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將風險分配予承包商,並多加貼「指定受益人條款」,但此一條款的加添,

產生了「財產保險之受益人與人身保險之受益人概念是否相同?」、「受 益人之出現,是否對於被保險人之賠償請求權產生影響?」、「若有影響,

應以何人為賠償請求權之人?」,於本章中分析實務不同判決、學說見 解、國外判決與立法例,並提出本文看法。

第四章 ─營造工程第三人意外責任險之實務爭議:營造工程第三人意外責任險 中「第三人」解釋之疑義

營造工程第三人意外責任保險之第三人範圍究竟為何?是否有包括於工 地進行工程之承包商?法院部分判決,按營造工程第三人意外責任保險 之除外條款,採文義解釋,否定「下承包商」為營造工程第三人意外險、

雇主意外責任保險之承保範圍;或有部分判決,採目的性解釋,認為下 承包商為「營造工程第三人意外責任保險」之承保範圍,然而究竟採取 何種見解較為正確,或者另有其他解決之道?本章羅搜法院相關判決、

學說見解、外國立法例後,討論此一爭議問題之適當解決方式。

第五章 ─附加雇主意外責任險之實務爭議:雇主意外責任保險承保範圍是否包 含職業災害補償

營造綜合保險在實務上多另外附加雇主意外責任險,並將所有承攬人以 及次承攬人(即:雇主)列為被保險人。而雇主意外責任險通常會將被保 險人依據勞動基準法規定之補償責任,列為不保事項。當雇主對於受僱 人之賠償責任大於勞動基準法之補償責任,此時保險人主張其賠償責任

「應先扣除被保險人職業災害補償責任,僅就超過勞動基準法之補償責 任部分給付保險金」,本文就保險人抗辯是否合理提出看法。

第六章 ─附加第三人建築物龜裂倒塌責任險之實務爭議:保險事故次數應如何 認定?及承保範圍是否包含傾斜?

第三人建築物龜裂、倒塌責任險之保險事故之次數認定,涉及被保險人 自負額負擔多寡;且第三人建築物龜裂、倒塌是否包含「傾斜」的扶正 費用?前開兩問題為營造綜合保險附加險中常見之爭議。本文從第三人 建築物龜裂、倒塌責任險之承保範圍、不保事項之規定出發,檢討目前 契約文字是否存有疑義。

第七章 ─結論

此章總結全文,將我國營造綜合保險及其附加保險實務上所面臨之問題

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與可能解決方式作一統合性的分析說明,希望藉由外國立法例引進、保 險法之基本精神、學說見解作為我國實務現況處理爭議時之思考與指引。

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第二章 營造工程風險與營造綜合保險及附加險

第一節 營造工程風險管理

第一項 營建工程進行中所生風險

風險一詞聽似普通簡單,但各行各業都面臨著風險,且一般人於日常生 活中亦可覺察風險的存在。風險係指實際結果與預期結果間之落差,簡易地 解釋即是「不確定性發生的損失」,而強調的重點為不確定性(uncertainty)和 損失(loss)1。於探討營造產業所面臨之風險時,可由以下分類加以認識:

第一款 營建工程風險的特性

營造工程風險,在學說上通常認為具有三種特性,實體差異性、時間因 果性及空間關連性。所謂實體差異性,是指在不同的工程種類當中,會產生 不同的風險型態。例如,隧道工程專案中,由於地質的不確定性往往難以估 計與預測,因此每次事故幅度及每年損失頻率,通常來說會比建築工程來得 高。至於時間因果性及空間關連性分別各指,工程風險的發生在時間、空間 上的關係。以水壩工程為例,其施工過程中可能會發生潰堤等災害,而此等 災害所影響的範圍,並不限於工地之內,空間上另涉及到鄰近地區及下游地 區,造成工地以外地區的損害,此為其空間關連性。此外,該風險之所以發 生,可能係起因於先前的規劃設計不良所導致,此則凸顯出時間因果性於風 險事件中的特徵2

第二款 營造工程風險的分類

壹、 以純粹風險、投機風險與除外風險區分:

1 劉福標,工程保險與保證,漢天下工程管理顧問有限公司,1999 年 3 月,頁 19。

2 郭斯傑、邱泌洙,營建工程保險制度現況分析與問題討論,營建管理季刊,2000 年 3 月,第 42 卷,頁 33。

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一、 純粹風險:純粹風險係指僅帶來損失,而無法獲得利益之風險。例如建 築工地可能發生施工人員意外傷亡、施工機具毀損、工程本體受損、危 及鄰近建築物或土地等,這些都可尋求保險分擔,及損失防止的實體。

它屬於雖不確定,但可以預測的風險,經由經驗、分析、統計可以評估 發生的機率,通常可以向保險公司投保,以減少財務上的損失。

二、 投機風險:投機風險又可稱為業務風險,係指可能帶來損失,亦可能獲 得利益的風險。在本質上是無法預知的或帶有投機性的,此種風險是在 無意中所牽涉到的業務冒險,不論其經過或未經過投機性分析,均視其 為實體、資金、和財產的一項賭博。業務風險甚難藉統計方式預測未來 的變化,無法計算合理的保險費而由危險共同團體公平分攤,一般屬於 不可保的風險,部分的業務風險可以藉由保證方式來處理。

三、 除外風險:所謂除外風險是一種綜合名詞,為不能移轉又無法控制的風 險,為保險公司不承保的危險事項,說明如下:(一)戰爭敵對狀態或外 敵入侵。(二)國內之紛爭、動亂、秩序混亂、暴動、叛亂、造反等。(三) 軍事或政爭之內戰。(四)核子裝置之放射性污染3

貳、 以實體風險與程序風險區分:

另有見解將工程風險區分成實體風險、程序風險。實體風險是指,當不 可抗力原因發生時,承攬契約雙方當事人之權利、義務或責任於實體法上的 風險分配,意即是涉及實質上損害或損失如何於當事人間分擔之問題 4。至 於程序風險,則包括契約解釋、通知、爭議解決三項5

參、 以工程業主、承包商之角度分析:

一、 營建工程之風險,以工程業主、投資商之角度分析,可將通常遇到之風 險歸納為四類型,即人為風險、經濟風險、自然風險、和特殊風險。詳 述如下6

(一) 人為風險:是指因人的主觀因素所導致之種種風險,例如主管部門所設 規範;全體的越軌行為,如罷工;承包商之履約不力;監造工程師之失

3 劉福標,工程保險與保證,漢天下工程管理顧問有限公司,1999 年 3 月,頁 20。

4 謝定亞,施工承攬契約不可抗力風險分配之法律經濟分析,東吳大學法律碩士論文,2003 年,頁99。

5 謝定亞,施工承攬契約不可抗力風險分配之法律經濟分析,東吳大學法律碩士論文,2003 年,頁118。

6 雷勝強,國際工程風險管理與保險,淑馨出版社,1999 年 1 月,頁 31-56。

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職;設計錯誤…等等。

(二) 經濟風險:所有從事經濟活動的行業,經濟風險均在所難免,例如,宏 觀形勢之不利;通貨膨脹幅度過大;資金籌措困難等。

(三) 自然風險:為施工地區客觀存在的惡劣自然條件,工程實施期間可能碰 上惡劣氣候,工程計畫所在地的環境和惡劣的現場條件,可能對業主構 成威脅。

(四) 特殊風險:係指根據國際諮詢工程師聯合會(FIDIC) 條款,業主承擔的風 險,這些風險包括:1. 工程所在國發生的戰爭、敵對行為(不論宣戰與否)、

外敵入侵等;2. 工程所在國發生叛亂、暴力革命;3. 核子污染;4. 音速 飛行的飛機所生的壓力波;5. 在工程所在國發生的暴亂或騷動;6. 因工 程設計不當而造成損失,且此設計非由承包商所提供、負責;7. 因地雷、

炸彈、爆破筒、手榴彈或其他爆炸物引起之破壞、損害、人身傷亡。

二、 承包商為業主之合作者,承包商之行為固然會對業主構成風險,但業主 的處事也影響著承包商之利益。承包商所面臨的風險,可分成以下三類:

(一) 決策錯誤的風險:承包商在考慮是否進入某一市場、是否承包某一計畫 時,首要考慮是否能承受進入該市場,或承攬計畫可能遭遇的風險,例 如,保標與買標風險、報價失誤風險。

(二) 締約和履約的風險:締約和履約是承包商工程的關鍵環節,許多承包商 因為對於締約和履約程序的風險認識不足,導致本來應獲利的計畫虧 損,甚至破產倒閉。具體而言,財務管理是承包商獲得利益的重要環節,

例如承包商採取何種籌資手段,均需周密計畫並且比較利弊得失,若籌 劃不當或計算不週,將導致資金運用不當,造成損失。

(三) 責任風險:承包商對於其承攬的工程設計和施工有不可推諉之責任,承 包商之責任風險主要發生在以下方面:1. 職業責任:施工的技術攸關工 程的品質,若有誤失都會構成承包商的職業責任風險。2. 法律責任:包 括民事、刑事責任,例如,違反契約約定、侵權而生之民事損害賠償,

或因技術錯誤或人為導致房屋倒塌,造成他人傷亡之刑事責任。3. 他人 歸咎之責任(替代責任):承包商必須與其代理人或雇員一同就侵權行為之 民事損害賠償負責。4. 人事責任:承包商必須處理受僱人之人身安全、

就業保證與福利待遇。

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肆、 以營建工程施工過程進行階段區分7

一般從事營建工程危險分析者較喜愛採用從「時間順序」分析營建工程 危險。從開工前、施工中至竣工後之危險類別各有不同,若對於施工過程中,

各階段潛在的危險能夠有效掌握,則可適切地設計工程保單因應,並且規劃 保單間保險效力的維持。茲以時間順序之角度分析營建工程危險,表列如下:

7 王志鏞,營建工程危險分析,保險資訊,95 期,1993 年 7 月,頁 25-26。

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第二項 營建工程風險管理

第一款 風險管理之流程與處置

第一款 風險管理之流程與處置