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不僅是發明創造時很困難，後續付諸實施難度也相當高，例如需要大 量資金和設備等，所以必須藉著專利制度來維持競爭秩序，所以這也 是各國專利法沒有法定許可制度，而著作權法往往有法定法可制度的 原因；其三是網路技術的發展可能讓傳播散佈更簡單便宜，而網路上 傳播的作品是海量的，如果每一作品都要去尋找作者或著作權人取得 授權，必然影響整個網路傳播的功效，反而成了一種知識傳播的障礙。
綜上原因，在數位時代應擴大法定許可的適用範圍225。法定許可制度 對電視傳播產業而言有其立法之必要，因電視所使用的錄音著作相當 普遍，本論文認為應儘快制定合理的法定許可使用付酬標準，需同時 考慮著作人在整體社會的合理薪資水平，付酬標準隨著經濟通膨等因 素而調整，完善著作權集體管理制度，讓權利人獲得合法且合法之利 益所得，並對於使用人不付酬行為應施以懲罰性賠償。
第三節 中國的版權雙軌保護模式與爭端解決機制
司法保護與行政執法並行的雙軌體制，是中國版權保護制度的特 色和優勢。司法保護即權利人在權利遭受侵害時，可依大陸的刑事訴 訟法、民事訴訟法等規定，向法院、檢察院、公安依法要求保護或立
225 同註 160，頁 42‐43。
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案、進行財產保全或證據保全；另外，所謂的行政執法則是權利人向 行政管理部門要求對違法行為進行查處，或請求行政管理部門對民事 侵權糾紛進行處理。因智慧財產權的制度源於西方國家，而中國大陸 作為繼受者，為建立智慧財產權制度並符合中國的特殊國情與執法環 境，因此發展出具有中國特色的智慧財產權保護模式226。
分析其原因227：一為中國長久以來受行政、司法於一身的文官制 度影響，導致行政權獨大、司法權薄弱的影響，再加上大陸實施計劃 經濟、社會主義的背景，以強勢行政權主導一切；二為文化大革命之 後，司法系統飽受摧殘，無論是司法的專業性或獨立性，皆無審理智 慧財產權案件的能力可言，反之，行政保護程序具有簡單、便民、效 率、專業等優點；三為國際對於智慧財產權保護的需求增加，發現中
226 鄭建志，WTO 框架下中國知識產權行政保護，知識產權出版社，2009 年 1 月，頁 200。
227 姜青富，知識產權行政保護制度研究，西南政法大學碩士論文，2005 年 4 月，頁 2‐5。
•民事責任
•刑事制裁
司法
•行政處罰
行政
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國大陸的行政保護具有司法保護所沒有的現實優勢，可以迅速制止侵 權行為並防止災害擴大。因此，雙軌保護成為中國在智慧財產權保護 的一大特色，並一直發展至今。
一、民事爭議解決機制
中國大陸《著作權法》第四十六條規定，侵權行為應根據情況承 擔停止侵害、消除影響、賠禮道歉、賠償損失等民事責任。除此之外，
《民法通則》第一百一十八條規定「公民、法人的著作權（版權），
專利權、商標專用權、發現權、發明權和其他科技成果權受到剽竊、
篡改、假冒等侵害的，有權要求停止侵害，消除影響，賠償損失」，
據此，侵害版權應該承擔的民事責任如下：
（一）停止侵害
停止侵害是指侵權行為人終止其正在實施的不法侵害他人版權 的行為，目的在防止侵害擴大，以保護被侵權人的合法權益。所以，
停止侵害只適用於正在實施的侵權行為，對於尚未實施或已經實施完 成則不適用。又，如果侵權行為已經實施完畢，在客觀上表現為靜態 的損害結果，那對於中斷此一損害行為就沒有意義了。
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（二）消除影響
消除影響是指侵權行為人對因其侵害行為的不利結果予以消除 的民事責任，亦適用於權利人的精神權利被侵害，例如署名權。消除 影響的範圍與造成的不利結果的範圍一致，且具有時效性，不良影響 的持續時間越久，損害擴大的可能性隨之提高，同時也增加消除影響 的難度。
（三）賠禮道歉
賠禮道歉是指侵權人以口頭或書面的方式向權利人承認過錯，並 表示歉意。這一責任也適用權利人的精神權利受到侵害。賠禮道歉是 侵權行為人必須承擔的強制性法律責任，並非都出於自願。賠禮道歉 可以單獨適用，也可以和其他責任方式同時適用，例如法院可能判決 侵權行為人在承擔賠償損失責任，同時也必須向權利人賠禮道歉。
（四）賠償損失
賠償損失是指侵權行為人對因自己的侵害行為致權利人造成的 損失給予財產方面的賠償。對於賠償損失的標準，依據中國大陸《著 作權法》第四十九條第一款規定「侵犯著作權或者與著作權有關的權 利的，侵權人應當按照權利人的實際損失給予賠償；實際損失難以計
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算的，可以按照侵權人的違法所得給予賠償。賠償數額還應當包括權 利人為制止侵權行為所支付的合理開支」；第二款規定賦予了法院的 自由裁量權「權利人的實際損失或者侵權人的違法所得不能確定的，
由人民法院根據侵權行為的情節，判決給予五十萬元以下的賠償」，
定額賠償的目的在於彌補前一款的不足。
此外，中國大陸《著作權法》也有對於侵權行為的民事制裁的相 關規定，包括訓誡、責令具結悔過、收繳進行非法活動的財務和非法 所得、罰款等，規定於第五十二條規定「人民法院審理案件，對於侵 犯著作權或者與著作權有關的權利的，可以沒收違法所得、侵權複製 品以及進行違法活動的財物」。此外，《最高人民法院關於審理著作權 民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第二十九條規定「對著作權 法第四十七條規定的侵權行為，人民法院根據當事人的請求除追究行 為人民事責任外，還可以依據《民法通則》第一百三十四條第三款的 規定給予民事制裁，罰款數額可以參照《中華人民共和國著作權法實 施條例》的有關規定確定」，對於合法權利人的權益較具實質上的保 護。
其他相應配套的司法措施，例如：第五十條第一款「著作權人或
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者與著作權有關的權利人有證據證明他人正在實施或者即將實施侵 犯其權利的行為，如不及時制止將會使其合法權益受到難以彌補的損 害的，可以在起訴前向人民法院申請採取責令停止有關行為和財產保 全的措施」，即所謂的「訴前禁令」，是指申請人為及時制止正在實施 或即將實施的侵權行為，可以在起訴前請求法院作出禁止或限制被申 請人從事某種行為的強制命令228。同時，第五十一條第一款「為制止 侵權行為，在證據可能滅失或者以後難以取得的情況下，著作權人或 者與著作權有關的權利人可以在起訴前向人民法院申請保全證據」、
第二款「人民法院接受申請後，必須在四十八小時內作出裁定；裁定 採取保全措施的，應當立即開始執行」等都是關於訴訟之前的保全規 定，為權利人在智慧財產權的糾紛中常用的手段。
賠償損失是侵權人承擔民事責任的最基本、最通常的方式，法律 的基本價值是公平與正義，而經濟的基本價值是效率與效益。在建構 相關法制時，既要考慮法學的價值觀念，又要同時參酌經濟學的觀點 角度，以平衡個人財產權與公共利益，嚴格來說，法制本身不是目的，
而只是手段。若將著作本身視為一種商品，應考慮權利類型的特殊性，
228 劉晴輝，正當程式視野下的訴前禁令制度：「『訴前禁令』作為 TRIPS 的『臨時措施』之一，
在大陸法系國家往往被歸為民事訴訟行為保全制度中『假處分』範疇，在英美法國家則屬於救濟 制度中的『臨時禁令』，中國大陸相關法律和司法解釋中則表述為『訴前責令禁止侵權行為』」，
清華法學，2008 年第四期，頁 137。
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在實現與維護公平正義的前提之下，還必須注重實際的可操作性。如 果司法機關無法解決權利人提出的賠償損失問題，就可能無法有效性 地保護該商品權229。本論文認為因影視產業具有時效性的特質，且中 國大陸幅員廣大，城鄉差距亦大，若無法迅速制止侵權行為並防止災 害擴大，在冗長的訴訟過程中，權利人的損失難以估計，因此民事訴 前禁令和行政執法手段有其必要性。此外，即使在 2001 年修正《著 作權法》建立法定賠償數額制度，但偏低的數額往往不足以彌補損失，
權利人又須承擔訴訟的時間成本和風險，恐會讓權利人欲藉訴訟結果 以填補損害的期待落空。智慧財產權糾紛解決的多元機制主要包括訴 訟、仲裁、調解等230，各種解決機制各有其利弊，重要的是，必須兼 顧的原則是效率、保密性、市場導向和消費者利益231。以下針對著作 權紛爭中的訴訟、仲裁和調解分析其優劣性與影視產業之適用性。
（一）訴訟
訴訟為傳統的權利救濟手段，紛爭得經嚴謹的審理程序，判決結 果也可藉由司法之強制力執行。目前中國大陸之訴訟制度為兩審終審
229 諶遠知，文創產業中商品化權與知識產權研究，經濟科學出版社，2012 年 12 月，第一版，
頁 119。
230 《中華人民共和國著作權法》第 54 條「著作權糾紛可以調解，也可以根據當事人達成的書面 仲裁協議或者著作權合同中的仲裁條款，向仲裁機構申請仲裁。當事人沒有書面仲裁協議，也沒 有在著作權合同中訂立仲裁條款的，可以直接向人民法院起訴。」
230 《中華人民共和國著作權法》第 54 條「著作權糾紛可以調解，也可以根據當事人達成的書面 仲裁協議或者著作權合同中的仲裁條款，向仲裁機構申請仲裁。當事人沒有書面仲裁協議，也沒 有在著作權合同中訂立仲裁條款的，可以直接向人民法院起訴。」