Trust）23之立法例後24，於信託法第 1 條加以明定：「稱信託者，謂委託人將財產權移轉或為其他處分，使受託人依信託本旨，為受益人之利益或為特定之目的，管理或處分信託財產之關係。」亦即，信託是透過將財產所有權移轉或為其他的處分予受託人，並由受託人依照信託契約中的約定為財產之管理或處分，進而達到信託目的以及財富保存 25。. 立信託之功能. ‧ 國. 學. 第二節. 政治大. ‧. 信託是一種管理資產之設計，故其具多樣化之功能。以下分別從. sit. n. al. er. io. 21. 22. 23. 24. 25 26. y. Nat. 個人、經濟及公益等三方面論之26。. Ch. engchi. i Un. v. 日本信託法第 1 條：「本法所稱信託，謂將財產權移轉或為其他處分，使他人依一定之目的，管理或處分其財產。」參照徐國香，信託法研究，頁 241，1988 年 5 月，再版。韓國信託法第 1 條第 1 項：「本法規定有關信託之一般私法的法律關係為目的。」同條第 2 項：「本法所稱『信託』，乃指因基於信託設定者（即委託人）與接受信託者（即受託人）間之特別信託關係，委託人將特定之財產移轉給受託人者，或交其做其他之處分，並使受託人為特定人（即受益人）之利益或為特定之目的來管理處分其財產權之法律關係而言。」參照徐國香，同前註，頁 257。美國法律整編第二版信託法第 2 條：「除慈善信託、結果信託及法定信託者外，稱信託者，謂以明示意思表示所成立之信託關係，其中之一方擁有信託財產之所有權，並負有為他人之利益而處理信託財產之衡平法義務。」民國 84 年 12 月 29 日制定信託法第 1 條之立法理由：「參考日本信託法第一條、韓國信託法第一條及美國法律整編（RESTATEMENT OF THE LAW, SECOND）信託法（TRUSTS）部分第二條等立法例。」劉憶娥，信託規劃一典通，頁 12，2008 年 3 月。潘秀菊，信託法之實用權益，頁 19-20，1996 年 5 月。 11 DOI:10.6814/NCCU202001278.

(22) 第一項個人方面之功能從個人方面的角度而言，由於不一定每個人都善於理財，故可藉由與具備專業知識之自然人、法人成立信託，以協助個人管理財產。且透過信託之設計，可使信託財產所有權以及受益權分離，以達到保護資產即信託財產的功能27。再者，委託人亦得藉由家族信託而達到保障家人生活、使其事業得以傳承，甚至避免繼承人將遺產揮霍殆盡 28. 。. 學. ‧ 國. 立. 政治大. 第二項經濟方面之功能. ‧. 信託可促進經濟發展，例如：土地所有權人（委託人兼受益人）. y. Nat. er. io. sit. 成立自益信託，並將土地及其定著物信託予信託業者（受託人），再由受託人依照信託目的及信託契約管理土地，例如：整地、興建建物、 a. n. iv l C n hengchi U 29 出租或出售建物，並將管理所得之收益交付予土地所有人。藉由土地信託之設計，可以幫助國家或個人之土地開發；而企業得將現金或有價證券信託予信託業者為投資管理，並由員工擔任受益人，一旦員工達退休年齡或是喪失工作能力，則得以支付員工年金30。年金信託. 27 28 29 30. 王志誠，信託法，頁 44，2017 年 8 月，6 版。楊崇森，同註 14，頁 10-14。楊崇森，信託業務與應用，頁 69，2010 年 10 月。楊崇森，從信託之功能談信託之推廣－迎接信託時代的來臨，法律叢刊，64 卷第 4 期，頁 17-18，2019 年 10 月。 12 DOI:10.6814/NCCU202001278.

(23) 可以幫助企業解決員工退休金的問題，甚至解決員工退休後的生活31。. 第三項公益方面之功能信託也有公益方面之功能，公益信託不同於其他的私益信託，其著重信託財產之運用是否能符合其設立之公益目的，而非重視信託財產的保全或增值32。因此，公益信託制度可讓社會公益事業、活動更加蓬勃發展。. 立信託之類型. ‧ 國. 學. 第三節. 政治大. ‧. 信託依照不同之區分標準而有不同的類型，分述如下：. sit. y. Nat. io. er. 一、以受益人為區分標準：. n. a. v. l C 依此區分標準，可分為私益信託與公益信託。按信託法第 69 條 ni. hengchi U. 之定義，所謂的公益信託是指以慈善、文化、學術、技藝、宗教、祭祀或其他以公共利益為目的之信託。而公益信託以外之信託則稱為私益信託，其係為委託人自己或其他特定人之利益而設立33。. 31 32 33. 潘秀菊，同註 26，頁 19-22。王志誠，同註 27，頁 50。楊崇森，同註 14，頁 97。 13 DOI:10.6814/NCCU202001278.

(24) 二、以委託人是否同為受益人為區分標準：於此區分標準下，若委託人同為受益人，則稱為自益信託；反之，若委託人與受益人為不同人，則稱為他益信託。. 三、以信託是否於委託人生前生效為區分標準：倘若信託於委託人生前生效，則稱為生前信託；反之，委託人以遺囑設立信託，且該信託於委託人死亡時才生效，稱為遺囑信託 34。. 立. 政治大. 四、以信託財產種類為區分標準：. ‧ 國. 學. 於此標準，則可視信託財產種類之不同而成立不同類型之信託，. ‧. 五、以信託之成立方式為區分標準： a. er. io. sit. y. Nat. 例如：金錢信託、動產信託、不動產信託、有價證券信託等。. n. iv l C n hengchi U 依照此區分標準，常見之信託成立方式為契約信託、遺囑信託以. 及宣言信託35。所謂的宣言信託（declaration trust），為委託人兼任受託人之信託類型，由於宣言信託未移轉信託財產，而為免委託人藉由宣言信託詐害債權人，故我國僅允許公益信託得以宣言信託之方式設. 34 35. 楊崇森，同註 14，頁 98。王志誠，同註 27，頁 53-55。 14 DOI:10.6814/NCCU202001278.

(25) 立36，且限於委託人為法人之情形37。. 第四節. 信託之成立. 如前所述及，因信託成立之方式不同，而有不同種類之信託，例如：契約信託、遺囑信託以及宣言信託等。然如同本文第一章第二節所述，本文之研究範圍僅限於生前之契約信託，故本節僅論及契約信託之成立方式，合先敘明。. 立. 政治大. ‧ 國. 學. 第一項概述英美法制之信託成立. ‧. 於英美法制下，委託人應具有成立信託以及處分信託財產之行為. sit. y. Nat. 能力，信託始得成立38。另委託人成立契約信託之方式，通常為與受. n. al. er. io. 託人之意思表示合致，並符合契約之其他成立要件39，嗣後委託人應移轉信託財產予受託人. 。C h. 40. engchi. i Un. v. 且為使信託有效，則另應具備三項確定性，即許諾的確定性（certainty of words）、主體的確定性（certainty of subject），以及客體. 36. 37. 38. 39. 40. 方嘉麟，信託法之理論與實務：以比較法觀點論信託法制繼受之問題，頁 160-161， 1998 年 1 月，2 版。信託法第 71 條第 1 項：「法人為增進公共利益，得經決議對外宣言自為委託人及受託人，並邀公眾加入為委託人。」 Graham Moffat, Gerry Bean and Rebecca Probert, Trusts Law: Text and Materials, at 120 (Cambridge University Press, 5th ed. 2009). Simon Gardner, An introduction to the law of trusts, at 76-77 (Oxford University Press, 3rd ed. 2011). George T. Bogert, supra note 19 at 22. 15 DOI:10.6814/NCCU202001278.

(26) 的確定性（certainty of object）41。所謂許諾的確定性，通常被稱為意圖的確定性（ certainty of intention），即委託人成立信託之意圖應明確。而主體的確定性包括確定特定財產得做為信託財產，以及確定每位受益人之受益範圍。至於客體的確定性則為，於私益信託中，應有一或多位受益人，且受益人之身分應明確42。. 學. ‧ 國. 第二項. 政治大我國信託之成立及法律關係立. 我國信託法第 2 條就信託之成立方式，除法律另有規定 43外，原. ‧. 則上應以契約或遺囑為之。又契約信託是以契約的方式成立信託，故. y. Nat. er. io. sit. 其應符合契約成立之要件，例如：當事人、意思表示合致，另應符合信託法上的要件，例如：移轉信託財產之所有權、信託目的。 a. n. iv l C n hengchi U 總的來說，契約信託的成立不可或缺的要件為：當事人（以下將. 以「信託關係人」稱之）、意思表示、信託目的以及信託財產44。以下將分別論述之。. 41 42 43. 44. Philip H. Pettit, Equity and the Law of Trusts, at 48 (Oxford University Press, 12th ed. 2012). Graham Moffat, Gerry Bean and Rebecca Probert supra note 38, at 121. 參照信託法第 2 條之立法理由，所謂「法律另有規定」係指信託法第 71 條所定之宣言信託，亦即公益信託經目的事業主管機關許可，得由法人為委託人對公眾宣言自為受託人，並邀公眾加入為委託人之信託。謝哲勝，信託法，頁 79-85，2009 年 2 月，3 版。 16 DOI:10.6814/NCCU202001278.

(27) 第一款. 信託關係人. 首應敘明者，此處之所以不稱「信託當事人」而稱「信託關係人」，其原因在於：信託當事人係信託行為的當事人，即委託人、受託人；而信託關係人則是自信託關係成立至消滅期間有參與其中之人，即委託人、受託人、受益人及信託監察人 45。故可謂「信託關係人」的範圍大於「信託當事人」，又為論述之完整，因此本款除論及委託人、受. 政治大. 託人外，亦會有受益人、信託監察人之論述。. 立. ‧ 國. 學. 一、委託人. ‧. 委託人為信託之成立者46，我國信託法並未就委託人的資格設有. sit. y. Nat. 明文規定，惟如前所述，契約信託係委託人與受託人意思表示合意，. er. io. 再依照此合意的結果成立信託。另參照信託法第 1 條之規定，委託人. al. n. iv n C 應將其擁有之信託財產所有權移轉予受託人。因此，委託人必須具備 hengchi U 行為能力47。又信託法屬於民事實體法的一環，在適用上亦應符合民事法的法理，而當信託法無規定時，即以民法加以補充。故委託人應符合民法關於行為能力之規定48。. 45 46 47. 48. 楊崇森，同註 14，頁 129；謝哲勝，同註 44，頁 137。 Edward C. Halbach, Jr., supra note 20, at 1. 潘秀菊，信託理財面面觀，頁 23，2008 年 9 月。並可參考法務部 92 年 7 月 15 日法律字第 0920028467 號函：「關於委託人之資格，信託法並未明文規定；惟委託人係信託關係之創設人，且須為財產權之移轉或其他處分，故委託人自須具有行為能力始得為之。」謝哲勝，同註 44，頁 137。 17 DOI:10.6814/NCCU202001278.

(28) 二、受託人受託人為持有信託財產之法律上所有權之人或實體 49。而我國信託法同樣未限制受託人僅能由自然人擔任，若受託人為法人，則得按信託業法第 10 條之規定，以股份有限公司之組織型態設立，並取得主管機關許可成為信託業，進而得向不特定之多數人提供信託業法第 16 條所載之信託業務50；然法人即使未取得主管機關之許可，按現行. 政治大. 法之規定，其依然能擔任受託人，惟應注意者，該法人不得向不特定. 立. 之多數人提供信託服務，以免有違信託業法第 33 條之規定。. ‧ 國. 學. 再者，受託人應依信託本旨，以善良管理人之注意，處理信託事. ‧. 務51。又受託人處理信託事務所產生之稅捐或費用，得以信託財產抵. sit. y. Nat. 充之52。而除非受託人與他人同為共同受益人，否則受託人不得以任. n. er. io. 何名義，享有信託利益a53l。. Ch. 49 50. 51 52 53. engchi. i Un. v. Edward C. Halbach, Jr., supra note 20, at 1. 信託業法第 16 條：「信託業經營之業務項目如下：一、金錢之信託。二、金錢債權及其擔保物權之信託。三、有價證券之信託。四、動產之信託。五、不動產之信託。六、租賃權之信託。七、地上權之信託。八、專利權之信託。九、著作權之信託。十、其他財產權之信託。」信託法第 22 條。信託法第 39 條第 1 項。信託法第 34 條。 18 DOI:10.6814/NCCU202001278.

(29) 若受託人為信託業者，或於信託契約中定有報酬，則受託人得以請求報酬54，然若受託人因管理不當致信託財產發生損害或違反信託本旨處分信託財產時，委託人、受益人或其他受託人除得請求以金錢賠償信託財產所受損害或回復原狀，並得請求減免報酬 55。受託人之任務，因受託人按信託法第 36 條第 1、2 項而辭任或被解任；自然人受託人死亡、受破產、監護或輔助宣告，或法人受託人. 政治大. 經解散、破產宣告或撤銷設立登記時而終了56。. 立. ‧ 國. 學. 三、受益人. ‧. 依照信託法第 1 條之立法理由以及信託法第 17 條第 1 項，所謂. sit. y. Nat. 的受益人是指依信託關係而有權享受利益之人，因此以具有權利能力. er. io. 為已足，而自然人、法人關於權利能力之相關內容，可參照民法第 6. n. al. ni Ch 條、第 7 條以及第 26 條之規定。 U engchi. v. 四、信託監察人因信託法並未規定受益人必須於信託成立時存在或特定，只要可得確定即可，故為使受託人能更有效履行其責任，以達到保障受益人利益或貫徹公益之目的，信託法第 52 條第 1 項即規定，私益信託於 54 55 56. 信託法第 38 條第 1 項。信託法第 23 條。信託法第 45 條第 1 項。 19 DOI:10.6814/NCCU202001278.

(30) 1.受益人不特定；2.受益人尚未存在；3.其他為保護受益人之利益而認有必要時，法院得因利害關係人或檢察官之聲請，選任一人或數人為信託監察人57。而公益信託則是強制設置信託監察人58。. 第二款. 信託目的. 一、定義. 政治大. 所謂信託目的，是指委託人設立信託所欲達成之目的，同時也是. 立. 受託人為信託財產管理處分之指針59。信託目的為信託中不可或缺的. ‧ 國. 學. 要素，實務見解認為，信託應有信託契約及信託目的之存在，始得謂. ‧. 有信託關係之存在60。. sit. y. Nat. er. io. 二、我國對於信託目的的限制. al. n. iv n C 然立法者於制定信託法時，鑒於信託制度為英美法之特有產物， hengchi U 與我國民事法制頗有出入，為免引進之後，被用於違法或不正當之目的，故於信託法第 5 條規定，若信託目的為下列情形者，因與信託制度之立意相違背，或為遂脫法之目的，故該信託無效：信託目的違反強制或禁止規定；信託目的違反公序良俗；信託目的係進行訴訟或訴. 57 58 59 60. 潘秀菊，同註 26，頁 151-153。參照信託法第 75 條：公益信託應置信託監察人。楊崇森，同註 14，頁 109。臺灣高等法院 86 年度上字第 1686 民事判決參照。 20 DOI:10.6814/NCCU202001278.

(31) 願，例如：債權人以律師為受託人，使出面興訟；信託目的係為使依法不得受讓特定財產之人為該財產權之受益人者，例如：以不得取得土地法第 19 條61所定土地之外國人為受益人者62。. 第三款. 信託財產. 一、信託財產之內容. 政治大. 按信託法第 9 條之定義，所謂信託財產是指受託人因信託行為取. 立. 得之財產權，且若受託人因信託財產之管理、處分、滅失、毀損或其. ‧ 國. 學. 他事由取得之財產權，仍屬信託財產。然於條文中，所謂「財產權」. ‧. 究指為何者？實務見解有謂：「......所稱財產權，包括金錢及其他可依. y. Nat. er. io. sit. 金錢計算價值之權利在內63。」因此，舉凡現金、動產、不動產、有價證券、銀行定存單、準物權（例如：礦業權、漁業權等）、無體財產 a. n. iv l C n hengchi U 權皆可成為信託財產64。 61. 62 63 64. 於 84 年 12 月 29 日信託法制定時，土地法第 19 條之規定為：「外國人為左列各款用途之一，得租賃或購買土地。其面積及所在地點，應受該管市、縣政府依法所定之限制：一、住所。二、商店及工廠。三、教堂。四、醫院。五、外僑子弟學校。六、使領館及公益團體之會所。七、墳場。」參照信託法第 5 條之立法理由。法務部 92 年 9 月 25 日法律字第 0920037183 號函。王志誠，同註 27，頁 131。 21 DOI:10.6814/NCCU202001278.

(32) 二、信託財產之特性為使信託財產受到保障，進而達成信託目的，故信託財產具有獨立性、同一性與追及性等特性，以下分述之： (一) 信託財產之獨立性所謂信託財產之獨立性，即為達成信託目的，信託財產應與委託人、受託人及受益人之自有財產分別管理，使其個別獨立。又信託財. 治政大產獨立性可從委託人、受託人及受益人的觀點論之，然我國僅從受託立 ‧ 國. 學. 人方來訂定信託財產獨立性之若干規定 65。. ‧. 例如：信託法第 24 條第 1 項前段即規定：「受託人應將信託財產. sit. y. Nat. 與其自有財產及其他信託財產分別管理。」另信託法中關於信託財產. er. io. 獨立性之其他規定，諸如：於受託人死亡時，該信託財產不能成為受. al. n. iv n C 託人之遺產；於受託人破產時，信託財產不屬於受託人之破產財團； hengchi U 原則上不得對信託財產強制執行；屬於信託財產之債權與不屬於該信託財產之債務不得互相抵銷；信託財產為所有權以外之權利時，受託人雖取得該權利標的之財產權，然其權利亦不因混同而消滅66。. 65 66. 王志誠，同註 27，頁 148。請參照信託法第 11 條至第第 14 條。 22 DOI:10.6814/NCCU202001278.

(33) (二) 信託財產之同一性稱信託財產之同一性，謂信託財產所衍生的其他財產權，同樣屬於信託財產，於信託法第 9 條第 2 項定有明文67。例如：信託財產為房屋一棟，嗣後該房屋因火災而取得之保險金亦屬於信託財產 68。 (三) 信託財產之追及性當受託人違反契約約定，擅自處分信託財產時，信託法第 18 條. 治政大賦予受益人追及權，使受益人處於與所有權人同等之法律地位，得自立 ‧. ‧ 國. 學. 第三人處追回該信託財產69。. 三、信託財產之公示. sit. y. Nat. 如前所述，信託財產具有追及性，故為保護交易安全，使第三人. er. io. n. al 於交易時能確知該交易標的物為信託財產，故信託法第 4 條70將信託 iv Ch. 財產公示之規定予以明文。. n U engchi. 然若該信託財產未經公示，則信託之效力為何？蓋信託財產之公示，其目的旨在保障交易安全，故於信託財產未經公示，惟符合其餘 67. 68 69 70. 信託法第 9 條第 2 項：「受託人因信託財產之管理、處分、滅失、毀損或其他事由取得之財產權，仍屬信託財產。」劉憶娥，同註 25，頁 23。方嘉麟，同註 36，頁 57-58。信託法第 4 條：「Ⅰ、以應登記或註冊之財產權為信託者，非經信託登記，不得對抗第三人。Ⅱ、以有價證券為信託者，非依目的事業主管機關規定於證券上或其他表彰權利之文件上載明為信託財產，不得對抗第三人。Ⅲ、以股票或公司債券為信託者，非經通知發行公司，不得對抗該公司。」 23 DOI:10.6814/NCCU202001278.

(34) 信託成立要件之情形，應解為信託仍然成立，惟不得對抗非明知或可得而知的第三人71。. 第四款. 法律關係. 如上開內容所述，於我國契約信託之成立，應由委託人與受託人訂立契約，委託人將信託財產之所有權移轉予受託人，由受託人按信託目的及信託契約之本旨、約定，並為受益人之利益而管理、處分信. 學. ‧ 國. 政治大託財產。簡言之，契約信託之信託關係人間之法律關係可如圖 1 所示：立成立信託契約受託人. ‧. 委託人. 交付信託利益. 移轉或處分信託財產. Nat. n. Ch. e信託監察人 ngchi. er. io. al. 監督. sit. y. 受益人. i Un. v. 圖 1：契約信託關係人間之法律關係（圖片來源：本文繪製）。. 本文以下將分述委託人與受託人、受託人與受益人及受託人與信託監察人間之法律關係：. 71. 謝哲勝，同註 44，頁 96-97。 24 DOI:10.6814/NCCU202001278.

(35) 一、委託人與受託人間之法律關係於契約信託之情形，委託人與受託人成立信託契約，約定受託人應依照契約之約定管理、處分信託財產，以達成信託目的。從信託法第 1 條可知，除了成立信託契約之外，委託人也必須將信託財產向受託人為所有權之移轉，或為其他的處分，例如：設定地上權、抵押權等72。. 治政大若委託人未為上開信託財產之移轉或其他處分，此涉及信託契約立 ‧ 國. 學. 是否為要物契約之疑義。按信託法第 1 條以及立法理由謂：「信託乃委託人、受託人與受益人間所存在之一種以財產權為中心之法律關. ‧. sit. y. Nat. 係。」且信託之本質在於受託人為委託人管理、處分信託財產，倘若. er. io. 委託人未將信託財產為移轉所有權或其他物權上之處分，將使受託人. n. a. v. l C 難以履行信託契約。同時，若將信託契約定性為要物契約，則使委託 ni. hengchi U. 人於訂定契約時更為謹慎，避免一時輕諾而產生後續之紛爭 73。故應解為信託契約為要物契約，而當委託人未為移轉或處分信託財產時，該信託契約不成立。. 72 73. 葉賽鶯，信託法專論，頁 52，2013 年 5 月。同前註，頁 44。 25 DOI:10.6814/NCCU202001278.

(36) 二、受託人與受益人間之關係於信託財產移轉予受託人後，受託人為信託財產名義上之所有權人，惟依照民法第 765 條之規定：「所有人，於法令限制之範圍內，得自由使用、收益、處分其所有物，並排除他人之干涉。」惟於信託關係中，受託人應為受益人之利益，遵照信託契約、信託目的為信託財產之管理、處分，無法如同民法所謂之所有權人享有受益權74。. 政治大. 而受益人係於信託關係中享有信託利益之人75，得享有信託財產. 立. 及其管理處分之收益。然為保護受益權，信託法設有若干規定，例如：. ‧ 國. 學. 於受託人違反信託本旨處分信託財產時，受益人得聲請法院撤銷其處. ‧. 分76；受益人得要求受託人提供帳簿供其閱覽、抄錄或影印 77。. sit. y. Nat. er. io. 至於受益人對於受託人是否有直接請求權？即受益人得否直接. n. a. v. l C 請求受託人履行其信託義務？答案應為肯定，由於受益人受有信託利 ni. hengchi U. 益，故若不如此設計，則將沒有其他人較受益人更具有適當的誘因與資格能力來監控受託人78。. 74. 75 76 77 78. 可參考法務部 97 年 5 月 27 日法律字第 0970016198 號:「信託關係成立後，信託財產名義雖屬受託人所有，實質上並不認屬受託人自有財產，受託人仍應依信託本旨，包括信託契約之內容及委託人意欲實現之信託目的，管現或處分信託財產。」參照信託法第 1 條立法理由二、(五)。信託法第 18 條參照。信託法第 31、32 條參照。王文宇，信託法原理與商業信託法制，國立臺灣大學法學論叢，29 卷 2 期，頁 336， 2000 年 1 月。 26 DOI:10.6814/NCCU202001278.

(37) 三、信託監察人與受託人間之關係如前所述，於受益人不特定、尚未存在或其他為保護受益人之利益認有必要時，可能會設置信託監察人來監督受託人管理、處分信託財產。故可謂信託監察人與受託人之間具監督與被監督之關係。. 立. 政治大. ‧. ‧ 國. 學. n. er. io. sit. y. Nat. al. Ch. engchi. i Un. v. 27 DOI:10.6814/NCCU202001278.

(38) 第三章. 第一節. 家族股份信託於外國法制之運作. 家族股份信託之定義. 稱家族信託者，謂委託人為其家族成員之利益，將其股權、不動產或現金等財產，透過信託架構之設計，將財產交由受託人管理，以保障家族成員生活，或進行家族企業傳承之規劃79。故若委託人以其所持有之股份為信託財產，則該家族信託可稱為家族股份信託。. 立. 政治大. 至於表決權信託則為將股份之形式所有權移轉予受託人，再由受. ‧ 國. 學. 託人按信託契約條款之本旨行使表決權 80。表決權信託與股份信託不. ‧. 同之處在於：表決權信託之目的係為使少數股東得以匯聚具相同理念. y. Nat. er. io. sit. 之少數股東，以共同行使表決權方式，達到所需要之表決權數 81；又或是進行企業併購或策略聯盟時，藉由書面信託契約之約定而成立股 a. n. iv l C n hengchi U 東表決權信託，透過受託人行使表決權而有一致之投票行為，擴大影. 響公司決策力82。至於股份信託之目的可能係為節稅，又或是為家族企業傳承之目的而為之。此外，表決權信託之委託人仍得享有股份之實質經濟利益，例如：股息之分派或剩餘財產之分配 83；而股份信託. 79. 80 81 82 83. 王志誠，家業傳承之模式選擇－閉鎖性公司與家族信託結合模式之運用及注意事項，月旦法學雜誌，298 期，頁 83，2020 年 3 月。劉連煜，表決權拘束契約與表決權信託，月旦法學教室，13 期，頁 26，2003 年 11 月。公司法第 175 條之 1 增訂理由二。企業併購法第 10 條立法理由二。王志誠，同註 27，頁 134。 28 DOI:10.6814/NCCU202001278.

(39) 之委託人若未兼任受益人，則不得享有股份之實質利益。. 第二節. 辦理家族股份信託的原因. 委託人之所以要辦理家族股份信託，其中原因可能在於節稅，此外，最主要的原因在於：透過辦理家族股份信託，以達保護資產之目的，避免諸如離婚、破產等事件而危及資產。且當家族成員直接擁有家族企業之股份，則將可能因前述事件，導致家族喪失對於. 家族逐漸喪失對於家族企業之控制84。. ‧. 家族股份信託之運作模式與架構：以私人信託公. sit. y. Nat. 第三節. 學. ‧ 國. 政治大家族企業之控制權。再者，家族成員出售家族企業之股份，亦有使立. er. io. 司擔任受託人為例. al. n. iv n C 委託人通常於信託規劃時，會將其特殊需求考量於其中，而這些 hengchi U 需求會因人而異，例如：保密性、對於信託的控制、信託管理的靈活性、投資管理、稅負以及資產保護等。自 1990 年代中期，現代化的信託架構，例如：指示信託（directed trusts）、私人保護者公司（private protector companies ）以及私人家族信託公司（ private family trust. 84. Joseph P.H. Fan and Winnie S.C. Leung, The impact of ownership transferability on family firm governance and performance: The case of family trusts, Journal of Corporate Finance, Vol. 61,1,3 (2018.09). 29 DOI:10.6814/NCCU202001278.

(40) companies）的出現，使得委託人之特殊需求能於信託規劃中實現 85。於指示信託中，受託人並無將信託財產為投資行為之自由裁量權限，通常僅能遵照授權人（empowered person）之指示86。而私人保護者公司之設置係為使信託管理更有效率，其常藉由：1.更換或取代受託人；2.於受託人在作特別重要的決定時給予協助，以及；3.定期審查受託人、投資管理者提供予信託以及受益人之服務等方式，以達成. 政治大. 增進信託管理效率之目的。此外，私人保護者公司也可以依照信託契. 立. 約之內容來提供其他的服務，例如：私人保護者公司可以決定何時將. ‧ 國. 學. 投資權限分派給獨立於同樣也可以提供委託人或受益人投資建議之. ‧. 受託人以外之顧問87。. sit. y. Nat. 而於本文所欲探討之私人家族信託公司，又可稱為私人信託公司. er. io. n. a l、家族信託公司（family （private trust companies） i v trust companies）或. n U engchi 是豁免信託公司（exempt trust companies）88本文以下皆以私人信託公. Ch. 司稱之，合先敘明。私人信託公司原則上係完全由同一個（或幾個）家族成員所有的. 85. 86. 87. 88. Al W. King III, The Private Family Trust Company and Powerful Alternatives, Trusts & Estates, Vol. 155, 9, 9 (2016.02). Al W. King III & Pierce H. McDowell III, Delegated vs. directed trusts: know the difference between these two instruments, Trusts & Estates, Vol.145(7), 26, 27 (2006.07). Donald D. Kozusko and Miles C. Padgett, Private trust and protector companies: how much family control？, Tax Management Memorandum, Vol.43(22),443, 443 (2002.11.04). Alan V. Ytterberg and James P. Weller, Managing Family Wealth Through A Private Trust Company, ACTEC Law Journal, Vol. 36, 501, 502 (2010). 30 DOI:10.6814/NCCU202001278.

(41) 一個實體（entity），並擔任該家族信託之受託人。私人信託公司通常以股份有限公司或是有限責任公司的形式組成。私人信託公司之成立須符合其所在之司法轄區的規定，有些司法管轄區會豁免私人信託公司關於一般信託公司之規範89。委託人之所以會選擇由私人信託公司擔任受託人，其原因如下：一、委託人得以依其需要而選擇私人信託公司之組織形式，並藉由章. 政治大. 程的草擬及指派特定人（例如：家族成員或是可信賴的專業人士）. 立. 成為公司董事，以增強對於私人信託公司的控制 90。. ‧ 國. 學. 二、在私人信託公司董事無不法或輕率（reckless）行為的前提下，董. ‧. sit. y. Nat. 事之責任是有限的，其賠償之範圍僅限於該私人信託公司的資本. er. io. （limited to the capital of the PTC），此與個人擔任受託人不同，. n. a. v. l C 除非於信託契約中特別載明，否則個別的受託人之個人責任是無 ni. hengchi U. 限的。且私人信託公司董事為經營決策時亦有經營判斷原則（business judgment rule）的適用91。三、與委由一般信託業擔任家族信託受託人之情況相較，因為私人信. 89 90. 91. Kozusko, Donald D. and Padgett, Miles C., supra note 87, at 443. Matt Tobin and Tom Cota, Nine Reasons to Start a Private Family Trust Company, available at: https://www.familyoffice.com/insights/nine-reasons-start-private-family-trust-company (last visited: 2020/2/12). James E. Hughes Jr., Family Wealth--Keeping It in the Family: How Family Members and Their Advisers Preserve Human, Intellectual, and Financial Assets for Generations, at 151 (Bloomberg Press, 2d ed. 2004). 31 DOI:10.6814/NCCU202001278.

(42) 託公司的管理團隊受到委託人、家族成員之信任，故由私人信託公司擔任受託人，使得該家族信託具備更強的保密性以及更良好的溝通92。四、私人信託公司不會死亡或者成為無行為能力者。家族確實要為私人信託公司尋找合適的人選來擔任經理人，然因為私人信託公司已建立起一套經營管理制度，因此當經理人離職時，新的經理人. 政治大. 得以遵循該既有的制度，使得私人信託公司以及家族信託不受人事更迭之影響93。. 立. ‧ 國. 學. 而我國之家族信託制度仍處於起步階段，相關制度仍在成形中，. ‧. 因此，我國是否也能由委託人成立私人信託公司擔任受託人？似有探. sit. y. Nat. 討之空間，故以下先從家族信託制度已行之有年之美國，以及鄰近的. er. io. n. al 新家坡、香港之相關法制談起，以作為後續論述之基礎。 iv Ch. n U engchi. 第一項美國第一款. 相關法規. 美國為複數法域之國家，若州際間發生法律衝突，則有賴於法院. 92. 93. Christopher C. Weeg, The Private Trust Company: A DIY for The Uber Wealthy, Real Property, Trust & Estate Law Journal., Vol. 52, 121,127 (2017). Hartley Goldstone, James E. Hughes Jr., and Keith Whitaker, Family trusts: a guide for beneficiaries, trustees, trust protectors, and trust creators, at 245 (Bloomberg Press, 1st ed. 2016). 32 DOI:10.6814/NCCU202001278.

(43) 以判例法則加以解決。又信託制度於美國未由統一之立法機關立法，因此，凡涉及跨州間之信託規劃，或信託之主體、客體或行為牽涉他州者，將難以避免各州間之信託法衝突 94。於二十世紀初，美國積極將判例法則法典化，而尚未法典化之法律類型則有賴於全國性法律組織與機構執行此法典化之工程。於信託法領域有全國統一州法委員會（Uniform Law Commission ，簡稱. 政治大. ULC95）所草擬之統一信託法（Uniform Trusts Code），以及由美國法. 立. 律協會（American Law Institute）所整理之法律整編（Restatement of. ‧. ‧ 國. 學. the Law）96。. 全國統一州法委員會成立於 1892 年，是一個非營利的非法人團. sit. y. Nat. 體，其中的委員係由各州、哥倫比亞特區、波多黎各自治區以及美屬. er. io. n. al 維京群島政府所指派的執業律師、法官、議員以及法學教授來擔任。 iv. n U engchi 該委員會的工作係研究及審視各州的法律，並決定哪一種法領域之法. Ch. 規應被統一，再藉由草擬並提出具體法規以促成此法規統一之目的 97。惟應注意者，由全國統一州法委員會所頒布的統一法規，僅係建議各州採用。該統一法規必須經由各州的州議會之立法程序後，才會成為. 94 95. 96 97. 許兆慶，美國信託法律適用法則簡析，法令月刊，57 卷 10 期，頁 34，2006 年 10 月。其又可被稱為 National Conference of Commissioners on Uniform State Laws，簡稱為 NCCUSL. 許兆慶，同註 94，頁 34-35，2006 年 10 月。 About ULC, available at: https://www.uniformlaws.org/aboutulc/overview (last visited: 2020/2/11). 33 DOI:10.6814/NCCU202001278.

(44) 該州的法律98。近年來，無論是美國或者是國際上，將信託用於家族財產規劃或商業交易的案例越來越多，隨之而來的信託問題也逐漸增加，這時人們意識到許多州的信託法是不足的；同時也意識到，雖然有許多與信託相關的統一法規，但都是零散的99。全國統一州法委員會有鑒於此，遂著手草擬統一信託法，並於 2000 年制定，於 2001 年、2003 年、. 政治大. 2004 年、2005 年、2010 年以及 2016 年皆有所修訂100。而前述之與信. 立. 託相關之統一法規，有的會成為統一信託法之內容，有的則被統一信. ‧ 國. 學. 託法取代，例如：於 1969 年通過之統一遺囑認證法第 7 篇（Uniform. ‧. Probate Code Article VII）即被統一信託法取代，其中關於管轄權之規. y. Nat. er. io. sit. 定，併入統一信託法第 2 篇司法程序；關於受託人對受益人以外之人 101 的責任，則由統一信託法第 a 1010 條取代。又例如：於統一信託法. n. iv l C n hengchi U 第 8 篇受託人之權力與責任中，即援引統一審慎投資人法（Uniform Prudent Investor Act）之相關內容，且將統一審慎投資人法列於統一信. Edward C. Halbach, Jr., Uniform Acts, Restatements, and Trends in American Trust Law at Century's End, California Law Review, Vol. 88, 1877, 1881 (2000). 99 UNIFORM TRUST CODE with comments, PREFATORY NOTE, at 1, available at: https://www.uniformlaws.org/HigherLogic/System/DownloadDocumentFile.ashx?Docume ntFileKey=e9c00113-601a-cd94-3aec-97c75a9f6d5a&forceDialog=0 (last visited: 2020/2/11). 100 A Few Facts about THE UNIFORM TRUST CODE, available at: https://www.uniformlaws.org/aboutulc/overview(last visited: 2020/2/11). 101 UNIFORM TRUST CODE with comments, PREFATORY NOTE, at 2, available at: https://www.uniformlaws.org/HigherLogic/System/DownloadDocumentFile.ashx?Docume ntFileKey=e9c00113-601a-cd94-3aec-97c75a9f6d5a&forceDialog=0 (last visited: 2020/2/11). 98. 34 DOI:10.6814/NCCU202001278.

(45) 託法第 9 篇102。目前共有 35 司法管轄區103將統一信託法之內容制定為該管轄區之法律104。美國法律協會於 1935 年完成了美國法律整編信託法（Restatement of the American Law of Trusts），其中載明了涉及信託成立以及管理的法規範，並由協會對其加以說明、評論。而第一版經修正後，美國法律整編第二版信託法於 1957 問世105。. 學. ‧ 國. 第二款. 政治大家族股份信託之成立：以私人信託公司擔任受託人為例立. 如前所述，美國法律整編第二版信託法於 1957 年經美國法律協. ‧. 會通過，而於 1980 年代開始進行美國法律整編第三版的編撰，其中. y. Nat. er. io. sit. 關於信託的成立及效力的暫時草案於 1996 年通過。因此，統一信託 106 法的草擬係密切配合美國法律整編第三版的撰寫。又如前所述及， a. n. iv l C n hengchi U UNIFORM TRUST CODE with comments, PREFATORY NOTE, at 2、6, available at:. 102. 103. 104. 105 106. https://www.uniformlaws.org/HigherLogic/System/DownloadDocumentFile.ashx?Docum entFileKey=e9c00113-601a-cd94-3aec-97c75a9f6d5a&forceDialog=0 (last visited: 2020/2/11). 這些管轄區分依照採納的時間先後別為：堪薩斯州、內布拉斯加州、懷俄明州、新墨西哥州、猶他州、緬因州、田納西州、密蘇里州、新罕布什爾州、哥倫比亞特區、南卡羅萊納州、維吉尼亞州、北卡羅萊納州、阿肯色州、奧勒岡州、賓州、佛羅里達州、阿拉巴馬州、俄亥俄州、北達科他州、亞利桑那州、佛蒙特州、密西根州、西維吉尼亞州、麻薩諸塞州、蒙大拿州、威斯康辛州、密西西比州、馬里蘭州、肯塔基州、明尼蘇達州、紐澤西州、科羅拉多州、康乃狄克州、伊利諾伊州。 Uniform Law Commission: Guide to Uniform and Model Acts 2019-2020, at 32, available at: https://www.uniformlaws.org/HigherLogic/System/DownloadDocumentFile.ashx?Docum entFileKey=01c556bd-ec9b-0fab-3805-7715f0eb9344&forceDialog=0 (last visited: 2020/2/11). George T. Bogert, supra note 19, at 17. UNIFORM TRUST CODE with comments, PREFATORY NOTE, at 4, available at: https://www.uniformlaws.org/HigherLogic/System/DownloadDocumentFile.ashx?Docum 35 DOI:10.6814/NCCU202001278.

(46) 目前共有 35 個司法管轄區採用了統一信託法之內容，此占美國之多數。再者，按統一信託法第 102 條規定：「本法適用於明示信託（express trusts）、公益或非公益信託，以及法律、判決或裁定要求應以明示信託的方式管理之信託107。」因家族信託係以明示信託之方式成立，而有統一信託法之適用。以下為便於本文之論述，因此，關於. 政治大. 家族信託成立之相關要件，原則上將以統一信託法之內容為依據，若. 立. 有不足者，則再以美國法律整編第三版信託法為補充。. ‧ 國. 學 ‧. 一、信託之成立108. y. Nat. er. io. sit. 委託人於生前將財產移轉予受託人，或藉由於委託人死亡時，始生財產移轉效力之遺囑或其他處分（other disposition）而成立信託109。 a. n. iv l C n h由 i U e n其g自c己雖由信託財產所有權人聲明擔任受託人之宣言信託 h來. 107. 108. 109. entFileKey=e9c00113-601a-cd94-3aec-97c75a9f6d5a&forceDialog=0 (last visited: 2020/2/11). See, Uniform Trust Code Section 102: This [Code] applies to express trusts, charitable or noncharitable, and trusts created pursuant to a statute, judgment, or decree that requires the trust to be administered in the manner of an express trust. 以下所列之統一信託法第 401 條並非信託成立之唯一方法，例如：於本法中第 102 條即認信託亦可經由特別法規或法院命令而成立。資料來源：UNIFORM TRUST CODE with comments, SECTION 401. METHODS OF CREATING TRUST., Comment, at 60, available at: https://www.uniformlaws.org/HigherLogic/System/DownloadDocumentFile.ashx?Docum entFileKey=e9c00113-601a-cd94-3aec-97c75a9f6d5a&forceDialog=0 (最後瀏覽日： 2020 年 2 月 11 日) See, Uniform Trust Code Section 401(1). 36 DOI:10.6814/NCCU202001278.

(47) （declaration trust）110，以及行使有利於受託人的指定權111，亦皆屬信託成立之方法，惟於本文欲探討由私人信託公司擔任家族信託受託人之場合，將不予以論述。按上開之內容可知，信託財產經移轉後，信託始成立。因此，若委託人於生前所簽訂之信託文件（trust instrument）112不能逕認定為無效，因為需以日後信託財產是否移轉予受託人（包含於委託人去世後. 政治大. 依照契約而移轉予受託人），為判斷依據113。. 立. 除了須移轉信託財產，信託之成立另有如下之要件114：. ‧ 國. 學. 1.委託人具有行為能力；2.委託人有成立信託之意思；3.除非係公益信. ‧. 託、第 408 條之寵物信託或第 409 條之無受益人之非公益信託，否則. sit. y. Nat. 應有確定之受益人；4.受託人有履行義務；5.若僅有一名受託人以及. er. io. n. 115 al 一名受益人之情況，此受託人與受益人不能為同一人；6.信託目的 iv. n U engchi 應為合法、不違反公共政策（public policy）116，以及該目的係可能實. Ch. 110 111. 112. 113. 114 115 116. See, Uniform Trust Code Section 401(2). See, Uniform Trust Code Section 401(3): A trust may be created by：exercise of a power of appointment in favor of a trustee. 依照統一信託法第 103(19)條，所謂的信託文件（trust instrument）是指記載信託條款以及相關的修正內容，並由委託人使其生效之文件。 UNIFORM TRUST CODE with comments, SECTION 401. METHODS OF CREATING TRUST., Comment, at 59, available at: https://www.uniformlaws.org/HigherLogic/System/DownloadDocumentFile.ashx?Docum entFileKey=e9c00113-601a-cd94-3aec-97c75a9f6d5a&forceDialog=0 (last visited: 2020/2/11). See, Uniform Trust Code Section 402(a). See, Uniform Trust Code Section 404. 非法或有違公共政策之信託目的，則該信託無效。而信託目的若係下列者，則該信託目的為不合法：(1)受託人須為犯罪或侵權行為，始得履行其信託義務；(2)委託 37 DOI:10.6814/NCCU202001278.