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改稅務違章減免處罰標準，因為類似案件往往都不是過失所致，而是蓄意規畫所 致，故意以不正當方式避稅者將不適用前開減免處罰標準，回歸母法的規定。
第五節 股權先售後購回型 一、 股權先售後購回(利用被投資公司)
(一) 案件事實經過與稅額調整簡述：
1. 案件名稱：
判決書案號 98 年度訴字第 613 號
涉案公司名稱 德和創業投資股份有限公司(以下簡稱德和公司)
原告(納稅義務人) 甲
被告 財政部臺北國稅局
2. 案件經過時間表：
日期 事實
90.7.2 原告以每股 15 元出售名下持有 2,500,000 股德和公司股票予東慶投資股份有限公司 (以下簡稱東慶公司)。
90.7.9 股利發放基準日
90.12.10 原告以每股 11.5 元向東慶公司買回德和公司股票 2,500,000 股。
91.6.27 原告以每股 10 元出售名下持有 3,500,000 股德和公司股票予東慶公司。
91.9.27 股利發放基準日
91.11.20 原告以每股 8.1 元向東慶公司買回德和公司股票 3,500,000 股。
3. 稅額調整：
所得年度 補正營利所得額(元) 補稅額(元)
90 9,046,957 3,582,347
91 7,088,200 27,47,080
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(二) 圖示：
圖 19 德和公司避稅效果分析圖
(三) 納稅人主張：
1. 系爭所得已逾核課期間：
90年度及91年度綜合所得稅，原告均已依規定如期申報在案，惟被告遲至97 年度11月底，始寄發核定通知書暨繳款書，已逾稅捐稽徵法第21條所定核課期間 為5 年之規定，應予註銷原核定稅款及罰鍰。
2. 系爭股權移轉乃合法節稅行為
本案非屬上市（櫃）公開交易股票，付款條件可依買賣雙方自由協商約定。
被告稱本案顯不合交易常情，涉有藉股權之移轉，為自己規避或減少納稅義務之 情事，顯過於主觀，違背租稅法定主義，原告因財務調度而出售及買入德和公司 股票，事前雙方已知悉股利發放標準並列入財務調度之考量，買賣條件已將股利
德和公司
甲
東慶公司
2.德和公司分配利予 東慶公司，東慶公司毋 須繳納未分配盈餘 稅，甲無須繳納綜所 稅。
3.轉換方式：東慶公司獲得配息後再將德 和公司股權低價回售予甲，產生證券交易 所得
3.轉換成免稅所得 1.甲除息日前移 轉股權東慶公司
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列為支付款項一部分，其餘均為東慶公司自有資金及借款支付，系爭移轉股權乃 真實交易，並非被告所指虛偽交易。
(四) 國稅局答辯：
1. 系爭所得未逾核課期間：
本件原告藉股權移轉，為自己規避或減少納稅義務之情事，核屬故意以不正 當方法逃漏稅捐，依稅捐稽徵法第21條第1項第3 款及第22條第1 款之規定，核 課期間應為7 年，即90年度自91年度申報日起算至98年4 月30日屆滿、91年度則 自92年度申報日起算至99年4 月30日屆滿，上開年度補徵稅額及罰鍰繳款書均於 97年11月12日送達，並未逾核課期間，原告主張核不足採。
2. 系爭股權移轉乃避稅行為：
原告家族對德和公司持股已達75.94%，對該公司有絕對控制力，原告於90 及91年度德和公司除息基準日前出售股票予東慶公司，東慶公司以獲配之股利及 帳列原告股東往來科目方式以支付原告部分股款，並於獲配股利後復將德和公司 將股票售回原告以扣抵所欠原告款項，原告藉由形式上股權之移轉，濫用私法上 之法律關係形成自由，實質上將原應獲配德和公司之營利所得轉換成免稅證券交 易所得，不當規避其因盈餘分配產生之個人綜合所得稅負，故原告主張僅為財務 調度及節稅效果，並無不法行為，核無足採。
(五) 法院判決：
1. 系爭所得核課期間應為 7 年：
本件原告藉股權移轉，為自己規避或減少納稅義務之情事，核屬故意以不正 當方法逃漏稅捐，是依稅捐稽徵法第21條第1 項第3 款規定，核課期間應為7 年，
本案未逾核課期間。
2. 系爭股權交易是虛偽交易：
東慶公司舉債購入上揭原告所有股票，再以獲配之股利及帳列原告股東往來
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3. 系爭股權交易乃脫法之避稅行為：
原告若未將系爭股票（權）移轉給東慶公司，必然獲配高額現金股利，惟其 透過上開股票（權）移轉，致使其原應獲配歸課綜合所得稅之營利所得，轉換為 證券交易所得，無須繳納任何所得稅，此種稅捐規避行為，乃屬脫法行為，在稅 法上應予以否定。
(六) 小結：
本案東慶公司以向原告舉債方式購入系爭全部股權，被法院認定為虛偽交易，
原告先出售股權而後購回行為乃屬脫法行為，因此被法院裁定違反所得稅法第 66 條之 8。此類型的案件數量為 4 件，占樣本比例 9.52%(4/42)，上市櫃大股東 有時基於財務考量，會在除權息日前賣出部分股票，之後再買回，就是所謂的棄 息，此種避稅類型和棄息最大的不同在於資金流程，棄息大多透過證交所集中市 場操作，股東較無操縱股價及交易對象之情形，此類型案件大多是未上櫃股票間 交易，股東容易操控交易價格及交易對象，且無真實股款交割事實，利用股權移 轉之後再回購股權具有改變所得屬性的功能，將原本應稅的營利所得轉換為免稅 的證券交易所得，除了繳納千分之三的證交稅外，無須繳納綜合所得稅及營利事 業所得稅，可以達到完全避稅之目的，要防杜此種避稅型態的濫用最根本方式是 恢復證券交易所得課稅，使其無利用轉換所得屬性避稅空間。
二、 股權先售後購回(利用交叉持股)
(一) 案件事實經過與稅額調整簡述：
1. 案件名稱：
判決書案號 98 年度訴字第 1006 號
涉案公司名稱 美麗華大飯店股份有限公司(以下簡稱美麗華公司)
原告(納稅義務人) 黃春發
被告 財政部臺北國稅局
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2. 案件經過時間表：
(1) 原告利用美威投資股份有限公司(以下簡稱美威公司)避稅事實經過：
日期 事實
91.5.15 美麗華公司出售土地總價 4,500,000,000 元 91.11.7 原告等人以美麗華股票作價成立美威公司 92.7.24 美麗華公司股東會決議除權基準日 92.8.12
92.7.25 原告等人以每股 120 元出售美麗華公司股票予美威公司 92.8.12 美威公司獲配美麗華公司股份 159,736,400 股
92.12.25 美威公司以每股 10 元回售 144,000,000 股美麗華公司股票予原告 92.12.31 美威公司以每股 10 元出售美麗華公司股份 144,000,000 股予原告等人 93.10.11 原告等人以美威公司股份成立佳安投資股份有限公司(以下簡稱佳安公司) 無記載 佳安公司獲配美威公司股票股利 82,450,882 股
94.11.8 原告等人註銷佳安公司，辦理清算申報
(2) 原告利用德威投資股份有限公司(以下簡稱德威公司)避稅事實經過：
日期 事實
91.5.15 美麗華公司出售土地總價 4,500,000,000 元 92.7.24 美麗華公司股東會決議除權基準日 92.8.12
92.7.25 原告等人以每股 120 元出售美麗華公司股票 2,076,650 股予德威公司 92.8.12 德威公司獲配美麗華公司股份 159,766,000 股
92.12.25 德威公司以每股 10 元回售 50,000,000 股美麗華公司股票予原告
93.10.11 原告等人以德威公司股份成立麗安投資股份有限公司(以下簡稱麗安公司) 無記載 麗安公司獲配美威公司股票股利 34,764,500 股
94.11.8 原告等人註銷麗安公司，辦理清算申報
3. 稅額調整：
所得年度 補正營利所得額(元) 補稅額(元)
92 449,476,000 179,440,300
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稅範圍，毋須繳納營所稅，亦非所得稅法第66條之9 未分配盈餘課稅之圍，原告 並無規避稅捐之動機可言。
2. 美威公司及德威公司乃系爭所得經濟實質享有者，而非原告
美威公司於92年12月31日尚持有美麗華股票26,529,400股，美威公司才是真 正實質上經濟之享有者，不應併入原告等人之營利所核課計稅，德威公司於92 年12月31日尚持有美麗華股票120,561,000股，德威公司才是真正實質上經濟之 享有者，不應併入原告等人之營利所得核課計稅。
3. 國稅局不得處以罰鍰：
本件原告並無故意過失，被告自不得處以原告罰鍰，否則即與處罰法定主義 有違，稅法並無明文規定所得稅法第66條之8的處罰稅捐規避行為之構成要件，
對之加以處罰，也有違反處罰法定主義之虞。
(四) 國稅局答辯：
1. 原告有明顯避稅意圖：
原告及其配偶等移轉美麗華公司股份、設立美威公司及出售股權予德威公司 等行為均在92年度股利分配基準日（92年8 月12日）前完成，且該等公司之主要 股東為原告等，該等公司均為原告等得以掌控，且美威公司、德威公司獲配美麗 華公司股利後，原告等旋買回美麗華公司股份，時間接續巧合，顯見蓄意安排。
2. 原告有顯著避稅行為：
原告等如未將美麗華公司股份事先以股作價及出售予美威公司、德威公司，
而係由美麗華公司直接對原告等分派股利為1,597,364,000 元（淨額）、
307,344,200 元（淨額），則原告等股東原應擔負之個人綜合所得稅合計約達7 億 餘元；然原告等股東卻在美麗華公司分派股票股利之前，即先將渠等個人所有之 美麗華公司股份以股作價及出售予美威公司、德威公司，原告等僅須繳納證券交 易稅781,074 元（33,480＋747,594 ），即得以規避原告等股東原應繳納之個人
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(五) 法院判決：
1. 原告等人有避稅意圖，系爭交易為虛偽交易：
(1) 原告等人對美威公司等 4 間投資公司具控制力：
本件原告及其配偶成偉莉係美麗華公司股東，黃春福家族等人在90年12月31 日持有美麗華公司股份高達59.6933%，對於美麗華公司之經營情況知之甚詳，且 具有實質之控制能力，可以操控左右美麗華公司分配股利之時間。
(2) 系爭交易未實際支付價款：
藉由佳安公司及麗安公司94年辦理清算將以股作價出資額1,524, 370,000元 及860,000,000元退還給原告等股東。其間股份移轉均未有價金之收付，僅以帳 載股東往來及應收帳款沖轉。
(3) 美威公司及德威公司實為導管公司：
美威公司設立後除購買大眾債券基金、投資雙龍公司股份各10,000,000 元 及自美麗華公司獲配之股利外無其他營業收入，卻能高價購買美麗華公司股票，
原告未有合理說明。
(4) 佳安公司及麗安公司實為影子公司：
佳安公司及麗安公司僅成立1 年，即辦理清算，結束營業，實為影子公司至 臻明確。
2. 原告有顯著避稅行為：
原告等如未將美麗華公司股份事先以股作價及出售予美威公司、德威公司，
而係由美麗華公司直接對原告等分派股利為1,597,364,000 元（淨額）、
307,344,200 元（淨額），則原告等股東原應擔負之個人綜合所得稅合計約達7 億
307,344,200 元（淨額），則原告等股東原應擔負之個人綜合所得稅合計約達7 億