從薩維尼之占有理論論台灣之占有制度

全文

(1)翊翊. 翊. 翊翊翊翊翊翊翊翊. 翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊. 翊. 翊. 翊. 翊. 翊翊.

(2) 1.

(3) 翊翊翊翊翊. 翊翊翊. 翊翊翊翊翊翊翊翊翊. 翊翊翊. 翊翊翊. 2.

(4) 翊翊翊翊 100. 3. 7. 11. 翊.

(5) 翊翊翊翊. 翊翊翊翊翊. 翊翊翊翊翊翊翊翊 Friedrich翊Carl翊von翊鲁avigny 1803 学as翊Recht翊des翊Besitzes Possessio. 翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊 4.

(6) 翊. 5.

(7) 翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊. 翊. ------------------------------------12翊 --------------------------12翊 --------------------------------13翊 --------------------------------14翊 ----------------------------14翊. 翊翊翊翊. 翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊. 翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊. 翊翊翊翊翊翊. 翊翊翊. 翊翊翊. 翊翊翊翊翊翊翊. 翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊 -------------------------1齐翊 -----------------------1齐翊 -----------------1齐翊 -------------------17翊 ---------------18翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊 -----------------------------19翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊 ---------------------19翊 -------------------------------19翊 ---------------------19翊 -----------------------20翊 -------------------------------21翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊 -----------------------21翊 -------------------------------21翊 -------------------------21翊 -------------------------22翊 -------------------------22翊 -----------------23翊 -----------------------23翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊 -------------------------24翊翊 6.

(8) 翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊. 翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊. 翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊. 翊翊翊翊. 翊翊翊翊翊翊翊翊翊. 翊翊. 翊翊翊. 翊翊翊. 翊翊翊翊. 翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊. 翊翊翊翊翊. 翊翊翊翊翊. 翊翊翊. 翊翊. -------------------------24翊 ---------------------------2义翊 ---------------2齐翊 -----------------2齐翊 ---------------------27翊 -----27翊 ---------------28翊 ---------------28翊 ---------------29翊 -------------29翊 -----30翊 ---------------------------------30翊 -------------------------30翊 ---------31翊 ---------------31翊 -----------------------32翊 ---------------32翊 -----------------33翊 -----------------------34翊 -----------------34翊 ---------------3义翊 ---------------3齐翊 ---37翊 -----------38翊 ---------------38翊 ---------------------38翊 ---------------------------39翊 -----------------------42翊 -------------------------43翊 ---------------------44翊 ---------------------------44翊 -------------------44翊 7.

(9) 翊翊翊翊翊翊翊翊翊. 翊翊翊翊翊翊翊翊翊. 翊翊翊翊翊翊. 翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊. 翊翊翊翊. 翊翊翊翊翊. 翊翊翊翊翊翊. 翊翊翊翊翊翊翊翊. 翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊. 翊翊翊. 翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊. 翊翊. 翊翊翊翊. 翊翊翊翊翊翊. 翊翊翊翊. ---------4义翊 -----------4义翊 -----4齐翊 ---------------------------义0翊 ---------------------------义2翊 -----------------义2翊 -----------------义3翊 -----------------------------义3翊 -----------------------------义义翊 -------------------义义翊 -----------------义齐翊 -----------------义7翊 ---------------------义7翊 ---------义7翊 -----------义7翊 -----------------义8翊 -------------------义9翊 ---------------齐0翊 -------------------齐0翊 -------------------齐0翊 -----------------齐1翊 ---------------齐1翊 -------------------齐1翊 -------------------齐2翊 ---------齐4翊 -----------------齐4翊 -----------------齐义翊 -----------------齐齐翊 ---------------------齐7翊 ---------------------齐7翊 ---------------齐7翊 ---------------齐8翊 -------------------------齐9翊 8.

(10) 翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊. -----------------齐9翊 -----------------70翊 -------------74翊 -----------------74翊 -------------80翊 ---------------------82翊 -----------------------82翊 ---------------82翊 -------------83翊 -----------------------83翊 ---------------------84翊 -------------------8义翊 -------------------8义翊 -------------------------8义翊 -------------------------8齐翊 -------------------87翊 -----------88翊 -----------------88翊 ---------------90翊 ---------------90翊 -----------91翊 ---91翊 -------------------------92翊 ---93翊翊 -----------------------------93翊翊 -----------------------------9齐翊翊 -------------------------------98翊翊 ----------------100翊 --------------------100翊 9.

(11) 翊翊翊翊翊翊翊翊. 翊翊翊翊翊翊翊. 翊翊翊翊翊翊. 翊翊翊翊. ----------------------------104翊 --------------------10义翊 --------------------------10齐翊 ----------------------------108翊 ----------------------------109翊 ----------------------------111翊 ------------------------------------114翊 ----------------114翊 --------------114翊 ------------------11义翊 ------------11齐翊. 翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊 10.

(12) 翊. 11.

(13) 翊翊. 翊. 翊. 翊. 翊翊翊 Kelsen. ans翊 1. ossessio. Gewere. 2. Possessio 翊翊翊. Gewere. Friedrich翊Carl翊von翊鲁avigny 1779 179义. Marburg Höpfner Marburg 3. 翊. 1799 Weis 1803. 1810 1803. 学as翊. Recht翊des翊Besitzes. 4. 翊. 翊翊翊. 1. Ian McLeod 著、揚智傑譯，法理論的基礎，韋伯文化國際，2005 年，頁 23 以下。費安玲、丁玫譯，義大利民法，中國政法大學出版社，1997 年，轉引自王澤鑑著，民法物權（2）用益物權．占有，三民經銷，2001 年 9 月增訂版，頁 139。 3 Franz Wieacker 著，陳愛娥、黃建輝譯，近代私法史，五南出版，2004 年，頁 358 以下。 4 Franz Wieacker 著，陳愛娥、黃建輝譯，近代私法史，五南出版，2004 年，頁 361。 2. 12.

(14) 翊翊翊翊. 翊翊. 翊翊翊. 翊. 翊. 翊翊翊翊翊 Possessio. Gewere 义. Possessio. 翊翊翊翊 Possessio 齐. 翊 5. 參張立中，占有制度之近代化，政治大學碩士論文，1985 年；曾孟淑，占有取得之研究，中國文化大學碩士論文，1998 年。 6 K.茨威格特、H.克茨著，潘漢典、米健、高鴻鈞、賀衛方譯，比較法總論，法律出版社，2004 年，頁 6 - 8。 13.

(15) 翊. 翊翊. 翊. 翊. 翊翊翊翊翊 Possessio. Gewere. 翊翊翊翊 Possessio 翊翊. 翊翊. 翊. 翊. 翊翊翊. 翊翊翊翊. 翊翊. 翊翊. 14.

(16) 翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊 15.

(17) 翊翊. 翊翊. 翊翊. 翊. 翊. 翊. 翊. 翊翊. 翊. 翊. 翊翊翊. Aryan Tiber翊River 鲁enate Laws翊of翊Twelve翊Tables 7. Jus翊Quiritium 鲁tadtrecht. 8. 翊. 翊翊翊. 9. Tribune Interdictum翊possessionis 10 翊翊翊翊. 7. 張立中，占有制度之近代化，政大碩士論文，1985 年，頁 8-10。另參高亞偉，世界通史（上冊），自版，1990 年 5 月九版，頁 88。 8 Markull Fritz，Der deutsche und der römische Rechtsgedanke，Darmstadt 1965，S.50。轉引自戴東雄，中世紀義大利法學與德國的繼受羅馬法，台大法學叢書，1999 年 11 月二版，頁 27。 9 護民官（Tribune），又稱保民官，西元前 494 年間，平民屢次要求政治改革不遂，故決意遷離羅馬，而於城外之聖山（Sacred Mount）另建新城。此舉使貴族一陣恐慌，其擔憂平民遷出，則軍隊無人服役，在強敵環伺情形下將難以生存。故允人民選舉出自己的特別保護人，以保護平民不受貴族無理之欺壓及不利措施。參高亞偉，世界通史（上冊），自版，1990 年 5 月九版，頁 87。 10 占有保護命令（Interdictum possessionis），此即為羅馬護民官為保護占有而頒布之命令。其中 Interdictum，有譯為令狀，亦有譯為命令。惟有認為令狀係重於書面，命令則重於內容，故仍應譯為占有保護命令為宜。參鄭玉波，羅馬法要義，漢林出版，1977 年四版，頁 96-97；張立中，占有制度之近代化，政大碩士論文，1985 年，頁 24-25，註 12。 16.

(18) 11. 翊. 翊翊翊. actio翊鲁erviana. 12. 13 14. 翊. 翊翊翊. right翊in翊rem. right翊of翊possession. 1义. action翊of翊theft. 1齐. 翊. 翊. 翊翊. 翊. 翊. 翊翊翊. 11. 高亞偉，世界通史（上冊），自版，1990 年 5 月九版，頁 92-93；張立中，占有制度之近代化，政大碩士論文，1985 年，頁 9。 12 所謂拾爾輔斯訴訟（actio Serviana），係源自於羅馬裁判官 Servius，其鑑於農民除農具與家畜外，別無長物，若以此為質權標的，將無以農耕謀生，遂以變通方式救濟之，亦即特許農民保留占有，而將農具與家畜供為擔保，並允許債權人於債務人給付遲延時提起對物訴訟，扣押其所提供之擔保物，並就其出賣之價金而受清償。參陳朝璧，羅馬法原理，台灣商務印書館，1965 年初版，頁 385；曾淑孟，占有取得之研究，文化大學碩士論文，1998 年，頁 10。 13 陳朝璧，羅馬法原理（下冊），台灣商務印書館，1965 年臺一版，頁 385。 14 曾淑孟，占有取得之研究，文化大學碩士論文，1998 年，頁 10。 15 Munroe Smith 著、姚梅鎮譯，歐陸法律發達史，台灣商務印書館，2006 年臺二版，頁 64-65。 16 Munroe Smith 著、姚梅鎮譯，歐陸法律發達史，台灣商務印書館，2006 年臺二版，頁 65。 17.

(19) 17. Justinian AC483-义齐义. 18. 翊. 翊. 翊翊. 翊. 翊. 翊翊翊翊翊翊 possessio 19. 翊. 翊翊. 20. 翊. 翊翊. 21. 翊. 翊翊 22. animus. corpus 翊. 翊翊 17. 馬克思恩格斯全集（第 1 卷），人民出版社，1956 年，頁 382。趙曉鈞，論占有效力，法律出版社，2010 年，頁 27-28。 19 王澤鑑，民法物權（2）用益物權．占有，三民經銷，2001 年 9 月增訂版，頁 140-141。 20 王澤鑑，民法物權（2）用益物權．占有，三民經銷，2001 年 9 月增訂版，頁 141。 21 Friedrich Karl von Savigny、Rudorff，Adolfus Fridericus，Das Recht des Besitzes :eine zivilistische Abhandlung， Aalen[Germany]：Scientia Verlaglll，1990，S. 283-284；Friedrich Carl von Savigny 著，朱虎、劉智慧譯，論占有，法律出版社，2007 年，頁 221-222。 22 尹田，法國物權法上的占有制度，現代法學，1997 年第五期，1997 年 5 月，頁 101-103。另有關體素及心素之詳細內容，本論文於第二章第二節中有較具體之說明，請參閱本論文第 19 頁以下。 18. 18.

(20) 23. 翊翊. 翊. 翊. 翊. 翊翊翊翊. 翊翊. 翊. 翊. 翊翊翊 corpus24. animus2义 2齐. 翊. 翊. 翊翊翊. 翊. 翊. 翊翊翊翊翊. Apprehension. 翊翊. 翊翊翊翊. 翊. 翊. 23. 占有保護令狀包含占有保持令狀（interdictum retincndae possessionis）及占有回收令狀（interdiCtum recuperandae possessionis），關於此占有保護令狀之詳細內容，本論文於第二章第四節有詳加論述，請參閱本論文第 30 頁以下。 24 corpus 係拉丁文，德文係以 Körper 表示，意指「身體」，本論文使用體素一詞，係參考鄭玉波，羅馬法要義，漢林出版，1977 年四版及 Friedrich Carl von Savigny 著，朱虎、劉智慧譯，論占有，法律出版社， 2007 年中所使用之譯文，於此敘明。參 Filip-Fröschl,Johanna/Mader,Peter，Latein in der Rechtssprache，1 Auflage，1990，S.126。 25 animus 係拉丁文，德文係以 Wille 表示，意指「意志」，本論文使用心素一詞，亦係參考鄭玉波，羅馬法要義，漢林出版，1977 年四版及 Friedrich Carl von Savigny 著，朱虎、劉智慧譯，論占有，法律出版社， 2007 年中所使用之譯文，於此敘明。參 Filip-Fröschl,Johanna/Mader,Peter，Latein in der Rechtssprache，1 Auflage，1990，S.47-48。 26 鄭玉波，羅馬法要義，漢林出版，1977 年四版，頁 98；Friedrich Karl von Savigny、Rudorff，Adolfus Fridericus，Das Recht des Besitzes :eine zivilistische Abhandlung，Aalen[Germany]：Scientia Verlaglll，1990，S. 206-212；Friedrich Carl von Savigny 著，朱虎、劉智慧譯，論占有，法律出版社，2007 年，頁 153-158。 19.

(21) 翊翊翊. 27. 翊. 翊. 翊翊翊翊. 翊. 翊. 翊翊翊 Ergreifen. unmittelbare翊Gegenwart. 翊翊翊翊. 翊翊翊翊. 翊翊翊翊. 27. Friedrich Karl von Savigny、Rudorff，Adolfus Fridericus，Das Recht des Besitzes :eine zivilistische Abhandlung， Aalen[Germany]：Scientia Verlaglll，1990，S. 212-216；Friedrich Carl von Savigny 著，朱虎、劉智慧譯，論占有，法律出版社，2007 年，頁 159-162。 20.

(22) 28. Justinanus Hadria nus 29. 30. 翊. 翊. 翊翊翊. 翊. 翊. 翊翊翊 animus翊possidendi animus翊 domini. 31. 32. 翊. 翊翊翊翊翊. 翊翊. 翊. 翊. 翊. 翊翊翊. 翊. 翊. 翊. 翊翊翊翊翊翊翊. 翊. 翊. traditio翊de翊manu翊in翊manu. 28. Friedrich Carl von Savigny 著，朱虎、劉智慧譯，論占有，法律出版社，2007 年，頁 174。鄭玉波，羅馬法要義，漢林出版，1977 年四版，頁 83。 30 Friedrich Karl von Savigny、Rudorff，Adolfus Fridericus，Das Recht des Besitzes :eine zivilistische Abhandlung， Aalen[Germany]：Scientia Verlaglll，1990，S.230。 31 Friedrich Karl von Savigny、Rudorff，Adolfus Fridericus，Das Recht des Besitzes :eine zivilistische Abhandlung， Aalen[Germany]：Scientia Verlaglll，1990，S.246-247；Friedrich Carl von Savigny 著，朱虎、劉智慧譯，論占有，法律出版社，2007 年，頁 190-191。 32 此之所稱幼童，依薩維尼之占有理論係指羅馬法上未滿七歲之未成年人，此類人於羅馬法上稱為小幼兒（infantia minor），即類似於現今所稱之無行為能力人；另外大幼兒（infantia major）則係指七歲以上而未滿十二歲之未婚女性或未滿十四歲之未婚男性，及類似現今所稱之限制行為能力人。參 Friedrich Carl von Savigny 著，朱虎、劉智慧譯，論占有，法律出版社，2007 年，頁 193，註 1。 29. 21.

(23) 翊翊. 翊翊翊翊. 翊. 翊. 翊翊翊. traditio翊ficta traditio翊longa翊 manu traditio翊symbolica constitutum翊possessorium 翊翊翊. 33. 翊. 翊翊翊翊. 翊翊翊翊. 翊翊. 翊翊翊翊. 33. 翊 abgeleiteter翊Besitz jus翊possessionis. 費安玲主編，羅馬私法學，中國政法大學出版社，2009 年，頁 252-253。 22.

(24) 34. 翊翊翊翊. commodatum Pachtcontract 翊翊. 翊翊翊. 翊. 翊. 翊翊翊. 翊翊翊翊. Befehl Auftrag 翊. 翊. 翊翊翊翊翊翊. 34. 翊. 翊 constitutum翊possessorium. 張立中，占有制度之近代化，1985 年政治大學碩士論文，頁 13。 23.

(25) 翊翊. 翊. 翊. 翊翊翊 possessio翊civilis possessio翊justa. possessio翊naturalis bonae翊fidei. Possessio翊plurium翊in翊solidum. 翊. 翊. 翊翊翊翊. 翊. 翊. 翊翊. 翊翊翊翊翊 ad翊usucapionem翊possidere animus翊domini. 3义 3齐. 翊. 翊翊翊. 翊翊. detentio 37 翊翊 possessio翊ad翊interdicta 38. animus翊possidendi 翊翊翊翊 35 36 37 38. Friedrich Carl von Savigny 著，朱虎、劉智慧譯，論占有，法律出版社，2007 年，頁 46。鄭玉波，羅馬法要義，漢林出版，1977 年四版，頁 96。鄭玉波，羅馬法要義，漢林出版，1977 年四版，頁 97。鄭玉波，羅馬法要義，漢林出版，1977 年四版，頁 96-97。 24. 翊.

(26) 39. 翊. 翊翊翊. bona翊fides. 40. justa翊causa. 翊翊. 翊翊 in翊possessione 41. 翊. 翊. 翊翊翊. 翊. 翊. 翊翊翊 einzelnen翊Theilen翊einer翊鲁ache. Besitz翊an翊. 39. Friedrich Karl von Savigny、Rudorff，Adolfus Fridericus，Das Recht des Besitzes :eine zivilistische Abhandlung， Aalen[Germany]：Scientia Verlaglll，1990，S.71-89；Friedrich Carl von Savigny 著，朱虎、劉智慧譯，論占有，法律出版社，2007 年，頁 45。 40 Friedrich Karl von Savigny、Rudorff，Adolfus Fridericus，Das Recht des Besitzes :eine zivilistische Abhandlung， Aalen[Germany]：Scientia Verlaglll，1990，S.94；Friedrich Carl von Savigny 著，朱虎、劉智慧譯，論占有，法律出版社，2007 年，頁 64。 41 Friedrich Karl von Savigny、Rudorff，Adolfus Fridericus，Das Recht des Besitzes :eine zivilistische Abhandlung， Aalen[Germany]：Scientia Verlaglll，1990，S.89-93；Friedrich Carl von Savigny 著，朱虎、劉智慧譯，論占有，法律出版社，2007 年，頁 59-64。 25.

(27) 翊翊翊翊. 翊翊. 翊翊翊翊翊翊翊. 翊. 翊. justa翊possessio. injusta翊possessio. 42. 翊. 翊翊翊. vitia翊possessionis 43. Gewalt Verheimlichung. 翊. 翊. 翊翊翊翊翊翊翊 possessionis. 翊. 翊. bonae翊fidei翊possessio. causa翊. bonae翊fidei翊possessor. 44. 42. 此處所稱之正當占有與市民法占有中有關時效取得所提及之正當原因並無關聯，因時效取得欲取得占有係以占有之始具有正當原因為要件，此時該人尚未時效取得占有，從而，亦無區分是否屬於正當占有之必要。 43 Friedrich Carl von Savigny 著，朱虎、劉智慧譯，論占有，法律出版社，2007 年，頁 8-9。 44 Friedrich Carl von Savigny 著，朱虎、劉智慧譯，論占有，法律出版社，2007 年，頁 73。 26.

(28) 4义. 翊. 翊. 翊翊翊翊. 翊. 翊. 翊翊翊 compossessio. 4齐. 翊. 翊翊翊. 47. 翊翊翊. 翊翊. 翊翊. 翊翊翊翊 45. Friedrich Karl von Savigny、Rudorff，Adolfus Fridericus，Das Recht des Besitzes :eine zivilistische Abhandlung， Aalen[Germany]：Scientia Verlaglll，1990，S.103-104；Friedrich Carl von Savigny 著，朱虎、劉智慧譯，論占有，法律出版社，2007 年，頁 73。 46 Friedrich Karl von Savigny、Rudorff，Adolfus Fridericus，Das Recht des Besitzes :eine zivilistische Abhandlung， Aalen[Germany]：Scientia Verlaglll，1990，S.170-172；Friedrich Carl von Savigny 著，朱虎、劉智慧譯，論占有，法律出版社，2007 年，頁 119-121。 47 Friedrich Karl von Savigny、Rudorff，Adolfus Fridericus，Das Recht des Besitzes :eine zivilistische Abhandlung， Aalen[Germany]：Scientia Verlaglll，1990，S.173-174；Friedrich Carl von Savigny 著，朱虎、劉智慧譯，論占有，法律出版社，2007 年，頁 122。 27.

(29) 翊翊. 翊. 翊. 翊翊翊翊翊. 翊翊翊翊. 48. 翊. 翊. 翊翊. 翊. 翊. 翊翊翊. reproducirt. 翊翊翊翊. 48. 鄭玉波，羅馬法要義，漢林出版，1977 年四版，頁 98。 28.

(30) 49. 翊翊. 翊翊. 翊. 翊. 翊翊翊 das翊ursprüngli-che翊Wollen das翊Bewusstsein翊des翊Besitzes. Entschluss. 义0. 翊. 翊翊翊. 翊翊. 翊翊. 翊. 翊. 翊翊翊翊 49. Friedrich Karl von Savigny、Rudorff，Adolfus Fridericus，Das Recht des Besitzes :eine zivilistische Abhandlung， Aalen[Germany]：Scientia Verlaglll，1990，S.339-354；Friedrich Carl von Savigny 著，朱虎、劉智慧譯，論占有，法律出版社，2007 年，頁 275-288。 50 Friedrich Karl von Savigny、Rudorff，Adolfus Fridericus，Das Recht des Besitzes :eine zivilistische Abhandlung， Aalen[Germany]：Scientia Verlaglll，1990，S. 354-355；Friedrich Carl von Savigny 著，朱虎、劉智慧譯，論占有，法律出版社，2007 年，頁 289-290。 29.

(31) 翊翊翊. furtum 翊翊翊翊. fremde翊Gewalt. 义1. 义2. 翊. 翊. 翊. 翊. 翊. 翊. 翊翊. 翊. 翊. 翊. 翊翊翊翊翊翊 Praetor. 翊. 翊 Justiniamus AC483-义齐义 actio judex. 51. 惟古羅馬法學家保羅（Iulius Paulus）認為，就不動產之占有喪失模式而言，占有人之意圖具有決定性之關鍵，其並歸納出下列各項規則：1、占有僅透過單純不占有之意圖（animus non possiddendi）而喪失； 2、單純占用（occupirt）並不會導致占有喪失；3、若占有人已知悉遭占用，而未曾強力維護其占有，則其占有喪失；4、於透過奴隸或代理人行使占有之情形，若奴隸或代理人死亡，則本人之占有仍會持續； 5、若占有人自行交付占有物，則占有喪失。總此以言，僅有透過占有人之意志或透過奪取行為，占有人對於不動產之占有才會喪失。參 Friedrich Carl von Savigny 著，朱虎、劉智慧譯，論占有，法律出版社， 2007 年，頁 305。 52 Friedrich Karl von Savigny、Rudorff，Adolfus Fridericus，Das Recht des Besitzes :eine zivilistische Abhandlung， Aalen[Germany]：Scientia Verlaglll，1990，S. 363-372；Friedrich Carl von Savigny 著，朱虎、劉智慧譯，論占有，法律出版社，2007 年，頁 298-305。 30.

(32) interdicte. arbiter 义3. 翊. 翊翊翊. 翊翊. 翊翊翊. 翊. 翊. 翊翊翊翊翊翊翊. 义4. 义义. 翊. 翊. 翊翊. 翊. 翊. 翊翊翊 interdictum翊retinendae翊possessionis interdictum翊recuperdndae翊possessionis. 53. Friedrich Karl von Savigny、Rudorff，Adolfus Fridericus，Das Recht des Besitzes :eine zivilistische Abhandlung， Aalen[Germany]：Scientia Verlaglll，1990，S. 379-381；Friedrich Carl von Savigny 著，朱虎、劉智慧譯，論占有，法律出版社，2007 年，頁 315-316。 54 張立中，占有制度近代化，1985 年政治大學碩士論文，頁 19。 55 Friedrich Karl von Savigny、Rudorff，Adolfus Fridericus，Das Recht des Besitzes :eine zivilistische Abhandlung， Aalen[Germany]：Scientia Verlaglll，1990，S. 391-395；Friedrich Carl von Savigny 著，朱虎、劉智慧譯，論占有，法律出版社，2007 年，頁 326-329。 31.

(33) Gewalt. Täuschung 翊. entziehen. 翊. 翊翊翊. 翊. 翊. 翊翊翊 interdictum翊uti翊possidetis interdictum翊utrubi 义齐. judicium翊duplex mixtae翊actiones interdictum翊duplicid 义7. 翊. 翊. 翊翊翊翊. 翊. 翊. 翊翊翊. 翊翊翊翊. 翊翊 56. 張立中，占有制度之近代化，1985 年政治大學碩士論文，頁 19；鄭玉波，羅馬法要義，漢林出版， 1977 年四版，頁 97。 57 張立中，占有制度之近代化，1985 年政治大學碩士論文，頁 19；Friedrich Karl von Savigny、Rudorff， Adolfus Fridericus，Das Recht des Besitzes :eine zivilistische Abhandlung，Aalen[Germany]：Scientia Verlaglll， 1990，S. 403-405；Friedrich Carl von Savigny 著，朱虎、劉智慧譯，論占有，法律出版社，2007 年，頁 335-337。 32.

(34) 翊翊翊义8. precarium. 翊 Verjährung 义9. 翊. 翊. 翊翊翊翊. 翊. 翊. 翊翊翊. 齐0 齐1. 翊翊翊翊. 齐2. 翊. 翊 58. 所謂恩惠占有，係指羅馬地主為增加自己榮耀，而養有一班扈隨僕從，為換取其忠心，而無條件允許其占有自己之土地耕作。「precarium」之本意為暫時的、不穩定的，日本學理上稱為「容假之占有」，用以形容恩惠占有係出於所有人之允許而隨時有被任意收回可能之不穩定狀態。恩惠占有之占有人並無所有權，且其占有受侵奪時，占有人亦不能直接受市民法之保護，而仍須由所有人，亦即地主依所有物回復之訴加以取回。參張立中，占有制度之近代化，1985 年政治大學碩士論文，頁 11；Munroe Smith 著，姚梅鎮譯，歐陸法律發達史，台灣商務印書館，2006 年，頁 24。 59 Friedrich Karl von Savigny、Rudorff，Adolfus Fridericus，Das Recht des Besitzes :eine zivilistische Abhandlung， Aalen[Germany]：Scientia Verlaglll，1990，S. 406-411；Friedrich Carl von Savigny 著，朱虎、劉智慧譯，論占有，法律出版社，2007 年，頁 339-343。 60 der Besitz der major anni pars，即年度占有期間之份額。用以比較動產保持令狀之請求人及相對人孰人應受占有之保護之標準。 61 Friedrich Carl von Savigny 著，朱虎、劉智慧譯，論占有，法律出版社，2007 年，頁 380。 62 Friedrich Karl von Savigny、Rudorff，Adolfus Fridericus，Das Recht des Besitzes :eine zivilistische Abhandlung， Aalen[Germany]：Scientia Verlaglll，1990，S. 411-421；Friedrich Carl von Savigny 著，朱虎、劉智慧譯，論占有，法律出版社，2007 年，頁 344-352。 33.

(35) 翊翊翊. 翊. 翊. 翊翊翊. interdictum翊de翊vi. de翊clandestine翊possessione precario 翊翊. 翊翊翊翊. interdictum翊 interdictum翊de翊. 翊. 翊. 翊翊翊 de翊vi翊quotidiana de翊vi翊armata 翊翊翊翊翊翊翊翊. atrox翊vis. 翊翊翊翊. 翊翊翊翊. 翊 34.

(36) 翊翊翊. furti ad翊exhibendum. actio翊vi翊bonorum翊raptorum. actio翊 actio翊. 翊翊翊翊. dejectus. 翊翊翊翊. Constantinus AC324-337 齐3. 翊. 翊. 翊翊翊翊翊翊翊. 翊. 翊 clandestina翊possessio 齐4. 63. Friedrich Karl von Savigny、Rudorff，Adolfus Fridericus，Das Recht des Besitzes :eine zivilistische Abhandlung， Aalen[Germany]：Scientia Verlaglll，1990，S. 421-452；Friedrich Carl von Savigny 著，朱虎、劉智慧譯，論占有，法律出版社，2007 年，頁 353-377。 64 Friedrich Karl von Savigny、Rudorff，Adolfus Fridericus，Das Recht des Besitzes :eine zivilistische Abhandlung， 35.

(37) 翊翊翊翊. 翊翊. 翊翊. 翊翊. 翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊. 齐义. 翊. 翊翊翊. 齐齐. 翊翊. 翊. 翊翊翊翊. 翊. 翊. Aalen[Germany]：Scientia Verlaglll，1990，S. 452-453；Friedrich Carl von Savigny 著，朱虎、劉智慧譯，論占有，法律出版社，2007 年，頁 378。 65 然如前述，薩維尼對於動產無制止暴力剝奪令狀中之適用並不贊同，本於相同的理由可合理推知，薩維尼對於針對隱祕占有之令狀中之此一要件亦應採反對之見解。 66 Friedrich Karl von Savigny、Rudorff，Adolfus Fridericus，Das Recht des Besitzes :eine zivilistische Abhandlung， Aalen[Germany]：Scientia Verlaglll，1990，S. 452-458；Friedrich Carl von Savigny 著，朱虎、劉智慧譯，論占有，法律出版社，2007 年，頁 378-383。 36.

(38) 翊翊翊. precarium Clienten. Patron ager翊. publicus. 翊翊翊翊. 齐7. 翊. 翊. 翊翊. 翊. 翊翊翊. 翊义27. 齐8. exceptio翊temporis exceptio翊 vitiosde翊possessionis conditio翊 possessionis 翊翊翊. 齐9. 翊. 翊. 67. Friedrich Karl von Savigny、Rudorff，Adolfus Fridericus，Das Recht des Besitzes :eine zivilistische Abhandlung， Aalen[Germany]：Scientia Verlaglll，1990，S. 458-465；Friedrich Carl von Savigny 著，朱虎、劉智慧譯，論占有，法律出版社，2007 年，頁 384-390。 68 鄭玉波，羅馬法要義，漢林出版，1977 年四版，頁 158-161。 69 張立中，占有制度之近代化，1985 年政治大學碩士論文，頁 21。 37.

(39) 翊翊. 翊. 翊翊翊. 翊940翊 70. 翊翊. 翊. 翊. 翊. 翊翊翊. 940. 翊翊. 翊翊. 翊. 翊. 翊翊翊. Gewahrsam 71. 72 73. 翊. 翊翊 70. 謝在全，民法物權論（下冊），自版，2004 年 8 月修訂三版，頁 509；劉春堂，盼解民法物權，三民書局，1993 年 8 月七版，頁 115；史尚寬，物權法論，自版，1957 年五版，頁 481；姚瑞光，民法物權論，自版，1995 年十月版，頁 385-387；王澤鑑，民法物權（2）用益物權．占有，三民經銷，2001 年 9 月增訂版，頁 139-140。 71 最高法院 79 年度台上字第 4351 號判決：「查槍砲彈藥刀械管制條例第七條第四項及第十一條第三項之所謂持有，係指執持占有之謂。必將之置於自己管領之下，即實力支配狀態中，始為相當。上訴人僅在程銘浩家中指導其拆裝及擦拭保養槍枝之方法，能否謂該槍枝已脫離程銘浩之實力支配而移歸上訴人管領下，改由上訴人持有？尚非無審酌之餘地。」最高法院刑事裁判書彙編第 2 期 716-719 頁。 72 謝在全，民法物權論（下冊），自版，2004 年 8 月修訂三版，頁 515。 73 參謝在全，民法物權論（下冊），自版，2004 年 8 月修訂三版，頁 515；史尚寬，物權法論，自版， 1957 年五版，頁 483；王澤鑑，民法物權（2）用益物權．占有，三民經銷，2001 年 9 月增訂版，頁 165-167。 38.

(40) 翊翊翊. 943 944. 翊翊. 1. 1 94齐. 2. 翊 7齐1. 947 翊翊翊翊翊翊翊翊. 翊翊. 翊. 翊. 翊翊翊. 翊翊翊翊. 74. Zweisache-verhältniss 翊翊翊. 翊. 7义. anfangendes翊Eigen-tum Provisorisches翊Recht Rechtsposition 翊. Vermutetes翊Recht relatives翊Recht schwacheres翊Recht. 74. 翊. Friedrich Carl von Savigny 著，朱虎、劉智慧譯，論占有，法律出版社，2007 年，頁 21-22。 Albert S. Thayer，Possession and Ownership，Law Quarterly Review，1907 Vol.13，P.181-184。轉引自王利明，物權法論，中國政法大學出版社，1998 年 4 月初版，頁 809。 75. 39.

(41) 翊翊 signoria Jhering. 7齐. defacts翊possession 翊翊翊翊 77. 78. 79. 翊. 翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊. 翊翊. 翊翊翊翊. 翊翊. 翊翊翊翊翊. 翊14翊翊. 翊翊 76. Rudolf von Jhering，Ueber den Grund des Besitzschutzes，P.79。轉引自王利明，物權法論，中國政法大學出版社，1998 年 4 月初版，頁 810。 77 A. E. S. Tay，The Concept of Possession in the Common Law，Foundations for a New Approach。轉引自王利明，物權法論，中國政法大學出版社，1998 年 4 月初版，頁 810-811。 78 劉清景主編、施茂林校訂，民法物權，學知出版，1997 年 7 月再版，頁 460。 79 謝在全，民法物權論（下冊），自版，2004 年 8 月修訂三版，頁 515-516。 40.

(42) 翊947翊. 翊. 翊翊翊9齐义翊翊翊翊 80. 翊. 翊翊翊. 81. 247. 2. 3 1义. 82. 83. 84. 80. 史尚寬，物權法論，自版，1957 年五版，頁 480-481。最高法院 52 年度台上字第 3115 號判例：「占有為單純之事實，不得為確認之訴之標的。」中華民國裁判類編－民事法（七）第 831-832 頁。應注意者為，本則判例於民國 91 年 12 月 10 日經最高法院 91 年度第 16 次民事庭會議決議不再援用。 82 最高法院 44 年度台上字第 721 號判例：「強制執行法第十五條，所謂就執行標的物有足以排除強制執行之權利者，係指對於執行標的物有所有權、典權、留置權、質權存在情形之一者而言。占有，依民法第九百四十條之規定，不過對於物有事實上管領之力，自不包含在內。」同此意旨者如最高法院 95 年度上易字第 38 號判決。 83 謝哲勝，中國物權法草案評析，載於 http://www.civillaw.com.cn/article/default.asp?id=34435，最後造訪日期：2011 年 2 月 15 日。 84 趙曉鈞，論占有效力，法律出版社，2010 年，頁 30-32。 81. 41.

(43) 8义. 翊. 翊. 翊翊. 翊. 翊. 翊翊翊. Possessio. Gewere Possessio. Gewere 8齐. 翊. 翊翊翊翊翊. 87. 9齐0 9齐1. 9齐2 翊. 翊翊. 943. 801 7齐1. 88齐. 948. 翊翊翊. 7齐8. 770. 802. 85. 相同見解者請參謝哲勝，財產法專題研究（五），台灣財產法暨經濟法研究協會出版，2006 年 5 月，頁 120。 86 王澤鑑，民法物權（2）用益物權．占有，三民經銷，2001 年 9 月增訂版，頁 143-145；謝在全，民法物權論（下冊），自版，2004 年 8 月修訂三版，頁 516-519。 87 王澤鑑，民法物權（2）用益物權．占有，三民經銷，2001 年 9 月增訂版，頁 171-174；謝在全，民法物權論（下冊），自版，2004 年 8 月修訂三版，頁 519-521。 42. 翊.

(44) 803. 807. 1. 9义2 9义4. 808 9义3. 翊翊. 翊翊. 翊. 翊. 翊翊翊. 88. 940 89. 翊翊翊翊. 翊. 翊. 941. 90. 翊翊翊. 947. 947 翊 88. 最高法院 95 年度台上字第 1124 號判決：「對於物有事實上管領之力者，為占有人，民法第九百四十條定有明文。所謂對於物有事實上管領之力，如對於物已有確定及繼續之支配關係，或者已立於得排除他人干涉之狀態者，均可謂對於物已有事實上之管領力。」 89 王澤鑑，民法物權（2）用益物權．占有，三民經銷，2001 年 9 月增訂版，頁 163-164。 90 民法第 941 條立法理由：「查民律草案第一千二百六十五條理由謂對於他人，本於物權或債權之法律關係而占有之權利，或負占有之義務時，欲明示其相互間之關係及對於第三人之關係，必須先規定其占有人及他人之地位，例如賃借人將賃借物轉貸與人之時是也。此本條所由設也。」 43.

(45) 翊翊翊翊. 翊. 942 91. 翊翊. 翊. 翊. 翊. 翊. 翊. 翊. 翊翊翊翊翊. 翊940翊 92. 93. 翊翊翊翊翊翊翊翊9齐齐翊. 翊. 翊. 翊. 翊1翊. 翊14翊. 94. 91. 民法第 942 條立法理由：「查民律草案第一千二百六十六條理由謂僱用人、學徒等，須從主人之指示，乃主人之機關，非主人之代理人。若為主人管領物品時，主人為完全占有人，此等人並非直接占有人也、故設本條以明示其旨。」 92 史尚寬，物權法論，自版，1957 年五版，頁 481；王澤鑑，民法物權（2）用益物權．占有，三民經銷，2001 年 9 月增訂版，頁 153。 93 鄭玉波著，黃宗樂修訂，民法物權，三民書局，2003 年修訂 14 版，頁 405-407；謝在全，民法物權論（下冊），自版，2004 年 8 月修訂三版，頁 509-514；郭振恭，民法，三民書局，2005 年修訂五版，頁 593-594；詹森林、馮震宇、林誠二、陳榮傳、林秀雄，民法概要，五南文化事業，2002 年修訂四版，頁 585-586。 94 14 Ⅰ. 44.

(46) 9义. 翊. 翊. 翊翊翊翊翊翊翊翊翊. 翊. 翊翊. 翊. 翊. 翊翊 9齐 97. 翊. 翊翊翊. 翊. Ⅱ Ⅲ 95. 鄭玉波著，黃宗樂修訂，民法物權，三民書局，2003 年修訂 14 版，頁 405。最高法院 53 年台上字第 861 號判例要旨：「占有僅占有人對於物有事實上管領力為已足，不以其物放置於一定處所，或標示為何人占有為生效條件。苟對於物無事實上管領力者，縱令放置於一定處所，並標示為何人占有，亦不能認其有占有之事實。」中華民國裁判類編－民事法（八）第 103-104 頁。 97 王澤鑑，民法物權（2）用益物權．占有，三民經銷，2001 年 9 月增訂版，頁 153-157；謝在全，民法物權論（下冊），自版，2004 年 8 月修訂三版，頁 509-513；鄭玉波著，黃宗樂修訂，民法物權，三民書局，2003 年修訂 14 版，頁 405-407；謝哲勝，民法物權，三民書局，2007 年初版，頁 401-402；吳光明，新物權法論，三民書局，2009 年初版，頁 561-562；李淑明，民法物權，元照出版，2004 年初版，頁 258-259；史尚寬，物權法論，自版，1957 年五版，頁 482；曾孟淑，占有取得之研究，中國文化大學碩士論文， 1998 年。 96. 45.

(47) 翊翊翊. 翊翊翊翊. 翊翊翊翊. 翊翊. 翊翊翊翊. 翊. 翊. 翊翊翊翊 98. 翊. 翊翊翊. 98. 中華民國裁判類編－民事法（八），正中書局，1976 年臺初版，頁 103-104；王澤鑑，民法物權（2）用益物權．占有，三民經銷，2001 年 9 月增訂版，頁 155。 46.

(48) 翊翊翊翊. 翊翊翊翊. 翊翊 99. 翊. 翊翊翊. 翊翊翊翊翊. 翊翊翊翊翊. 99. 民事裁判發回更審要旨選輯第三冊，司法院，1985 年，頁 218。 47.

(49) 100. 翊. 翊 101. 翊. 翊翊翊. 翊翊翊翊. 翊翊翊翊. 102. 翊. 翊 103. 翊. 翊翊翊. 100 101 102 103. A. 王澤鑑，民法物權（2）用益物權．占有，三民經銷，2001 年 9 月增訂版，頁 155-156。最高法院民刑事裁判選輯，第 4 卷第 3 期，1984 年，頁 280。王澤鑑，民法物權（2）用益物權．占有，三民經銷，2001 年 9 月增訂版，頁 156-157。最高法院民事裁判書彙編，第 46 期，頁 301-310。 48.

(50) 翊翊翊翊. A. 翊翊翊翊. 翊翊翊翊. 49.

(51) 翊翊. 翊翊翊翊翊翊翊翊. Friedrich翊Karl翊von翊鲁avigny 学as翊Recht翊des翊Besitzes. animus翊domini 104 Von翊Jhering. 学er翊Besitzwille. 翊翊翊翊. 翊. 2228. 10义. 10齐. 2229. 309 Bernhard翊Windscheid animus翊dominandi 翊 Heinrich翊学ernburg. 104. 107. 翊. Friedrich Karl von Savigny、Rudorff，Adolfus Fridericus，Das Recht des Besitzes :eine zivilistische Abhandlung， Aalen[Germany]：Scientia Verlaglll，1990，S. 246-247；Friedrich Carl von Savigny 著，朱虎、劉智慧譯，論占有，法律出版社，2007 年，頁 190-191。 105 法國民法第 2228 條：「La possession est la d’tention ou la jouissance d’une chose ou d’un droit que nous tenons ou que nous exerçons par nous-mêmes,ou par un autre qui la tient ou qui l’exerce en notre nom.」，意即對於物件或權利的持有或享有，稱為占有；該項物件或權利，由占有人自己保持或行使之，或由他人以占有人之名義保持或行使之。轉引自曾孟淑，占有取得之研究，中國文化大學碩士論文，1998 年。 106 法國民法第 2229 條：「Pour pouvior prescrire,il faut une possession continue et non interrompue, paisible,non équivoque,et à titre de propriétaire.」，意為為使時效完成，應具有以所有人的名義繼續、不斷、和平、公然並明顯的占有。轉引自曾孟淑，占有取得之研究，中國文化大學碩士論文，1998 年。 107 奧地利民法第 309 條：「Wer eine Sache in seiner Macht oder Gewahrsame hat,heiβt ihr Inhaber. Hat der Inhaber einer Sache den Willen, sie als die seinige zu behalten, so ist er ihr Besitzer.」，意為物係置於其權力或保管之下者，稱為物之持有人。物之持有人意圖據為己有者，係物之占有人。轉引自曾孟淑，占有取得之研究，中國文化大學碩士論文，1998 年。 50.

(52) animus翊 rem翊sibi翊habendi. 108. 180 109. 翊. 翊翊. possessio. x. detentio animus. d 翊翊翊翊翊翊. x x. y. corpus. c. a n 翊. a d c y a c y. a c a c. a c翊 a c n翊. d n 翊. 翊翊. Bekker 110. 111. 8义齐. 108. 919. 112. 翊. 日本民法第 180 條：「占有権は自己の為めにする意思を以て物を所持するに因りて之を取得す。」意為占有權因以為自己之意思而持有該物而取得。筱塚昭次監修，口語物権法，自由國民社，2003 年補訂版。 109 最高裁判所第三小法庭所為之昭和 24(オ)91 判決；川井健，民法概論 2：物権，有斐閣，2005 年第二版，頁 105-107。 110 Bekker，zur Reform des Besitzrechts，Jherings Jahrb，Bd. 30，S.235-262，轉引自史尚寬，物權法論，自版，1957 年五版，頁 479。 111 德國民法第 856 條：「Ⅰ、Der Besitz wird dadurch beendigt, daβ der Besitzer die tatsächliche Gewalt über die Sache aufgibt oder in anderer Weise verliert Ⅱ、Durch eine ihrer Natur nach vorübergehende Verhinderung in der Ausübung der Gewalt wird der Besitz nicht beendigt.」，意即占有因占有人拋棄或一其他情形喪失其對於物之事實上管領力而消滅；在性質上係因暫時之妨礙而不能實施其管領力者，其占有不消滅。轉引自曾孟淑，占有取得之研究，中國文化大學碩士論文，1998 年。 112 瑞士民法第 919 條第 1 項：「Wer die tatsächliche Gewalt über eine Sache hat, ist ihr Besitzer。」意為對於物有事實上管領力者，為其占有人。轉引自曾孟淑，占有取得之研究，中國文化大學碩士論文，1998 年。 51.

(53) 翊翊. 940. Besitzwille 8义4 1. 翊 genereller翊Besitzwille 翊. 翊. 113. 翊翊翊. 114. 翊. 翊翊. 翊. 翊翊. 翊翊翊翊. 翊翊翊. 翊. 翊. 翊翊翊 113 114. 王澤鑑，民法物權（2）用益物權．占有，三民經銷，2001 年 9 月增訂版，頁 158-160。謝在全，民法物權論（下冊），自版，2004 年 8 月修訂三版，頁 509-513。 52. 翊.

(54) 翊翊. 翊翊翊翊. 11义. 翊. 翊. 翊翊翊. 翊. 翊. 翊翊翊. 94齐. 1 翊. 翊翊翊翊翊. 翊翊翊翊. 翊. 翊. 翊翊翊翊翊翊翊. 115. 謝在全，民法物權論（下冊），自版，2004 年 8 月修訂三版，頁 555-556；王澤鑑，民法物權（2）用益物權．占有，三民經銷，2001 年 9 月增訂版，頁 215-216；吳光明，新物權法論，三民書局，2009 年 9 月初版，頁 574-575。 53.

(55) 11齐. 117. 翊翊翊翊. 94齐. 1 94齐. 118. 94齐. 119. 2. 120. 1. 116. 學者鄭冠宇則持不同見解，其認為占有之移轉應屬事實行為，其理由有三：（1）就民法第 946 條之文義上言，占有為事實，性質上與權利並不相同，並不當然可由物權之移轉為法律行為而直接推論出占有之讓與亦為法律行為。（2）就體系上言，自民法第 946 條第 1 項關於占有物之交付，亦即指現實交付與觀念交付而言，故其實際上乃與占有之移轉同義，此時民法第 946 條第 1 項即生占有之移轉，係以占有之移轉與移轉合意為要件之矛盾。（3）自目的性言，若認為占有之移轉為法律行為者，受移轉之人原本將因移轉人為限制行為能力人而無法為有效之移轉時，僅得依原始取得而占有，其結果為受移轉占有之人將因此而無法主張占有之合併。而限制行為能力人於無權處分他人之物時，受移轉人尚得善意取得該物所有權，然限制行為能力人為單獨讓與占有之低度行為時，亦不應否定其移轉之效力，始不失衡。參閱鄭冠宇，占有之取得，華岡法粹第 23 期，頁 149-152。 117 王澤鑑，民法物權（2）用益物權．占有，三民經銷，2001 年 9 月增訂版，頁 218；學說上有不同意見者，其認為此時占有之移轉仍為有效，即占有之移轉不以具備意思表示存在為要件，鄭冠宇，占有之取得，華岡法粹第 23 期，頁 149-152。 118 值得注意者為，學說上有認為簡易交付於占有之移轉應無準用可能，理由有二：（1）受移轉占有之人既已占有動產，則無必要再為移轉占有。而僅有當利用占有輔助人為物之管領時，於占有人將其占有移轉於占有輔助人時，為簡化法律關係，方有準用之實益；（2）德國民法第 854 條第 2 項規定：「原占有人使取得人得行使對物管領力者，占有得依合意而取得。」亦即若占有受讓人已得行使實際支配時，受讓人與原占有人僅須就占有移轉達成合意即可，惟我國民法第 761 條第 1 項但書僅限於受移轉人已對物占有者，方有適用，從而並不得將此一規定加以擴張解釋。參鄭冠宇，占有之取得，華岡法粹第 23 期，頁 153；史尚寬，物權法論，自版，1957 年五版，頁 479；Prof. Msmfred Wolf 著，吳越、李大雪譯，德國物權法，韋伯文化國際，2006 年，頁 81。 119 最高法院 48 年台上字第 611 號判例謂：「系爭房屋上訴人於買受後，出租與原出賣人居住，則依民法第 946 條第 2 項準用第 761 條第 2 項之規定，既已取得間接占有，以代交付，即應以租賃契約成立之日期，為系爭房屋移轉占有之日期。」惟此一情形乃為間接占有之創設取得，而與直接占有之移轉無關，亦非屬已成立之間接占有之移轉，從而，占有改定之規定與直接占有之移轉性質不同，亦應無準用之可能。參王澤鑑，民法物權（2）用益物權．占有，三民經銷，2001 年 9 月增訂版，頁 219-220；鄭冠宇，占有之取得，華岡法粹第 23 期，頁 153。 120 關於指示交付，又稱為讓與返還請求權之準用，其性質上與直接占有之移轉不同，而不在準用之列，故應僅適用於間接占有之情形。參鄭玉波著，黃宗樂修訂，民法物權，三民書局，2003 年修訂 14 版，頁 415；鄭冠宇，占有之取得，華岡法粹第 23 期，頁 154。 54.

(56) 121. 7义8 翊. 1. 翊. 翊翊翊翊. 翊. 翊. 翊翊翊 8义7. 义齐0. 724. 947 1148. 1 翊. 翊翊翊. 1148. 1. 翊翊. 翊翊翊翊. 翊. 翊. 翊翊翊 122. 翊翊. 947 翊 947. 1. 1 123. 121. 謝在全，民法物權論（下冊），自版，2004 年 8 月修訂三版，頁 558；鄭玉波著，黃宗樂修訂，民法物權，三民書局，2003 年修訂 14 版，頁 415。 122 謝在全，民法物權論（下冊），自版，2004 年 8 月修訂三版，頁 559-561；鄭玉波著，黃宗樂修訂，民法物權，三民書局，2003 年修訂 14 版，頁 416-417；史尚寬，物權法論，自版，1957 年五版，頁 500-501；姚瑞光，民法物權論，自版，1995 年十月版，頁 401-402。 123 最高法院 53 年台上字第 2149 號判例：「占有乃對於物有事實上管領力之一種狀態，占有人主張時效上之利益，必其占有並未間斷，始得就占有開始之日起連續計算，故後占有人以前占有人之占有時間合併計算者，亦必後占有人為前占有人之合法繼承人時 (包括一般繼承與特定繼承) ，始得為之。」 55.

(57) 124. 947. 2 947. 1 翊翊翊. 翊翊. 翊翊翊. 翊. 翊. 翊翊翊 12义. 翊. 翊翊翊翊翊. 12齐. 翊. 翊翊. 124. 學者姚瑞光則持反對見解，其認為依一般繼受原則，繼受人若已選擇占有之合併或分離，自應概括繼受。參姚瑞光，民法物權論，自版，1995 年十月版，頁 402。 125 鄭玉波著，黃宗樂修訂，民法物權，三民書局，2003 年修訂 14 版，頁 417-418；王澤鑑，民法物權（2）用益物權．占有，三民經銷，2001 年 9 月增訂版，頁 224-226；吳光明，新物權法論，三民書局， 2009 年 9 月初版，頁 576-577。 126 最高法院 33 年上字第 3754 號判例：「民法第九百十一條所稱之占有，不以典權人直接占有為必要，此觀於民法第九百十五條之規定自明。出典人於典權設定後，仍繼續占有典物者，如已與典權人訂立契約，使典權人因此取得間接占有時，依同法第九百四十六條第二項、第七百六十一條第二項之規定，即不得謂典物之占有尚未移轉於典權人。」 56.

(58) 翊翊. 翊翊翊. 翊. 翊. 翊翊翊 127. 翊. 翊翊. 128. 911. 翊. 翊翊翊翊. 翊. 翊. 翊. 翊翊翊翊. 翊翊. 129. 翊. 翊. 翊. 翊. 翊翊翊. 翊. 翊. 127. 鄭玉波著，黃宗樂修訂，民法物權，三民書局，2003 年修訂 14 版，頁 418；王澤鑑，民法物權（2）用益物權．占有，三民經銷，2001 年 9 月增訂版，頁 225-226；吳光明，新物權法論，三民書局，2009 年 9 月初版，頁 577。 128 最高法院 38 年台上字第 163 號判例：「典權之成立，依民法第九百十一條規定，固以移轉占有為要件。惟該條所稱之占有，不以典權人直接占有為必要。此觀同法第九百十五條之規定自明。是出典人於典權設定後，苟因典物在第三人占有中，而將其對於第三人之返還請求權讓與典權人，使典權人因此取得間接占有時，依同法第九百四十六條第二項、第七百六十一條第二項之規定，即不得謂典物之占有尚未移轉於典權人。」 129 整理自謝在全，民法物權論（下冊），自版，2004 年 8 月修訂三版，頁 529-538；鄭玉波著，黃宗樂修訂，民法物權，三民書局，2003 年修訂 14 版，頁 407-412；史尚寬，物權法論，自版，1957 年五版，頁 483-490；姚瑞光，民法物權論，自版，1995 年十月版，頁 387-392；王澤鑑，民法物權（2）用益物權．占有，三民經銷，2001 年 9 月增訂版，頁 175-200；吳光明，新物權法論，三民書局，2009 年 9 月初版，頁 565-571；謝哲勝，民法物權，三民書局，2007 年 9 月初版，頁 404-407；曾孟淑，占有取得之研究，中國文化大學碩士論文，1998 年，頁 55-86。 57.

(59) 翊翊翊. 1088 1103. 翊. 翊翊翊翊翊翊 7齐7 1 翊 928. 翊翊 2 翊翊. 翊. 翊翊. 翊翊翊. 翊. 翊. 翊翊翊. 翊翊翊翊. 71. 3义义齐. 130. 131. 92. 289. 130. 轉引自王澤鑑，民法物權，三民經銷，2009 年 7 月出版，頁 155。實務上亦有不同見解，而認為貸與人仍應先終止借貸契約，方得向第三人請求借用物之返還。參最高法院 75 年台上字第 2379 號判決：「借用人未經貸與人同意，擅將借用物轉讓第三人使用者，貸與人固得 131. 58.

(60) 132. 133. 翊翊翊. 翊. 134. 13义. 翊翊. 翊翊. 翊. 翊. 翊翊翊. 13齐. 翊翊翊翊翊. 翊翊. 770. 終止契約（民法第四百七十二條第二款參照），然在借貸契約未經終止前，該第三人之使用借用物，尚難認係無權占有。」 132 轉引自曾品傑，論占有連鎖之實務問題（上）－民法物權編修正草案增訂芻議，台灣本土法學雜誌，第 93 期，2007 年 4 月，頁 14。 133 王澤鑑，民法物權，三民經銷，2009 年 7 月出版，頁 155-158。 134 如最高法院 92 年台上字第 289 號判決、最高法院 83 年台上字第 1328 號判決、最高法院 88 年台上字第 524 號判決等。參曾品傑，論占有連鎖之實務問題（上）－民法物權編修正草案增訂芻議，台灣本土法學雜誌，第 93 期，2007 年 4 月；曾品傑，論占有連鎖之實務問題（下）－民法物權編修正草案增訂芻議，台灣本土法學雜誌，第 94 期，2007 年 5 月。 135 曾品傑，論占有連鎖之實務問題（下）－民法物權編修正草案增訂芻議，台灣本土法學雜誌，第 94 期，2007 年 5 月，頁 39。 136 鄭玉波著，黃宗樂修訂，民法物權，三民書局，2003 年修訂 14 版，頁 409；史尚寬，物權法論，自版，1957 年五版，頁 488-489；謝在全，民法物權論（下冊），自版，2004 年 8 月修訂三版，頁 530-531；王澤鑑，民法物權（2）用益物權．占有，三民經銷，2001 年 9 月增訂版，頁 176-177。 59.

(61) 7齐9. 翊. 翊翊. 801. 88齐. 948. 翊翊翊. 9义2 翊翊. 翊翊. 翊. 翊. 翊翊翊. 137. 944. 1 翊. 翊翊翊 770. 翊. 翊. 翊翊. 翊. 翊. 翊翊翊 944. 1 翊. 翊翊翊 7齐8. 770. 翊. 翊翊. 翊. 翊. 翊翊翊 944 137. 1. 姚瑞光，民法物權論，自版，1995 年十月版，頁 402-404。 60. 翊.

(62) 7齐8. 770. 翊. 翊. 翊翊. 翊. 翊. 翊翊翊 944. 7齐8. 770. 2. 翊. 翊. 翊翊. 翊. 翊. 翊翊翊. 947. 2 翊. 翊. 翊翊. 翊. 翊. 翊翊翊. 138. 138. 最高法院 81 年台上字第 285 號判決：「民法第七百六十九條﹑第七百七十條規定，因時效而取得不動產所有權，須具備以所有之意思占有他人未登記之不動產達二十年或十年，為要件。如非以所有之意思而占有，其時效期間即無從進行。所謂以所有之意思而占有，即係占有人以與所有人對於所有物支配相同之意思而支配不動產之占有，即自主占有而言。」；最高法院民事裁判書彙編第 7 期 829-833 頁。 61.

(63) 翊翊翊翊 944. 1 翊. 翊翊翊 7齐8. 771 802 9义齐. 翊. 翊. 翊翊. 翊. 翊. 翊翊翊. 翊翊翊翊. 941. 翊翊翊 Besitzmittlungsverhältnis Besitzmittler. 941. 941 1088 133 139. 139. 史尚寬，物權法論，自版，1957 年五版，頁 485-486。 62. 1.

(64) 140. 翊. 翊翊. 94义. 翊. 翊翊. 翊翊翊翊 Besitzgebäude. 翊翊翊翊翊翊. 141. 翊. 142. 190 翊翊翊. 140. 王澤鑑，民法物權（2）用益物權．占有，三民經銷，2001 年 9 月增訂版，頁 184-185；史尚寬，物權法論，自版，1957 年五版，頁 486。 141 整理自吳光明，新物權法論，三民書局，2009 年 9 月初版，頁 571；鄭玉波著，黃宗樂修訂，民法物權，三民書局，2003 年修訂 14 版，頁 411；謝在全，民法物權論（下冊），自版，2004 年 8 月修訂三版，頁 535。 142 最高法院 87 年度台上字第 946 號判決：「民法第七百六十七條所有權物上請求權之相對人，除直接占有人外，尚包括間接占有人，如貸與人、出租人等。」 63.

(65) 翊翊翊. 翊翊. 翊翊. 翊. 翊. 翊. 翊翊翊翊翊翊 942. 翊. 翊. 143. 144. 14义. 14齐. 翊. 翊翊翊. 143. 學理上亦有稱自己占有為完全占有。參吳光明，新物權法論，三民書局，2009 年 9 月初版，頁 569-570。此一條文於民國 99 年 2 月 3 日修正公佈，原條文僅就受僱人及學徒為例示規定，惟受他人指示而為占有之輔助者，態樣眾多，學說上多認為此並不足以涵蓋，故有認為應將之修正為「基於家務、業務或其他類似之關係」，惟新修正之該法認為日常生活中常因家屬關係而受指示為占有之輔助，從而新增「家屬」已足涵蓋占有輔助之態樣。參法務部民法物權編修正草案初稿 82 年 6 月版；民法物權編 99 年 2 月 3 日修正之修正理由。 145 謝在全，民法物權論（下冊），自版，2004 年 8 月修訂三版，頁 536；王澤鑑，民法物權（2）用益物權．占有，三民經銷，2001 年 9 月增訂版，頁 192。另參最高法院 65 年度台抗字第 163 號判例：「所謂輔助占有人，重在其對物之管領，係受他人之指示，至是否受他人之指示，仍應自其內部關係觀之，所謂內部關係，即民法第九百四十二條所指受僱人、學徒或其他類似關係。再抗告人雖為債務人之女，並與之住於同一屋內，但其本人如確已結婚成家獨立生活，而無從自內部關係證明其使用被執行之房屋係受債務人之指示時，尚難謂該再抗告人為債務人之占有輔助人。」 146 舊法之下之民法聯合財產制，原規定原則上由夫管理聯合財產，而包括妻之原有財產。惟現行民法第 1017 條第 1 項修正規定：「夫或妻之財產分為婚前財產與婚後財產，由夫妻各自所有。不能證明為婚前或婚後財產者，推定為婚後財產；不能證明為夫或妻所有之財產，推定為夫妻共有。」故此一見解，應值贊同。 144. 64.

(66) 翊翊. 翊翊翊. 翊. 翊. 翊翊翊 103. 181. 147. 翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊翊. 翊翊翊. 148. 翊. 翊翊 103. 147. 日本民法第 181 條：「占有権は代理人に依りて之を取得することを得。」意即占有權得依代理人而取得。參王書江、曹為合譯，日本民法，五南出版，1997 年 6 月初版，頁 32。 148 川井健，民法概論（2）物権，有斐閣，2005年，頁111-112；田中整爾編，物権法，法律文化社， 1998年，頁288-292；我妻榮著、有泉亨修訂、李宜芬校訂，日本物權法，五南文化，1999年，頁433-436。 65.

(67) 149. 翊. 翊. 翊翊. 翊. 翊. 翊翊翊. schlichter翊Mitbesitz gesamthänderischer翊Mitbesitz. 翊翊翊翊. 9齐义. 99. 2. 3. 9齐3. 1. 1. 2. 9齐3 149. 1. 1. 王澤鑑，民法物權（2）用益物權．占有，三民經銷，2001 年 9 月增訂版，頁 133。 66.

(68) 1义0. 翊. 翊. 翊. 翊. 翊. 翊翊翊. 翊翊. 翊翊. 翊. 翊. 翊翊翊. 943. 1. 翊翊. 翊翊翊. 翊. 翊. 翊翊翊 1义1. 944. 1义2. 翊翊翊. 翊 943. 1 1义3. 188 150. 43. 參民國 99 年 2 月 3 日修正通過之民法物權編修正理由。最高法院 73 年度台上字第 2984 號判決：「民法第九百四十三條所謂占有人於占有物行使之權利，推定其適法有此權利。其所指之權利，就為何種權利，應依占有人行使權利當時之意思定之，並非專指所有權而言。」最高法院民刑事裁判選輯第 5 卷 2 期 224 頁 152 謝在全，民法物權論（下冊），自版，2004 年 8 月修訂三版，頁 570。 153 日本民法第 188 條規定：「占有者於占有物上行使之權利，推定其適法有此權利。」參王澤鑑，民法物權（2）用益物權．占有，三民經銷，2001 年 9 月增訂版，頁 237，註 1。 151. 67.

(69) 7义9. 1义4. 1. 1. 翊. 翊翊翊 943. 1. 1义义. 1义齐. 翊. 翊. 翊翊翊. 翊. 翊. 翊翊翊. 943. 1义7. 1. 1义8. 154. 民國 99 年 2 月 3 日公佈修正之民法第 943 條第 2 項第 1 款即明確規定，就占有已登記之不動產而行使物權，不適用同條第 1 項之推定。其立法理由認為就已登記之不動產物權，其交易相對人所應信賴者為地政機關之登記，不能依憑不動產之現實占有狀態而為權利之推定，且日本民法第 188 條雖未明確規定僅動產方有占有之權利推定力之適用，惟日本學界有力說多認為本條對於已登記之不動產物權應無適用，我國學界亦然。參川井健，民法概論（2）物權，2005 年二版，頁 120；王澤鑑，民法物權（2）用益物權．占有，三民經銷，2001 年 9 月增訂版，頁 237。 155 民國 99 年 2 月 3 日修正公佈之民法第 943 條第 2 項即規定行使所有權以外之權利，對使其占有之人，無同條第 1 項推定之適用，並參民法第 943 條修法理由。 156 吳光明，論占有－占有章修正之檢討，月旦法學雜誌，2010 年 5 月第 180 期，頁 35；謝在全，民法物權論（下冊），自版，2004 年 8 月修訂三版，頁 569-570。 157 史尚寬，物權法論，自版，1957 年五版，頁 524；謝在全，民法物權論（下冊），自版，2004 年 8 月修訂三版，頁 568。 158 德國民法第 1006 條第 1 項則規定，需為占有人之利益始得推定。其規定為：「Zugunsten des Besitzers einer beweglichen Sache wird vermutet, dass er Eigentümer der Sache sei. Dies gilt jedoch nicht einem früheren Besitzer gegenüber, dem die Sache gestohlen worden, verloren gegangen oder sonst abhanden gekommen ist, es sei denn, dass es sich um Geld oder Inhaberpapiere handelt.」我國既未如此規定，則應解為不論對占有人有利或不利，均得產生推定之效果。 68.

(70) 1义9. 翊. 翊翊翊. 1齐0. 1齐1. 翊. 翊. 翊翊. 翊. 翊. 翊. 翊翊翊. 翊. 翊. 翊翊翊 1齐2. 1义 1齐3. 1齐4. 翊翊翊. 翊 948. 1. 159. 謝在全，民法物權論（下冊），自版，2004 年 8 月修訂三版，頁 568。最高法院 29 年度上字第 378 號判例：「確認土地所有權存在之訴，原告就所有權存在之事實，固有舉證之責任。惟原告如為占有該土地而行使所有權之人，應依民法第九百四十三條推定其適法有所有權者，依民事訴訟法第二百八十一條之規定，除被告有反證外，原告即無庸舉證。」 161 王澤鑑，民法物權（2）用益物權．占有，三民經銷，2001 年 9 月增訂版，頁 241；鄭玉波著，黃宗樂修訂，民法物權，三民書局，2003 年修訂 14 版，頁 420。 162 參司法院大法官會議解釋字第 564 號解釋文：「人民之財產權應予保障，憲法第十五條設有明文。惟基於增進公共利益之必要，對人民依法取得之土地所有權，國家並非不得以法律為合理之限制。………」 163 學理上計有五說，即（1）時效取得說（2）法律賦權說（3）占有效力說（4）權力外像說（5）法律經濟分析說，通說係採法律賦權說，並認為法律設此規定之理由在於保護交易安全與占有之公信力，亦即善意占有制度乃占有之公信力結合交易安全之保護。參陳自強著，民法第九百四十八條動產善意取得之檢討，收錄於蘇永欽主編，民法物權爭議問題研究，五南圖書出版，1999 年 11 月初版，頁 304-305；謝在全，民法物權論（上冊），自版，2004 年 8 月修訂三版，頁 449-450。 164 謝在全，民法物權論（下冊），自版，2004 年 8 月修訂三版，頁 575-576。 160. 69.

(71) 801 88齐 801 88齐. 801 948. 1齐义. 88齐 9义1. 翊. 翊. 翊翊翊. 翊. 翊. 翊翊翊. 801. 948. 7齐1 1齐齐. 翊. 翊翊翊翊. 翊. 翊翊翊翊翊. 翊. 170 1齐9 翊翊翊翊. 165. 謝在全，民法物權論（下冊），自版，2004 年 8 月修訂三版，頁 574-575。參王澤鑑，民法物權（2）用益物權．占有，三民經銷，2001 年 9 月增訂版，頁 256-272；鄭玉波著，黃宗樂修訂，民法物權，三民書局，2003 年修訂 14 版，頁 422-426；史尚寬，物權法論，自版，1957 年五版，頁 506-514。 166. 70.

(72) 949. 1. 1齐7. 翊翊翊翊. 翊. 翊翊 Verkehrsgeschäft. 1齐8. 翊. 7齐1. 翊翊翊翊 7齐1. 翊翊. 1. 932 170. 翊翊. 1. 1齐9. 翊 7齐1. 2 933翊. 167. 鄭玉波著，黃宗樂修訂，民法物權，三民書局，2003 年修訂 14 版，頁 425。王澤鑑，民法物權（2）用益物權．占有，三民經銷，2001 年 9 月增訂版，頁 258。 169 德國民法第 932 條第 1 項後段：「In dem Falle des §929 Satz 2 gilt dies jedoch nur dann, wenn der Erwerber den Besitz von dem Veräußerer erlangt hatte.」 170 王澤鑑，民法物權（2）用益物權．占有，三民經銷，2001 年 9 月增訂版，頁 264；陳自強著，民法第九百四十八條動產善意取得之檢討，收錄於蘇永欽主編，民法物權爭議問題研究，五南圖書出版，1999 年 11 月初版，頁 310；史尚寬，物權法論，自版，1957 年五版，頁 507-508。 168. 71.

(73) 99 2 3 933. 171. 172. 3. 948. 99 2. 2. 933 翊翊翊. 7齐1. 934. 3. 173. 174. 17义. 翊翊翊翊. 翊. 翊 99. 171. 德國民法第 933 條：「Gehört eine nach §930 veräußerte Sache nicht dem Veräußerer, so wird der Erwerber Eigentümer, wenn ihm die Sache von dem Veräußerer übergeben wird, es sei denn, dass er zu dieser Zeit nicht in gutem Glauben ist.」 172 陳自強著，民法第九百四十八條動產善意取得之檢討，收錄於蘇永欽主編，民法物權爭議問題研究，五南圖書出版，1999 年 11 月初版，頁 310；史尚寬，物權法論，自版，1957 年五版，頁 508。 173 德國民法第 934 條：「Gehört eine nach §931 veräußerte Sache nicht dem Veräußerer, so wird der Erwerber, wenn der Veräußerer mittelbarer Besitzer der Sache ist, mit der Abtretung des Anspruchs, anderenfalls dann Eigentümer, wenn er den Besitz der Sache von dem Dritten erlangt, es sei denn, dass er zur Zeit der Abtretung oder des Besitzerwerbs nicht in gutem Glauben ist.」 174 史尚寬，物權法論，自版，1957 年五版，頁 508。 175 謝在全，民法物權論（上冊），自版，2004 年 8 月修訂三版，頁 457；陳自強著，民法第九百四十八條動產善意取得之檢討，收錄於蘇永欽主編，民法物權爭議問題研究，五南圖書出版，1999 年 11 月初版，頁 311。 72.

(74) 2. 3. 948 932. 2 17齐. 192 177. 178 179. 99. 2. 3. 948. 180. 944. 1. 1 翊. 翊翊翊翊. 181. 182. 翊翊翊翊. 翊翊 949 翊. 翊 176. 德國民法第 932 條第 2 項：「Der Erwerber ist nicht in gutem Glauben, wenn ihm bekannt oder infolge grober Fahrlässigkeit unbekannt ist, dass die Sache nicht dem Veräußerer gehört.」，參鄭冲、賈紅梅譯，德國民法典，法律出版社，2001 年 4 月二版，頁 220。 177 日本民法第192條：「平穏且公然ニ動産ノ占有ヲ始メタル者カ善意ニシテ且過失ナキトキハ即時ニ其動産ノ上ニ行使スル権利ヲ取得ス。」參筱塚昭次監修，口語物権法，自由国民社，2003 年3月增訂版，頁111。 178 謝在全，民法物權論（上冊），自版，2004 年 8 月修訂三版，頁 457；史尚寬，物權法論，自版，1957 年五版，頁 510。 179 姚瑞光，民法物權論，自版，1995 年十月版，頁 101。 180 民國99年2月3日修正公佈之民法第948條第1項但書之修法理由認為，受讓人不知讓與人無讓與之權利係因重大過失所致者，因其本身具有疏失，應明文排除於保護範圍之外，以維護原所有權靜的安全。 181 王澤鑑，民法物權（2）用益物權．占有，三民經銷，2001 年 9 月增訂版，頁 271。 182 王澤鑑，民法物權（2）用益物權．占有，三民經銷，2001 年 9 月增訂版，頁 271-272。 73.

(75) 翊翊翊. 翊. 翊. 翊翊翊 183. 翊. 翊翊 184. 翊. 翊. 翊翊翊. 翊. 翊. 翊翊翊翊翊翊翊. 翊翊 949. 1. 翊 18义. 翊. 翊翊. 翊 99 2 3. 949 99 2 3. 18齐 187. 183. 史尚寬，物權法論，自版，1957 年五版，頁 514；鄭玉波著，黃宗樂修訂，民法物權，三民書局，2003 年修訂 14 版，頁 426。惟學者陳自強認為受讓人能否取得無負擔之所有權，應取決於受讓人對第三人權利之存在是否為善意而定。參陳自強，民法第九百四十八條動產善意取得之檢討，收錄於蘇永欽主編，民法物權爭議問題研究，1999 年 11 月初版，頁 314；王澤鑑，民法物權（2）用益物權．占有，三民經銷，2001 年 9 月增訂版，頁 273。 184 王澤鑑，民法物權（2）用益物權．占有，三民經銷，2001 年 9 月增訂版，頁 273-274。 185 整理自王澤鑑，民法物權（2）用益物權．占有，三民經銷，2001 年 9 月增訂版，頁 285-292；謝在全，民法物權論（下冊），自版，2004 年 8 月修訂三版，頁 578-582；鄭玉波著，黃宗樂修訂，民法物權，三民書局，2003 年修訂 14 版，頁 421-426。 186 參民國 99 年 2 月 3 日民法物權編（用益物權及占有）修正理由。 187 所謂占有喪失物，係指盜贓、遺失物或其他非因占有人之意思而喪失占有之物。此一概念係用以與「占有移轉物」相區隔，所謂占有移轉物，即指其他基於占有人之意思而移轉占有之物而言。參謝在全，民法物權論（下冊），自版，2004 年 8 月修訂三版，頁 580。 74.

(76) 949 188. 803. 807. 1 810 949 翊. 翊翊. 949. 1. 7齐7 1. 9齐2 翊. 翊翊. 99 2 3. 9义1. 1 翊. 翊翊. 189. 翊. 翊翊 188. 最高法院 22 年度上字第 330 號判例：「民法第九百四十九條所謂盜贓，係指以竊盜、搶奪、或強盜等行為奪取之物而言，其由詐欺取得之物，不包含在內。」；最高法院 40 年度台上字第 704 號判例：「占有物非盜贓，亦非遺失物，其占有並具有民法第九百四十八條所定應受法律保護之要件者，所有人即喪失其物之回復請求權，此觀民法第九百四十九條之規定自明。至所謂盜贓，較諸一般贓物之意義為狹，係以竊盜、搶奪、或強盜等行為，奪取之物為限，不包含因侵占所得之物在內。」參謝在全，民法物權論（下冊），自版，2004 年 8 月修訂三版，頁 580；王澤鑑，民法物權（2）用益物權．占有，三民經銷， 2001 年 9 月增訂版，頁 285-286。 189 最高法院 44 年度台上字第 165 號判例：「請求回復占有物之訴，應以現在占有該物之人為被告，如非現在占有該物之人，縱使占有人之占有係因其人之行為而喪失，占有人亦僅就此項行為具備侵權行為之要件時，得向其人請求賠償損害，要不得本於回復占有物請求權，對之請求回復其物。」中華民國裁判類編－民事法（三）第 514 頁。最高法院 29 年度上字第 1061 號判例亦同其旨。 75.

(77) 190. 翊. 翊翊翊. 949. 翊翊翊翊翊翊翊. 948. 949 191. 192. 翊. 翊翊 801. 190. 88齐. 948 949. 最高法院 42 年度台上字第 349 號判決：「按被害人對於盜贓，僅得自被盜之時起二年以內，向占有人請求回復其物，否則即喪失其回復請求權，此觀民法第九百四十九條之規定自明。此項二年期間為除斥期間，而非時效，不適用關於時效中斷之規定。∙∙∙」中華民國裁判類編－民事法（二）第 480 頁；王澤鑑，民法物權（2）用益物權．占有，三民經銷，2001 年 9 月增訂版，頁 290；謝在全，民法物權論（下冊），自版，2004 年 8 月修訂三版，頁 582。 191 大判 1921 年 7 月 8 日民 1373 頁、大判 1929 年 12 月 11 日民 923 頁。惟日本學者我妻榮認為前述判例見解過於武斷，此一回復請求權亦可解為日本民法第 193 條特別認定之權利，屬同時使占有回復及使被盜或遺失時之本權關係復活之權利。且依日本民法第 192 條規定，原則上一般均得取得所有權，僅係因第 193 條之規定而使所有權回復，如此解釋方符合善意取得制度之意義。參我妻榮著、有泉亨修訂、李宜芬校訂，日本物權法，五南圖書出版，1999 年初版，頁 211-217。 192 學者蘇永欽即採此說，其認為自文義解釋、歷史解釋及公平之角度觀之，應以原權利人歸屬說為可採。參蘇永欽，善意受讓盜贓遺失物可否即時取得，收錄於蘇永欽主編，民法物權爭議問題研究，五南圖書出版，1999 年 11 月初版，頁 317-324。 76.

(78) 193. 翊. 翊翊. 948 801. 949. 7齐7 99. 2. 1. 3. 949. 2. 翊翊翊翊翊翊翊翊. 翊 9义0. 949. 翊翊. 翊翊. 翊. 193. 最高法院 77 年度台上字第 2422 號判決：「出賣人依民法第三百四十九條規定，就買賣之標的物固應負權利瑕疵擔保責任，然仍以權利之瑕疵於買賣成立後未能除去為前提。倘因法律規定買受人於受買賣標的物之交付後，已取得標的物之所有權，可得對抗第三人時，則其權利已無瑕疵，即不得再使出賣人負瑕疵擔保之責。買賣標的物之買受人依民法第八百零一條、第九百四十八條規定，已取得標的物之所有權者，即屬適例。於此種情形，標的物如為盜贓者，被害人未依同法第九百四十九條、第九百五十條規定，自被盜時起二年以內，向買受標的物之占有人，為回復其物之請求前，該買受人之所有權並不消滅。倘逾二年之期間，被害人未為回復之請求者，該買受人並即確定的取得標的物之所有權。且在民法第九百五十條之情形，盜贓之被害人非償還買受人支出之價金不得請求回復其物。此乃因買受其物之占有人係由拍賣或公共市場或由販賣與其物同種之物之商人善意買得其物，對其物之來源有正當信賴之情形存在，須特別加以保護之故。是以，被害人之償還價金乃回復其物之要件。倘其物係經警察機關發還被害人者，於被害人未償還價金以前，該占有人之所有權亦不消滅。又被害人上述之價金負擔，乃是衡量被害人與買受其物之占有人間之相對利益而設。因之，有無上述買得其物之特殊情形，應以占有人本身決之，至占有人輾轉買賣之前手，有無該特殊情形存在，則非所問。準此以觀，買受人於上述已取得買賣標的物所有權而未消滅之情形，出賣人均不負瑕疵擔保之責。」最高法院民刑事裁判選輯，第 9 卷 4 期，頁 82-83。另參謝在全，民法物權論（下冊），自版，2004 年 8 月修訂三版，頁 583-584；王澤鑑，民法物權（2）用益物權．占有，三民經銷，2001 年 9 月增訂版，頁 291。 77.

(79) 949 翊翊 9义0. 翊. 99 2 3. 翊翊翊 398 翊翊翊 949 翊翊翊. 9义0. 949 翊. 949 翊翊翊. 9义0 194. 翊. 翊翊翊 194. 最高法院 77 年度台上字第 2422 號判決：「且在民法第九百五十條之情形，盜贓之被害人非償還買受人支出之價金不得請求回復其物。此乃因買受其物之占有人係由拍賣或公共市場或由販賣與其物同種之物之商人善意買得其物，對其物之來源有正當信賴之情形存在，須特別加以保護之故。是以，被害人之償還價金乃回復其物之要件。倘其物係經警察機關發還被害人者，於被害人未償還價金以前，該占有人之所有權亦不消滅。又被害人上述之價金負擔，乃是衡量被害人與買受其物之占有人間之相對利益而設。因之，有無上述買得其物之特殊情形，應以占有人本身決之，至占有人輾轉買賣之前手，有無該特殊情形存在，則非所問。」 78.

(80) 19义. 9义齐. 9义8. 197. 19齐. 9义0. 9义0. 198. 翊. 翊翊翊翊翊翊翊. 9义0 199. 9义0. 翊翊翊翊翊翊翊翊. 200. 翊. 9义1. 949. 195. 謝在全，民法物權論（下冊），自版，2004 年 8 月修訂三版，頁 588，註 25。史尚寬，物權法論，自版，1957 年五版，頁 522。 197 姚瑞光，民法物權論，作者自版，1995 年 10 月版，頁 411-412。 198 王澤鑑，民法物權（2）用益物權．占有，三民經銷，2001 年 9 月增訂版，頁 294-295。 199 民法第 950 條立法理由即謂：「所有人償還占有人支出金額之全部者，仍得回復其物，蓋於保護占有人之中，仍須顧及所有人之利益也。」參劉清景主編、施茂林校訂，民法物權，學知出版，1997 年 7 月再版，頁 478。 200 王澤鑑，民法物權（2）用益物權．占有，三民經銷，2001 年 9 月增訂版，頁 295-296；謝在全，民法物權論（下冊），自版，2004 年 8 月修訂三版，頁 589-590。 196. 79.