抵押後信託

第一款 概說

抵押權係指債權人對於債務人或第三人不移轉占有，而供擔保之土地或建 物，得就其賣得價金受清償之權，經訂立書面契約後，向該管地政事務所，申辦 抵押權設定所為之登記。抵押權包括普通抵押權（民法第 860～881 條）、最高限 額抵押權（民法第 881 之條 1～881 條之 17）與其他抵押權（民法第 882、883 條）。抵押權屬擔保物權之一種，擔保物權性質具有價值權性，以優先支配標的 物交換價值為其主要內容，而實現其支配之交換價值，達優先受償之手段，則為 對標的物交換價值之換價權能，即得直接將標的物之交換價值，變換為價金或其 他足使債權獲得滿足之某種價值，使擔保物權獲得優先受償，是為換價權，此特 質即為價值權性。因此抵押權也具有下列共通性質：1.從屬性；2.不可分性；3.

物上代位性¹⁴²。

抵押權之社會作用，其積極作用，作為社會融資之手段，誘導債權之發生，

間接促成經濟之繁榮，其消極作用，確保債務之清償，屬於保全抵押之性質，當 債務人不能清償債務時，得實行擔保物權以優先清償債務。抵押權之立法原則 有：1.公示原則；2.特定原則；3.獨立原則；4.次序固定原則與次序升進原則；

5.確保流通性原則；6.實行程序高效率原則¹⁴³。

抵押權所擔保之範圍，為原債權、利息、遲延利息、違約金及實行抵押權之 費用。（民法第 861 條第 1 項）。抵押權之效力，及於抵押物之從物與從權利（民 法第 862 條第 1 項）。抵押人之權利有：1.得設定數抵押權（民法第 865 條）；2.

得設定地上權與其他用益權利（民法第 866、877 條）；3.得將不動產讓與他人（民 法第 867 條）。抵押權之保護有：1.抵押物價值減少之防止權（民法第 871 條第 1 項）；2.抵押物價值減少之回復原狀或增加擔保請求權（民法第 872 條）；3.抵 押權侵權行為之損害賠償請求權；4.抵押權之物上請求權。我國近代抵押權具有 下列重要之發展：1. 擴大抵押權標的物範圍；2. 引進財團抵押立法；3. 制定 動產擔保交易法；4.法制化最高限額抵押權；5. 興起非典型擔保；6.發展抵押 權證券化等¹⁴⁴。

抵押權人享有除了比一般債權人優先受清償的權利外，抵押權具有追及性，

亦即債務人若未清償債務，就算不動產已移轉、更名或被他人繼承，抵押權仍不

142 謝在全，民法物權論（中），五版，2010 年 9 月，頁 281-284、304-318。

143 謝在全，民法物權論（中），五版，2010 年 9 月，頁 271-274、299、300-302。

144 謝在全，民法物權論（中），五版，2010 年 9 月，頁 430-445、295-299。

受影響，如債務人不能清償債務，債權人可就不動產聲請拍賣後求償。

程序之效率化。

第二項 信託所有權 第一款 概說

所謂信託，依信託法第 1 條規定：「稱信託者，謂委託人將財產權移轉或為 其他處分，使受託人依信託本旨，為受益人之利益或為特定之目的，管理或處分 信託財產之關係。」信託是一種多元化財產管理制度，是由財產所有人將財產移 轉或設定給管理人，使管理人為一定人之利益或目的，管理或處分財產，同時達 到財產保護、資產增值或節稅等功能。其要素有二¹⁴⁹：

一、信託財產的移轉或為其他處分

成立信託的第一要素，乃是委託人要將財產權移轉或為其他處分給受託人。

信託的標的或客體，即所謂「財產權」，必須是可依金錢計算價值的權利，舉凡 民法所規定的各種物權、債權，像現金、股票、不動產等，以及專利權、著作權 或其他無體財產權，乃至於礦業權、漁業權等，都是財產權，均可作為信託的標 的物；所謂「移轉」，係指發生財產權的直接變動而言，例如將不動產信託移轉 登記給受託人；所謂「為其他處分」，是指在財產權上設定用益物權或擔保物權 而言，例如將其不動產設定地上權、抵押權等予受託人。

二、信託財產的管理或處分

信託的第二要素，乃是受託人依信託本旨管理或處分信託財產。信託的目的 除為使受益人享受信託利益外，更重要的是在於貫徹委託人對信託財產管理、處 分的意志，例如委託人將其房屋信託予受託人，約定管理方法僅能出租而不得出 售，若受託人將之讓售予第三人，便是違反信託本旨，依信託法第 18 條規定，

受益人得撤銷受託人的處分。

第二款 關係人

一、委託人

帶判決書及判決確定證明書及登記名義人之過戶相關證件。參考網址

http://www.wretch.cc/blog/tina7799/22277180，最後瀏覽日：2013 年 6 月 10 日。

149 賴源河、王志誠，現代信託法論，1997 年 12 月，頁 19-22。

係指提供財產設立信託者¹⁵⁰。 二、受託人

乃委託人設立信託的相對人，而自委託人處接受信託財產的移轉或其他處 分，在法律上成為該財產的名義所有人，並負擔依信託目的為管理或處分信託財 產的義務¹⁵¹。

三、受益人

係指委託人欲使其享有信託利益者或其權利的繼受人而言。換言之，係指直 接享有信託所生經濟利益的法律主體，而得請求受託人依信託本旨，給付信託財 產及其管理或處分利益的全部或一部者而言。學理上尚可將受益人區分為信託存 續期間享有利益的受益人與信託關係消滅時享有利益的受益人（權利歸屬人）二 者¹⁵²。

第三款 信託之目的與其限制

信託的設立，必然有委託人所意欲達成的目的，乃信託行為意欲實現的具體 內容。所謂信託目的，應解為與信託法上所稱信託本旨的法律用語，互為表裡。

受託人為委託人管理或處分信託財產時，即應依信託目的為之。若自信託的受益 人對象而言，大體有三種目的，一則為委託人的利益（自益信託），二則為委託 人以外特定人的利益（他益信託），三則為公共的利益（公益信託）。

鑒於信託制度乃英美的特有產物，與我國民事制度頗有出入，為期規定內容 完整，並避免引進後，被利用於違法或不正當的目的，信託法第 5 條規定：「信 託行為，有左列各款情形之一者，無效：一、其目的違反強制或禁止規定者。二、

其目的違反公共秩序或善良風俗者。三、以進行訴願或訴訟為主要目的者。四、

以依法不得受讓特定財產權之人為該財產權之受益人者。」就信託目的予以較為 嚴格及具體的限制，違反者無效，且係指信託行為自始、當然無效。其次、為防 止委託人濫用信託制度，藉由設立信託達到脫產目的，而害及其債權人的權益，

信託法第 6 條第 1 項：「信託行為有害於委託人之債權人權利者，債權人得聲請 法院撤銷之。」而就詐害信託的可能避端加以管制，以保障委託人的債權人，並 期引導信託制度於正軌。是故，如違反上述規定時，其信託行為之效力，或為無

150 王志誠，信託法，2009 年 7 月，頁 88。

151 同前註，頁 94。

152 同前註，頁 170。

效或得為撤銷¹⁵³。

第四款 信託的優點

依學者見解，信託之優點主要有二：

一、具獨立性與安全性

信託資產受到信託法的保護，不受委託人、受託人及受益人之債權人強制執 行或抵銷不屬於該信託財產之債務，因此可以讓委託人的財富不因特殊狀況而受 到影響¹⁵⁴。

二、保有財產掌控權

財產交付信託後，委託人仍保有信託財產運用的決定權，亦得隨時終止信託 契約，取回信託財產¹⁵⁵。

第五款 申辦信託所有權登記相關程序

1.登記申請書；2.登記原因證明文件（信託契約書）；3.權利書狀（所有權 狀）；4.申請人身分證明；5.委託人印鑑證明；6.委託書；7.主管機關核准或同 意證明文件；8.遺產稅、贈與稅繳清或免稅證明書或同意移轉證明書或不計入遺 產（贈與）總額證明書；9.重劃工程費或差額地價繳清證明書¹⁵⁶。

二、申請步驟

1.申請：申請人檢附前述應備文件向地政事務所申請。2.計費：依法核算登 記費、書狀費。

三、稅費

153 同前註，頁 100-119。

154 賴源河、王志誠，《現代信託法論》， 1997 年 12 月，頁 66-76。

155 信託法第 18 條：「Ⅰ.信託利益全部由委託人享有者，委託人或其繼承人得隨時終止信託。Ⅱ.

前項委託人或其繼承人於不利於受託人之時期終止信託者，應負損害賠償責任。但有不得已之事 由者，不在此限。」

156 內政部，土地登記審查手冊，內政部編印，2011 年，頁 318-320。

（一）土地增值稅

1.土地為信託財產者，於因信託行為成立，委託人與受託人間移轉所有權，

不課徵土地增值稅（土地稅法第 28 條之 3 第 1 款）。2.依不動產資產信託契約約 定，信託土地於信託終止後毋須返還委託人者，於信託行為成立移轉土地所有權 時，以委託人為納稅義務人，課徵土地增值稅，不適用土地稅法第 28 條之 3 規 定（不動產證券化條例第 52 條）。因實行抵押權而取得土地者，其辦理變更登記，

免附土地增值稅完稅證明，移轉時應繳稅額依法仍由原土地所有權人負擔（金融 資產證券化條例第 38 條第 1 項第 3 款）。

（二）契稅

1.不動產為信託財產者，於因信託行為成立，委託人與受託人間移轉所有 權，不課徵契稅（契稅條例第 14 條之 1 第 1 款）。2.因移轉資產而生之印花稅、

契稅及營業稅，除受託機構處分不動產時應繳納之契稅外，一律免徵（金融資產 證券化條例第 38 條第 1 項第 1 款）。

（三）贈與稅

1.信託契約明定信託利益之全部或一部之受益人為非委託人者，視為委託人 將享有信託利益之權利贈與該受益人，依本法規定，課徵贈與稅（遺產及贈與稅 法第 5 條之 1 第 1 項）。2.信託財產因信託行為成立，委託人與受託人間移轉或 為其他處分者，不課徵贈與稅（遺產及贈與稅法第 5 條之 2 第 1 款）。

（四）印花稅

1.因移轉資產而生之印花稅、契稅及營業稅，除受託機構處分不動產時應繳 納之契稅外，一律免徵（金融資產證券化條例第 38 條第 1 項第 1 款）。2. 以不 動產為信託財產之信託契約書，如敘明信託關係消滅時，信託財產歸屬於委託人 者，非屬印花稅之課稅範圍；如如敘明受託人應移轉與委託人以外之歸屬權利人

1.因移轉資產而生之印花稅、契稅及營業稅，除受託機構處分不動產時應繳 納之契稅外，一律免徵（金融資產證券化條例第 38 條第 1 項第 1 款）。2. 以不 動產為信託財產之信託契約書，如敘明信託關係消滅時，信託財產歸屬於委託人 者，非屬印花稅之課稅範圍；如如敘明受託人應移轉與委託人以外之歸屬權利人