第三章 兩岸金融制度與法規之差異
第二節 兩岸金融法規的差異
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第二節 兩岸金融法規的差異
兩岸的金融發展過程大不相同，而且雙邊對於法令的觀點也多所 不同，在中國大陸進行商業活動，重視的不僅只有法律，各項不成文 的潛規則亦是重要的考量項目，不過隨著中國各項法令逐一頒布，中 國大陸金融產業法治化的程度可望會逐漸提升。
本節將分為兩大部分，首先針對各項法令的特點進行說明，描繪 出兩岸銀行相關法令規定的主要差異，並藉此了解銀行體制上的不 同，其次再敘述兩岸監理交流合作的概況，並評析設立不同的標準與 規範。
一、兩岸的法令規定
兩岸金融法令典章多如牛毛，難以依據各項法令與規範一一說 明，所以本文會以法令制定、組織業務、活動運作與退出機制四大層 面進行呈現，希望透過有系統的方式理清兩岸法令上的差異。
(一)法令制定
台灣的法治基礎程度較高，所以在制定金融相關法律的過程也較 為嚴謹，詳細過程參考圖3-3。首先由各單位提出各項法案20，提案 之後再送程序委員會，並交由秘書長選定日期審定後付印，旋即進入 一讀程序，在一讀過程中會經歷各項討論，決定法案要「交付審查」、
「逕付二讀」還是「不予審議」。
若法案順利進入二讀，委員會邀請相關人士與部會進行討論，此 時可對議案深入討論、修正、重付審查、撤銷、撤回等，若該法案順
20 引用立法院資訊，提案單位為行政院、司法院、考試院、監察院、立法委員及符合立法院
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利取得共識，則進入三讀程序，反之立院彼此間的意見不一時，則會 將該項法案順利撤回。
在三讀過程中，只能針對二讀過的法案進行文字修正，隨後則將 其交付全體表決，若順利過關則必須咨請總統公佈，即成為中華民國 法令，若總統認為該法案無法實行，則可以要求立法院再次進行覆 議，並可要求行政院長進行說明。
圖 3-3 台灣立法流程圖
資料來源：立法院網路資訊
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中國大陸的立法程序主要有三階段，首先是相關單位提出法律草 案，主要有兩大部分，其一為全國人民代表大會、其二為全國人民代 表大會常務委員會21，其中專門委員會與行政體系將會提供相關資 料，提案人則必須說明其提案的原委。
其次為審議程序，法案在提交審議之前，將會公佈相關草案，聽 取專家或是各方建議，並由人大常委會與人大主席團決定是否排定全 國人民代表大會相關議程。進入議程後，委員長會議將決定該法案是 否要送全體會議審議，或先由相關專門委員會審議之後，再送人大全 體會議審議，審議過程分為初審與再次審議，之後則進入最後的表決 階段。
在表決階段，人民代表與常委會委員是採無記名方式，若半數通 過則該法案成立，之後則會由國家主席公佈，在中國大陸法令規範 中，唯有人民代表大會通過的才屬於法律，由於人民代表大會一年才 召開一次，且時間鮮少超過15 天，所以訂立的法令相對較少，目前 跟銀行相關性較高的法令主要有三項，分別為《中國人民銀行法》、《商 業銀行法》、《銀行業監督管理法》。
中國大陸在銀行相關法令上有四大位層，詳見表3-3，第一部分 是人民代表大會通過的相關法令，此即為中國大陸的法律；第二部分 則是人民大會授權給國務院的權利，其訂立的為行政法規，如《外資 銀行管理條例》等；第三部分為銀行監督管理委員會設立的相關規 章，而此部分的相關條文最多，如《境外金融機構投資入股中資金融
21 引用互動百科說明：全國人民代表大會主席團，全國人民代表大會常務委員會，國務院，
中央軍事委員會，最高人民法院，最高人民檢察院，可以向全國人民代表大會提出屬於全國 人民代表大會立法職權範圍內的議案；全國人民代表大會各專門委員會，國務院，中央軍事 委員會，最高人民法院，最高人民檢察院，可以向全國人民代表大會常務委員會提出屬於全 國人民代表大會常務委員會立法職權範圍內的議案，一個代表團或者30 名以上的人民代表聯
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機構管理辦法》；第四部份則為地方法規。而國務院所制定的相關行 政法規不能抵觸，人大所出爐的法律，同理銀監會所訂的規章，也不 能和國務院的行政法規違背。
表 3-3 中國大陸法令位階說明表
位階 制定單位 名稱 相關法規
最高 全國人民代表大會 法律 《中國人民銀行法》、《商業銀 行法》、《銀行業監督管理法》
次高 國務院 行政法規 《外資銀行管理條例》
次低
銀行監督委員會 辦法、規章 《國外資銀行管理條例實施細 則》、《境外金融機構投資入股 中資金融機構管理辦法》等
最低 地方政府 地方法規
資料來源：本研究整理
(二)組織業務
在組織架構上，台灣的銀行業發展的較早，而且近年來有銀行家 數過多的問題，所以我國政策希望金融機構能朝大型化、跨業經營的 方向發展，所以2001 年金融控股公司法正式出爐，也讓我國金融機 構多以金融集團的方式呈現，除此之外，銀行法中也明確指出22，若 取得主管機關許可，銀行可以兼營信託與證券業務，所以我國的銀行 業制度的設計，本來就是較偏向綜合銀行。
中國大陸的銀行產業發展的較晚，而且是採取分業監管的模式，
所以對於銀行的業務範圍規定的較為嚴格，銀行整體發展的方向也較
22 引述銀行法第 28 條，商業銀行及專業銀行經營信託或證券業務，其營業及會計必須獨立；
其營運範圍及風險管理規定，得由主管機關定之。
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時，則改為事前向主管機關申請核准，之後在持有數字到達25%與 50%之前，仍須向主管機管申請，其目的是希望股權不要過度集中特 定大股東，容易形成舞弊的情事。
中國大陸的銀行設立，必須取得銀監會的審批26，而且其仍明令 應當符合其他審慎性條件，其中對於資本額的限制較為明確，限定全 國性商業銀行為十億人民幣、城市商業銀行為一億人民幣、農村商業 銀行為五千萬元人民幣27，另外在股權上，只要持有股權超過 5%28， 其即必須要銀監會核准，顯示其在銀行設立限制金額上雖不高，但是 對於各項規範上，仍需透過銀監會的嚴格審核，目前中國大陸的沿海 地區已經有銀行競爭的問題，所以現今要在大陸新設銀行恐怕比台灣 更難進行。
在股權設立上，台灣的銀行法規定，銀行組織除法律另有規定或 銀行法修改前經專案核准設立的銀行外，皆必須以股份有限公司的形 式存在29，再加上目前國內主要銀行都已經改為金融控股公司的形 式，所以股份有限公司制是台灣金融機構最主要的股權形式。
中國大陸的商業銀行必須符合《公司法》，所以銀行必須是符合
「股份有限公司」與「有限責任公司」的形式，其中除國有商業銀行 採用有限責任制外，其他皆是以「股份有限公司」方式成立，股權形 式的設計主要有兩大原因，其一官方希望能吸引投資人監督公司運作
26 商業銀行法第 12 條：一、有符合本法和《中華人民共和國公司法》規定的章程；二、有符 合本法規定的註冊資本最低限額；三、有具備任職專業知識和業務工作經驗的董事、高級管 理人員；四、有健全的組織機構和管理制度；五、有符合要求的營業場所、安全防範措施和 與業務有關的其他設施。
27 商業銀行法第 13 條。
28 商業銀行法第 28 條。
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成效落實公司治理的基礎，其二則是股權形式，能夠有效引入國際資 金運作。
在限制部分可以粗略區分為財務狀況、關係人、開戶情況與利率 管制四大領域，整理於表3-6。在財務狀況下，台灣對於銀行的財務 規範限制多且瑣碎，舉例中期放款總餘額不得超過定期存款30，另外 住宅建築及企業建築放款之總額部分則為不得超過存款總餘額及金 融債券發售額之和之百分之三十31，以及其他規範限制；中國大陸則 只針對流動性、存貸比例、流動性餘額與借款比例進行規範，雖然其 他部分由銀監會訂立，但其可以增加銀行財務操作彈性。
在關係人部分，台灣則對於關係人交易的法令明確，如對於關係 人的定義與授信的限制都有明確訂立32，並且官方對於該項管制有效 嚴格的執行；中國大陸的關係人交易規範則相對簡單，不僅關係人的 定義並不明確，如主要股東生子女等皆未闡明，也未明確指出其貸款 優惠上的條件。
在開戶情況上，台灣金融環境允許，企業開立多個運用的金融帳 戶，並且個人交易帳戶上也未有限制；不過中國大陸商業銀行只允許 企業單位選擇一家金融機構開設日常交易帳戶，不得開立第二個帳 戶，所以台灣的開戶情況較為自由。
在利率管制上，台灣利率自由化早在80 年代即開始進行，雖然 民法明令最高利率不得超過20%，但是實務情況往往會加收手續費等 項目，故其真實利率往往會超過政府的相關規定，不過在中國大陸，
30 銀行法第 72 條。
31 銀行法第 72 條之 2。
32 銀行法第 32 條：消費者貸款及對政府貸款不在此限。前項消費者貸款額度，由中央主管機 關定之。本法所稱主要股東係指持有銀行已發行股份總數百分之一以上者；主要股東為自然 人時，本人之配偶與其未成年子女之持股應計入本人之持股。其他如33 條等。