新型態內線交易之防制與避免 新型態內線交易之防制與避免
報告人
前行政院金管會法律事務處處長 輔仁大學法律學院
郭 土 木 教授
大 綱 大 綱
• 壹、前言
• 貳、內線交易禁止之立法理由
• 參、違反內線交易禁止之法律責任基礎
• 肆、美國一九三四年證券交易法第十條第二項及規則 lOb-5 之規定
• 伍、我國證券交易法內線交易禁止之規定
• 陸、實務案例之檢討分析
• 柒、立法院修正案之提出
• 捌、內線交易之防制與避免機制
壹 壹 、 、 前言 前言
• 案例之發生
• 在行政院金管會之有關重大證券犯罪起訴及判 決情統計中，從 93 年至 97 年 10 月底所列移 送 38 件違反內線交易之案件，有 15 件偵辦中
， 19 件審理中， 1 件不起訴， 1 件簽結，僅 有 2 件判決有罪，惟定讞案例不多
• 法律構成要件之抽象性與爭議性
貳 貳 、 、 內線交易禁止之立法理由 內線交易禁止之立法理由
• 一、美國實務上之見解
•
1. 「公 開 或 戒 絕 交 易 」 原 則
(Disclose-or-Abstain)•
2. 「公 開 之 正 當 性 與 否 」 之 原 則
(Proper, Im-proper)• 3. 健全市場論與信賴關係論
貳 貳 、 、 內線交易禁止之立法理由 內線交易禁止之立法理由
• 二、學者之見解
• 1. 影 響 資 本 市 場 正 常 分 配 資 金 之 功 能 (Allocational Effi-ciency)
• 2. 資 本 市 場 理 論 (captical market theory)
• 3. 維繫投資人對於證券市場之信心
• 4. 防範道德危險及內部人員從事危險的投資
• 5. 非有效率的補償方式
• 6. 促使公司對消息資源的正當利用，並能適時 公開以健全決策程序
• 7. 有違公平、公正交易之原則
貳 貳 、 、 內線交易禁止之立法理由 內線交易禁止之立法理由
• 三、對否定禁止以內幕消息交易理由及其批判
• （一）、自由市場理論 (free market)
• （ 二 ） 促 進 股 價 ， 刺 激 經 營 者 努 力 於 公 司 (efficient stock price)
• （三）提供經營管理者一個彌補虧損之自救方 法 (Self-help)
• （四）允許經營者與投資者之間訂立授權契約
參、違反內線交易禁止法律責任基礎 參、違反內線交易禁止法律責任基礎
一、忠實信賴責任理論 (Fiduciary Duty to Shareholder Theory)
二、錯誤使用理論 (Misappropriation Theory ，有稱為私取理論 )
三、占有理論 (Possession theory) 四、消息傳遞理論 (tipper-tippee
theory)
肆、美國一九三四年證券交易法第十條第二 肆、美國一九三四年證券交易法第十條第二
項之規定 項之規定
1. 任何人不得直接或間接利用州際商務工具或郵 件，或全國性證券交易所之設備
2. 以違反證管會為維護公共利益或保護投資人所 制訂之規則，
3. 以詐欺等操縱之方法，買賣上市或非上市之證 券。
肆、美國一九三四年證券交易法規則
肆、美國一九三四年證券交易法規則
lOb-lOb-5 5 之規定 之規定
任何人不得直接或間接利用州際商務工具或郵 件，或全國性證券交易所之設備，在買賣證券 的過程中，從事 :
(a) 使用任何方法、計劃或技巧為詐欺之行為 ;
(b) 對重要事實作不實之陳述或省略其中重要事之陳述
，以致在實際情況下使人產生誤導之效果 ;
(c) 為任何行為、業務或商業活動，足以對他人產生詐 欺之情事。
肆、美國一九三四年證券交易之刑則規定 肆、美國一九三四年證券交易之刑則規定
• 違反 l0b-5 規定之刑事責任，依美國聯邦證券交易法 第三十二條之規定，可處五年以下之有期徒刑，或科 或併科一萬美元以下之罰金。
• 而且在一九八四年內部人員交易制裁法之規定，將此 罰金金額提高至十萬美元以下。
• 其刑度於 1988 年詐欺犯罪案件舉發法，將其提高為 至少 10 年以上有期徒刑，罰金並提高至 250 萬美元
• ，在 2002 年 7 月 30 日通過之沙氏法案 (Sarbanes- Oxley Act) ，則將其提高為至少 25 年以下有期徒 刑 , 同時將其罰金並提高至 2500 萬美元
伍、我國證券交易法內線交易禁止之規定 伍、我國證券交易法內線交易禁止之規定
• 1. 證券交易法第 157 條之 1 第 1 項規定
• 下列各款之人，實際知悉發行股票公司有重大影響其股票價格之 消息時， 在該消息明確後，未公開前或公開後十八小時內，不 得對該公司之上市或 在證券商營業處所買賣之股票或其他具有 股權性質之有價證券，自行或以 他人名義買入或賣出：
• 一、該公司之董事、監察人、經理人及依公司法第二十七條第一 項規定受 指定代表行使職務之自然人。
• 二、持有該公司之股份超過百分之十之股東。
• 三、基於職業或控制關係獲悉消息之人。
• 四、喪失前三款身分後，未滿六個月者。
• 五、從前四款所列之人獲悉消息之人。
伍、我國證券交易法內線交易禁止之規定 伍、我國證券交易法內線交易禁止之規定
• 2. 證券交易法第 157 條之 1 第 2 項增訂公司 債規定
• 前項各款所定之人，實際知悉發行股票公司有 重大影響其支付本息能力之消息時，在該消息 明確後，未公開前或公開後十八小時內，不得 對該公司之上市或在證券商營業處所買賣之非 股權性質之公司債，自行或以他人名 義賣出。
伍、我國證券交易法內線交易禁止之規定 伍、我國證券交易法內線交易禁止之規定
• 3. 證券交易法第 157 條之 1 民事責任規定
• 違反前項規定者，對於當日善意從事相反買賣之人買 入或賣出該證券之價格，與消息公開後十個營業日收 盤平均價格之差額，負損害賠償責任；其情節重大者
，法院得依善意從事相反買賣之人之請求，將賠償額 提高至三倍；其情節輕微者，法院得減輕賠償金額。
• 第一項第五款之人，對於前項損害賠償，應與第一項 第一款至第四款提供消息之人，負連帶賠償責任。但 第一項第一款至第四款提供消息之人有正當理由相信 消息已公開者，不負賠償責任。
伍、我國證券交易法內線交易禁止之規定 伍、我國證券交易法內線交易禁止之規定
• 4. 證券交易法第 157 條之 1 內線消息之規定
• 第一項所稱有重大影響其股票價格之消息，指涉及公 司之財務、業務或該證券之市場供求、公開收購，其 具體內容對其股票價格有重大影響，或對正當投資人 之投資決定有重要影響之消息；其範圍及公開方式等 相關事項之辦法，由主管機關定之。
• 第二項所定有重大影響其支付本息能力之消息，其範 圍及公開方式等相關事項之辦法，由主管機關定之。
伍、我國證券交易法內線交易禁止之規定 伍、我國證券交易法內線交易禁止之規定
• 5. 證券交易法第 157 條之 1 內部人員關係人 之規定
• 第二十二條之二第三項規定，於第一項第一款、第二 款，準用之；其於身分喪失後未滿六個月者，亦同。
第二十條第四項規定，於第三項從事相反買賣之人，
準用之
• 第二十條第四項規定 委託證券經紀商以行紀名義買 入或賣出之人，視為前項之取得人或出賣人 。
伍、我國證券交易法第
伍、我國證券交易法第 171 171 條之規定 條之規定
• 違反第一百五十七條之一第一項或第二項規定者，處三年以上十 年以下有期徒刑，得併科新臺幣一千萬元以上二億元以下罰金。
• 犯前項之罪，其犯罪所得金額達新臺幣一億元以上者，處七年以 上有期徒刑，得併科新臺幣二千五百萬元以上五億元以下罰金。
• 犯第一項或第二項之罪，在偵查中自白，如有犯罪所得並自動繳 交全部所得財物者，減輕其刑；並因而查獲其他正犯或共犯者，
減輕其刑至二分之 一。
• 犯第一項或第二項之罪，其犯罪所得利益超過罰金最高額時，得 於所得利益之範圍內加重罰金；如損及證券市場穩定者，加重其 刑至二分之一。
•
伍、我國證券交易法內線交易禁止之規定 伍、我國證券交易法內線交易禁止之規定
• 一、犯罪之構成要件
• ( 一 ) 主觀之犯意
• 1. 知悉說
• 2. 利用說
• 3. 我國主管機關與司法實務見解
伍、我國證券交易法內線交易禁止之規定 伍、我國證券交易法內線交易禁止之規定
• ( 二 ) 行為之主體
• 1. 內部人員
• 2. 內部人員之關係人
• 3. 準內部人員
• 4. 內部人員已喪失身分
• 5. 受傳遞訊息者
伍、我國證券交易法內線交易禁止之規定 伍、我國證券交易法內線交易禁止之規定
• ( 二 ) 行為之客體
• 1. 上市櫃股票〈普通股與特別股〉
• 2. 上市櫃公司非股權性質之公司債
• 3. 上市櫃公司具股權性質之公司債
• 本法第一百五十七條第六項及第一百五十七條之一第一 項所稱具有股權性質之其他有價證券，指可轉換公司債
、附認股權公司債、認股權憑證、認 購（售）權證、股 款繳納憑證、新股認購權利證書、新股權利證書、債券 換股權利證書、臺灣存託憑證及其他具有股權性質之有 價證券。
伍、我國證券交易法內線交易禁止之規定 伍、我國證券交易法內線交易禁止之規定
• 二、何人員謂重大未公開之內幕消息
• （一）原施行細則第 7 條之規定
• 本法第三十六條第二項第二款所定發生對股東權益或證券 價格有重大影響 之事項，指下列事項之一：
• 一、存款不足之退票、拒絕往來或其他喪失債信情事者。
• 二、因訴訟、非訟、行政處分、行政爭訟、保全程序或強 制執行事件，對公司財務或業務有重大影響者。
• 三、嚴重減產或全部或部分停工、公司廠房或主要設備出 租、全部或主要部分資產質押，對公司營業有影響者。
•
伍、我國證券交易法內線交易禁止之規定 伍、我國證券交易法內線交易禁止之規定
• 四、有公司法第一百八十五條第一項所定各款情事之一者。
• 五、經法院依公司法第二百八十七條第一項第五款規定其股票 為禁止轉讓之裁定者。
• 六、董事長、總經理或三分之一以上董事發生變動者。
• 七、變更簽證會計師者。但變更事由係會計師事務所內部調整 者，不包括 在內。
• 八、重要備忘錄、策略聯盟或其他業務合作計畫或重要契約之 簽訂、變更 、終止或解除、改變業務計畫之重要內容、完成新 產品開發、試驗之產品已開發成功且正式進入量產階段、收購 他人企業、取得或出讓專 利權、商標專用權、著作權或其他智 慧財產權之交易，對公司財務或業務有重大影響者。
• 九、其他足以影響公司繼續營運之重大情事者。
公司財務、業務相關之內線消息範圍 公司財務、業務相關之內線消息範圍
• （二）主管機關於 99 年 12 月 22 日證券交易 法第一百五十七條之一第五項及第六項重大消息範圍 及其公開方式管理辦法
• 本法第一百五十七條之一第五項所稱涉及公司之財務
、業務，對其股票價 格有重大影響，或對正當投資人 之投資決定有重要影響之消息，指下列消息之一： §2
• 一、本法施行細則第七條所定之事項。
• 二、公司辦理重大之募集發行或私募具股權性質之有 價證券、減資、合併 、收購、分割、股份交換、轉換 或受讓、直接或間接進行之投資計畫 ，或前開事項有
公司財務、業務相關之內線消息範圍 公司財務、業務相關之內線消息範圍
• 三、公司辦理重整、破產、解散、或申請股票終止上市或在證券 商營業處 所終止買賣，或前開事項有重大變更者。
• 四、公司董事受停止行使職權之假處分裁定，致董事會無法行使 職權者，或公司獨立董事均解任者。
• 五、發生災難、集體抗議、罷工、環境污染或其他重大情事，致 造成公司 重大損害，或經有關機關命令停工、停業、歇業、廢 止或撤銷相關許 可者。
• 六、公司之關係人或主要債務人或其連帶保證人遭退票、聲請破 產、重整 或其他重大類似情事；公司背書或保證之主債務人無 法償付到期之票據、貸款或其他債務者。
• 七、公司發生重大之內部控制舞弊、非常規交易或資產被掏空者
。
• 八、公司與主要客戶或供應商停止部分或全部業務往來者
公司財務、業務相關之內線消息範圍 公司財務、業務相關之內線消息範圍
• 九、公司財務報告有下列情形之一：
• （一）未依本法第三十六條規定公告申報者。
• （二）編製之財務報告發生錯誤或疏漏，有本法施行細則第六 條規定應更正且重編者。
• （三）會計師出具無保留意見或修正式無保留意見以外之查核 或核閱報告者。但依法律規定損失得分年攤銷，或第一季、第 三季及半年度財務報告若因長期股權投資金額及其損益之計算 係採被投資公司未經會計師查核簽證或核閱之報表計算等情事
，經其簽證會計師出具保留意見之查核或核閱報告者，不在此 限。
•
公司財務、業務相關之內線消息範圍 公司財務、業務相關之內線消息範圍
• 十、公開之財務預測與實際數有重大差異者或財務預測更新（
正）與原預 測數有重大差異者。
• 十一、公司營業損益或稅前損益與去年同期相較有重大變動，
或與前期相較有重大變動且非受季節性因素影響所致者。
• 十二、公司有下列會計事項，不影響當期損益，致當期淨值產 生重大變動者：
• （一）辦理資產重估。
• （二）金融商品期末評價。
• （三）外幣換算調整。
• （四）金融商品採避險會計處理。
• （五）未認列為退休金成本之淨損失。
公司財務、業務相關之內線消息範圍 公司財務、業務相關之內線消息範圍
• 十三、為償還公司債之資金籌措計畫無法達成者。
• 十四、公司辦理買回本公司股份者。
• 十五、進行或停止公開收購公開發行公司所發行之有價 證券者。
• 十六、公司取得或處分重大資產者。
• 十七、公司發行海外有價證券，發生依上市地國政府法 令及其證券交易市 場規章之規定應即時公告或申報之重 大情事者。
• 十八、其他涉及公司之財務、業務，對公司股票價格有
證券市場供求相關之內線消息範圍 證券市場供求相關之內線消息範圍
• 本法第一百五十七條之一第五項所稱涉及該證券之市 場供求，對其股票價格有重大影響，或對正當投資人 之投資決定有重要影響之消息，指下列消息之一： §3
• 一、證券集中交易市場或證券商營業處所買賣之有價 證券有被進行或停止公開收購者。
• 二、公司或其控制公司股權有重大異動者。
• 三、在證券集中交易市場或證券商營業處所買賣之有 價證券有標購、拍賣、重大違約交割、變更原有交易 方法、停止買賣、限制買賣或終止買賣之情事或事由 者。
證券市場供求相關之內線消息範圍 證券市場供求相關之內線消息範圍
• 四、依法執行搜索之人員至公司、其控制公司 或其符合會計師查核簽證財務報表規則第二條 之一第二項所定重要子公司執行搜索者。
•
• 五、其他涉及該證券之市場供求，對公司股票 價格有重大影響，或對正當 投資人之投資決定 有重要影響者。
重大影響其支付本息能力之內線消息 重大影響其支付本息能力之內線消息
• 本法第一百五十七條之一第六項所稱公司有重大影響 其支付本息能力之消息，指下列消息之一： §4
• 一、本法施行細則第七條第一款至第三款所定情事者
。
• 二、第二條第五款至第八款、第九款第四目及第十三 款所定情事者。
• 三、公司辦理重整、破產或解散者。
• 四、公司發生重大虧損，致有財務困難、暫停營業或 停業之虞者。
重大影響其支付本息能力之內線消息 重大影響其支付本息能力之內線消息
• 五、公司流動資產扣除存貨及預付費用後之金額加計 公司債到期前之淨現金流入，不足支應最近期將到期 之本金或利息及其他之流動負債者。
• 六、已發行之公司債採非固定利率計息，因市場利 率變動，致大幅增加利息支出，影響公司支付本息能 力者。
• 七、其他足以影響公司支付本息能力之情事者。
• 前項規定，於公司發行經銀行保證之公司債者，不
伍、我國證券交易法內線交易禁止之規定 伍、我國證券交易法內線交易禁止之規定
• §2 及 §4 消息之公開方式，係指經公司輸入公開資訊觀
測站。 §3 消息之公開，係指透過下列方式之一公開：
• （ 1 ）、公司輸入公開資訊觀測站。
• （ 2 ）、臺灣證券交易所股份有限公司基本市況報導網 站中公告。
• （ 3 ）、財團法人中華民國證券櫃檯買賣中心基本市況 報導網站中公告。
• （ 4 ）、兩家以上每日於全國發行報紙之非地方性版面
、全國性電視新聞或前開媒體所發行之電子報報導。
• 消息透過前項第四款之方式公開者，本法第一百五十七 條之一第一項十八小時之計算係以派報或電視新聞首次 播出或輸入電子網站時點在後者起算。
• 派報時間早報以上午六時起算，晚報以下午三時起算。
伍、我國證券交易法內線交易禁止之規定 伍、我國證券交易法內線交易禁止之規定
所定消息之成立時點，為事實發生 日、協議日、簽約日、付款日、 委託日
、成交日、過戶日、審計委員會或董事會 決議日或其他依具體事證可得明確之日，
以日期在前者為準。
§5陸、實務案例之檢討分析 陸、實務案例之檢討分析
• 一、○○土地開發股份有限公司案
• （一）事實
• 台灣銀行股份有限公司於 94 年 6 月 17 日於董事會通 過並確定該 20 億元擔保聯貸案， ○○土地開發股份 有限公司出售信託部不及以信託部不良債權融資共計 16.5 億元，將於 94 年 8 月 6 日到位，該資金加計聯 貸案款項 20 億元資金，足以支應日盛銀購買台開信託 部交割手續之賠付款，順利切割台開信託部門，並產生 16 億餘元之處分利益使， ○○土地開發股份有限公司 淨值回升到 5 元以上，屆時可申請恢復一般交易。
陸、實務案例之檢討分析 陸、實務案例之檢討分析
• （二）法律依據
• 依證券交易法第一百五十七條之一第四項重大 消息範圍及公開方式管理辦法第二條第一款
「本法施行細則第七條所訂事項」。本案之事 實該當證交法施行細則第七條第八款所稱對公 司財務有重大影響之「重要契約之簽訂」。
•
陸、實務案例之檢討分析 陸、實務案例之檢討分析
• 1. 高等法院
• 查蘇○○為推動 ○○土地開發股份有限公司公司出售信託部及以信 託部不良債權融資之簽約董事長，以及 ○○土地開發股份有限公司 與台銀等 29 家金融機構簽訂聯貸合約等重大影響○○公司股價之簽 約董事長，在該消息未公開前告知被告等於 97 年 7 月 25 日配合買入
，並於配合買入後，始於公開資訊觀測站公告上開影響股價消息，即 與證交法第 157 條之 1 第 1 項第 4 款規範之構成要件相符，且有共 同犯意聯絡行為分擔而屬共同正犯。
• 2. 最高法院判決
• 原判決撤銷，發回台灣高等法院，其理由認為： (1) 犯罪所得計算時 點是否符合立法理由 (2) 犯罪所得應包括「財物」及「財產」上之利 益，縱使未賣出之股票仍屬內線交易之犯罪所得 (3) 犯罪所得應扣除 當日相反買賣之投資人，負賠償金額後，始得沒收之。
• 本案高等法院判決各處 7 年徒刑， 7 年 6 月徒刑，游○○ 7 年 2 月徒 刑，並諭知共同犯罪所得財物 1 億 83 萬 58 元應予連帶沒收之。
陸、實務案例之檢討分析 陸、實務案例之檢討分析
• 二、 ○○公司因涉嫌進行假交易及作假帳案
• （一）事實及理由
• 被告等放空○○公司股票，再用訴諸媒體等方 式打壓該公司股價以期獲利，彼等目的既屬同 一，僅係各自出資獲利各自計算，致使不知情 的投資大眾因此在公開的證券交易市場上受到 損害，當係共同正犯「一個集體放空股票行
陸、實務案例之檢討分析 陸、實務案例之檢討分析
• 本案台北地方法院判決林○○（甲）有期徒刑貳年，併 科罰金新台幣貳仟萬元，緩刑伍年。張○○有期徒刑壹 年捌月，緩刑肆年。古○○有期徒刑壹年捌月，緩刑叁 年。林○○（乙）有期徒刑壹年柒月，併科罰金壹仟萬 元，緩刑貳年。陳○○一審判有期徒刑叁年拾月，併科 罰金壹仟伍佰萬元，二審判有期徒刑叁年，併科罰金壹 仟萬元。
• （二）法律依據
• 證券交易法第一百五十七條之一第四項重大消息範圍及 公開方式管理辦法第 2 條第 7 款規定：「公司發生重大 之內部控制舞弊、非常規交易或資產被掏空者。」
陸、實務案例之檢討分析 陸、實務案例之檢討分析
• 三、 ○○公司票股份交換、轉換案
• （一）事實及理由
• 被告胡○○為品佳公司總經理，且於 94 年 2 月 16 日買入○○公司公司股票前，獲悉兩家 公司股票股份交換、轉換之重大影響價格消息
，竟在該消息尚未公開前（ 94 年 3 月 27 日 公開）前利用人頭戶買入品佳股票 3313 千股
陸、實務案例之檢討分析 陸、實務案例之檢討分析
• （二）法律依據
• 依證券交易法第一百五十七條之一第四項 重大消息範圍及公開方式管理辦法第 2 條 第 2 款規定：「公司辦理重大之募集發行 或私募具股權性質之有價證券、減資、合 併、收購、分割、股份交換、轉換或受讓
、直接或間接進行之投資計畫，或前開事
項有重大變更者。」
陸、實務案例之檢討分析 陸、實務案例之檢討分析
• 四、 ○○科技股份有限公司案
• （一）事實及理由
• ○○ 公司因 89 年預測前 3 季稅前淨利 952,714 千元
，與實際稅前淨利 714,159 千元之差異達 238,555 千元，變動達 20% 以上，且影響金額達 3 千萬元及實 收資本額千分之 5 之事實發生，依「公開發行公司財 務預測資料公開體系實施要點」規定於 89 年 11 月 1 日公告停止適用同年 7 月 29 日第 2 次財測，呂○○、
呂陳○○君於 89 年 8 月 19 日左右獲悉該公司將會調 降財測，並於消息公開前連續密集且大量出售持股
陸、實務案例之檢討分析 陸、實務案例之檢討分析
• （二）法律依據
• 依證券交易法第一百五十七條之一第四項重大 消息範圍及公開方式管理辦法第 2 條第 10 款 規定：「公開之財務預測與實際數有重大差異 者或財務預測更新（正）與原預測數有重大差 異者。」
• 93 年 06 月 23 日台灣高等法院判決呂○○處 有期徒刑 1 年 6 月，併科 250 萬元罰金。呂陳
○○：處有期徒刑 1 年，併科 100 萬元罰金。
陸、實務案例之檢討分析 陸、實務案例之檢討分析
• 五、 ○○股份有限公司案
• （一）事實及理由
• ○○ 股份有限公司為上市公司，該公司於 93 年 3 月 15 日於公開資訊觀測站公告該公司擬減資 79,101 萬元。公司總經理，擔任保鑫投資股份有限公司、全 毅投資股份有限公司、元創投資有限公司、合家投資 股份有限公司等 4 家公司之經理人，且受該 4 家公司 委任買賣股票，惟該員於 93 年 3 月 10 日前，因核批
○○股份有限公司董事會提案報告，得知該公司擬減 資 79,101 萬元，竟於該消息公告前 2 營業日（ 3 月 11 日及 12 日）及公告當日（ 3 月 15 日），大量賣 出保鑫、全毅、元創及合家等 4 家公司持有○○股份
陸、實務案例之檢討分析 陸、實務案例之檢討分析
• （二）法律依據
• 依證券交易法第一百五十七條之一第四項重大 消息範圍及公開方式管理辦法第 2 條第 2 款：
「公司辦理重大之募集發行或私募具股權性質 之有價證券、減資、合併、收購、分割、股份 交換、轉換或受讓、直接或間接進行之投資計 畫，或前開事項有重大變更者。」
• 96 年 12 月 13 日台灣高等法院判決處有期徒 刑 9 個月，併科罰金新臺幣 150 萬元。
陸、實務案例之檢討分析 陸、實務案例之檢討分析
• 六、 ○○電子工業股份有限公司案
• （一）事實
• 對於「 ○○公司董事會決議與欣興公司、群策 公司及恒業公司合併案」及「 ○○公司與欣興 公司達成協議，兩公司合併案將暫停進行，俟 明年再議」等二則消息，法院認定本件重大影 響其股票價格之合併案利多及暫停合併案利空 消息，應係於召開董事會決議確定並對外公開
陸、實務案例之檢討分析 陸、實務案例之檢討分析
• （二）法律依據及理由
• 原 91 年 8 月 5 日台北地檢署起訴，該消息可該當於證 券交易法第一百五十七條之一第四項重大消息範圍及公 開方式管理辦法第 2 條第 2 款規定：「公司辦理重大之 募集發行或私募具股權性質之有價證券、減資、合併、
收購、分割、股份交換、轉換或受讓、直接或間接進行 之投資計畫，或前開事項有重大變更者。」然 92 年 6 月 12 日台灣高等法院卻認定本件重大影響其股票價格 之合併案利多及暫停合併案利空消息，應係於召開董事 會決議確定並對外公開，而該公司協理朱○○及監察人 駱○○於上開消息確定公開前事先並不知情，難謂有內 線交易之犯行，故為無罪判決。
陸、實務案例之檢討分析 陸、實務案例之檢討分析
• 七、 ○○電子股份有限公司案
• （一）事實
• ○○ 公司於 92 年 4 月 17 日 19 時 5 分在公開 資訊觀測站公告澄清，有關報導○○即將到期 INDEX BOND 一事，茲因此次 1.2 億美元海外 可轉換公司債甫於本月初獲證期會核准，資金不 及到位， ○○公司將請監察人鄭○○出面約集 4 月到期公司債之主要持有人於明日 (4/18) 召開協商會議，討論償還及贖回等有關事項
陸、實務案例之檢討分析 陸、實務案例之檢討分析
• （二）法律依據及理由
• 本案台北地檢署於 94 年 12 月 19 日起訴，以該消息符 合證券交易法第一百五十七條之一第四項重大消息範圍 及公開方式管理辦法第 2 條第 1 款規定，以該當證券交 易法施行細則第 7 條第 1 款：「存款不足之退票、拒絕 往來或其他喪失債信情事者。」之規定，惟 96 年 10 月 1 日臺北地方法院認為鴻瑞、茂福、環龍、威力等四家 公司，雖於上開 92 年 4 月 17 日○○公司公司重大消 息公布前，均有出售○○公司股票之客觀事實，然謝○
○所為出售股票之決定，係依市場狀況、機制規則及其 專業判斷，且亦未於事前知悉上述重大訊息內容，與上 開重大消息並無關聯，故為無罪之判決。
陸、實務案例之檢討分析 陸、實務案例之檢討分析
• 八、 ○○股份有限公司案
• （一）事實
• ○○ 公司於 91 年 10 月 4 日 17 時 3 分在公開 資訊觀測站公告其 91 年度經會計師核閱之財 務預測因所依據之關鍵因素及基本假設已有變 動而不適用。
陸、實務案例之檢討分析 陸、實務案例之檢討分析
• （二）法律依據及理由
• 本案桃園地檢署於 95 年 1 月 3 日起訴，該消息可該當於證券 交易法第一百五十七條之一第四項重大消息範圍及公開方式管 理辦法第 2 條第 10 款：「公開之財務預測與實際數有重大差 異者或財務預測更新（正）與原預測數有重大差異者。」之規 定，然桃園地方法院於 96 年 1 月 24 日判決無罪，其理由如下
：
• 1. 法律上「重大性」之認定基準，該法院認為公司內 部人所獲悉關於公司未來可能更新財務預測之資訊，
應同時考量其所獲悉更新財務預測之「可能性」，以 及若確實發生者，其影響「程度」如何，並就兩者加 以綜合權衡判斷是否屬於「重大」影響公司股票價格 之消息。
陸、實務案例之檢討分析 陸、實務案例之檢討分析
• 2. 依證人證稱財測更新過程，被告該公司副總經理劉○
○及採購處協理王○○ 2 人於賣出股票之時點，已獲悉 更新財務預測之「可能性」甚低，且該公司更新財務預 測原因係主力產品 15 吋 TFT-LCD 之面板價格下跌、
銷貨金額減少，惟該產品銷售價格前經財經媒體報導因 國內外廠商競爭致價格下跌，故該資訊前已在市場公開
，非僅存○○公司內部，且財務預測不適用消息發布後
，對○○股價並無明顯負面影響，爰其影響程度甚低，
經綜合權衡判斷，實不能認為被告 2 人所獲悉者，係屬
陸、實務案例之檢討分析 陸、實務案例之檢討分析
• 九、 ○○電子股份有限公司案
• （一）事實
• ○○ 公司 93 年 10 月 22 日於公開資訊觀測站公告調 降該公司稅前淨利預測數，由 13 億 6 千 9 萬餘萬元下 降為負 8 億 9 千 7 百餘萬元，係因大陸子公司鉅額虧 損之重大消息，另於 94 年 5 月 1 日於公開資訊觀測站 公告調降該公司稅前淨損預測數與實際數差異，係因 該公司增加認列 100% 轉投資大陸子公司損失 8 億 9 千 9 百餘萬元及備抵存貨跌價損失 1 億 4 千 4 百餘萬 元之重大消息，被告獲悉前述重大消息，並於消息公 開前賣出○○股票。
陸、實務案例之檢討分析 陸、實務案例之檢討分析
• （二）法律依據及理由
• 本案於 95 年 8 月 21 日由台北地檢署起訴，該消息可該當於證券交易 法第一百五十七條之一第四項重大消息範圍及公開方式管理辦法第 2 條第 10 款：「公開之財務預測與實際數有重大差異者或財務預測更新
（正）與原預測數有重大差異者。」之規定，然而重大消息成立之認 定係以「大陸子公司發生鉅額虧損」，或以「簽證會計師確定損失金 額」為準，可能產生不同之判決結果。本案第一審無罪，第二審改判 有罪，兹分述如下：
• 1. 第一審無罪判決 96 年 10 月 31 日台北地方法院認為，被告莫○○
、郭○○及莊○○等 3 人股票賣出時點係在重大消息成立之前之 93 年 10 月 22 日重大訊息成立時點為 93 年 10 月 7 日至 93 年 10 月 10 日 之某日，而被告等 3 人於 93 年 9 月 1 日至 93 年 10 月 4 日賣出持股
； 94 年 5 月 1 日重大訊息成立時點為 94 年 4 月 19 日，而被告等 3 人於 94.3.1 至 94.3.21 、 94.4.11 至 94.4.15 賣出持股，並無
陸、實務案例之檢討分析 陸、實務案例之檢討分析
• 2. 第二審改判有罪 (1) 高等法院引用最高法院 94 年度台上字第 1433 號判決，認為證交法第 157 條之 1 有關「獲悉發行股票公司有重大影響其股票價格之 消息」，是指獲悉於某特定時間內「必成為事實」之 重大影響其股票價格消息，而非須待特定於某時點成 立後內部人才能知悉，故本案應就相關事實之整體與 結果觀察而定。
• (2) 高等法院綜觀本案事證，認為被告已核閱該公司 自結財報得知大陸子公司發生鉅額虧損，其後再賣出 持股，故判有罪。
陸、實務案例之檢討分析 陸、實務案例之檢討分析
• 十、 ○○科技股份有限公司案
• （一）事實
• 本案依臺灣士林地方法院檢察署起訴書，認為○○科 技股份有限公司自 90 年該公司股票上市即連續以虛 增營業額方式美化財務報表，其負責人因製作不實之 交易憑證於 93 年 9 月 15 日上午向法務部調查局自首
，於同日 19 時 59 分，在公開資訊觀測站公開該重大 訊息予投資人知悉，惟李○○等 2 人獲悉重大消息，
卻於該重大消息公開前賣出股票
陸、實務案例之檢討分析 陸、實務案例之檢討分析
• （二）法律依據及理由
• 本案臺灣士林地方法院認為被告 2 人至法務部調 查局自首，以虛增營業額方式美化財務報表，其 成立、確定時點應係 93 年 9 月 13 日，公開時 間係 93 年 9 月 15 日，惟被告 2 人開始賣出該 公司股票係 9 月 1 日至 9 月 15 日，當時重大消 息尚未成立，則被告 2 人所為，自與證券交易法 第 157 條之 1 第 1 項規定無涉，故為無罪之判 決。
陸、實務案例之檢討分析 陸、實務案例之檢討分析
• 然本案臺灣士林地方法院以被告 93 年 9 月 13 日決定 自首，就其虛增營收美化財務報表為重大消息成立時 點，即被告 93 年 9 月 15 日向地檢署自首，且被告出 售○○股票行為係在自首日前，而認定被告無罪
• 而公訴檢察官認為○○公司自 90 年上市以來，連續 虛增營收以美化財務報表為重大消息，認為被告為美 化財務報表行為之日起，即屬重大消息成立時點，因 被告在消息公開前出售○○公司股票，而認定其違反 證交法第 157 條之 1 規定，其內線消息成立之時點認
陸、實務案例之檢討分析 陸、實務案例之檢討分析
• 本案若依現行依證券交易法第一百五十七條之 一第四項重大消息範圍及公開方式管理辦法第 四條所定消息之成立時點，以事實發生日、協 議日、簽約日、付款日、委託日、成交日、過 戶日、審計委員會或董事會決議日或其他足資 確定之日，
以日期在前者為準，應以美
化財務報表行為之日起，即屬重大消
息成立時點。
柒、 柒、 第一百五十七條之ㄧ修正案 第一百五十七條之ㄧ修正案 之提出 之提出
• 安全港條款之提出
• 相關豁免規定之爭議
• 國人觀念與刑度適用之檢討
• 犯罪所得之計算
柒、 柒、 第一百五十七條之ㄧ修正案 第一百五十七條之ㄧ修正案 之提出 之提出
• 安全港條款
• 行為人證明其交易係為執行實際知悉第一項或第二項所定消息前已 訂立之買賣有價證券契約者，不受第一項及第二項規定之限制。但 買賣有價證券契約顯係行為人意圖規避第一項或第二項之適用而訂 立者，不在此限。
• 前項但書所稱買賣有價證券契約顯係行為人意圖規避第一項或第二 項之適用而訂立者，指有下列情形之一：
• 一、行為人未依契約內容執行有價證券之買賣。
• 二、行為人訂立二個以上存續期間重疊或接續之契約，未依契約內 容執行有價證券之買賣。
• 三、行為人訂定買賣有價證券之價格、數量或金額區間過大，且其 買賣有價證券明顯集中於第一項或第二項所定之消息明確後至消息 公開後十八小時內。
柒、 柒、 第一百五十七條之ㄧ修正案 第一百五十七條之ㄧ修正案 之提出 之提出
• 四、行為人為第一項或第二項所定之消息有關事件負責人或參與人員，於事 件進行中至消息明確前，訂立契約，且其買賣有價證券明顯集中於消息明確 後至消息公開後十八小時內。
• 五、其他行為人非基於誠信而訂立契約之情形。
• 第八項前段之買賣有價證券契約，應符合下列要件：
• 一、以書面為之，並載明下列事項：
• （一）訂立之日期及存續期間。
• （二）有價證券之買賣數量或交易金額。
• （三）有價證券之買賣價格及執行日期。
• （四）受委任執行有價證券買賣之人。
• 二、前款第二目及第三目之有價證券買賣數量、交易金額、買賣價格及執行 日期，係依固定公式或電腦程式決定者，應於契約載明其公式或電腦程式內 容。
柒、 柒、 第一百五十七條之ㄧ修正案 第一百五十七條之ㄧ修正案 之提出 之提出
• 三、行為人無正當理由不得變更契約內容或終止買賣，亦不得 影響受任人執行方式。行為人或受任人於契約存續期間另行從 事相關避險交易者，視為變更契約內容。
• 四、行為人已於契約訂立後二日內將契約副本申報下列機構：
• （一）契約買賣標的之有價證券在證券交易所上市買賣者，申 報證券交易所。
• （二）契約買賣標的之有價證券在證券商營業處所買賣者，申 報證券櫃檯買賣中心。
• 證券交易所或證券櫃檯買賣中心應於第八項前段之契約存續期 間屆滿後十日內，將該契約之主要內容於網站公告。
捌、 捌、 內線交易之防制與避免機制 內線交易之防制與避免機制
• 證券發行市場 – 建立制度
– 強化資訊公開
– 借重法律與財務專家自諮詢意見
• 證券交易市場 – 監視制度
– 注意重大消息成立時點 – 建立巿場通報機制
捌、 捌、 內線交易之防制與避免機制 內線交易之防制與避免機制
• 建立及落實公司治理 ( 含內控內稽 ) 制度
• 重大資產之取得或處分應切實遵守取得或處分 資產作業程序
• 公司資金貸與或背書保證應遵守資金貸與及背 書保證作業程序
• 內部人員持股取得與轉讓必須注意防範落入內 線交易之疑慮
玖、結論 玖、結論
民、刑事訴訟程序上，由於內部人員利用內部消息 交易之技術性、掩密性高，發覺不易，故證券周邊機 構、主管機關、司法與情治單位已建立相關配合機制
，尤其是在認定犯罪構成要件要素上。因此，在舉發 偵查之過程甚至法院在審理上，一旦被列入嫌疑人可 能需費時費力，甚至影響公司股價與個人聲譽，因此 不得不慎重防範與避免。
