第二章 企業併購之研究
第三節 企業併購所需商業流程
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開收購若需經金管會或其他主管機關核准或申報生效者，公開收購之申報文件 須經律師審核，並由律師出具公開收購具有合法性之法律意見。
經營顧問之功能在於替企業擬定或評估經營策略，負責規劃營運模式與整 合方式、勞資關係、人力精簡，或對併購後整合提出建議或進行規劃。
第三項 其他參與者
當併購公司若向銀行或其他金融機構為高額借款，融資人亦成為併購案件 參與者，運用所借來的資金收購被併購公司之股份，採取槓桿收購方式達成取 得被併購公司經營權之結果。
第三節 企業併購所需商業流程
第一項 企業併購概論
併購公司與被併購公司在進行董事會決議、股東會決議等法律流程前，會 先經過併購評估、協商、談判等商業流程。於併購評估階段中，併購公司會先 為初步之規劃併購策略、併購方式、財務顧問公司之選任，以至於篩選並確定 併購對象等事宜。確定併購對象後，併購公司即開始與被併購公司進行接洽，
雙方若有併購之意願，會就併購之條件、對價、併購後組織架構等各方面進行 協商。協商後若達成初步共識，可能會先簽訂意向書，並委由投資銀行、財務 顧問、會計師及律師進行財務、業務及法律審查評鑑，以作為日後就併購價格 等條件進行談判之參考。審查評鑑程序結束後，雙方再依據審查評鑑之結果談 判協商，締結正式之併購契約77。
第二項 併購前之準備
併購能否成功，併購程序之規劃扮演重要的角色，而併購開始前的準備工 作，往往成為併購最終成功與否之關鍵。公司在進行併購活動之前，應審慎考 慮其策略規劃、併購目的、併購方式、協商管道、協商之進行以及財務顧問公 司之選任等事宜。併購活動的第一步，是如何篩選並確定併購對象，此與公司 併購動機及整體策略評估息息相關。常見之併購動機包括78：
一、垂直整合：此通常指上下游廠商間的併購行為。
二、水平整合：此指同業間整合的併購行為。
三、技術因素：為取得他公司專利權、研發、專門技術等所為的併購行為。
四、規模經濟：通常係為取得市場一定經濟規模或擴大產能所為之併購行為。
五、產品或服務缺口：常係因公司缺乏某一些產品或服務，為考慮業務之完整 性所進行的併購行為。
六、通路因素：有時因公司產品或服務推出不易，故透過併購方式取得銷售通
77 參閱陳春山，企業併購及控股公司法實務問題，學林出版，2002 年初版，頁 28-29。
78 參閱劉紹樑、葉秋英、蘇鴻霞等，前揭註 3，頁 177-178。
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路。
公司可能不同併購動機進行併購，無論動機為何，最終目標79均為滿足其經 營策略。主動發起併購之公司，對於併購時間點的掌握及對象的選擇具有較大 的自主空間，可先設定基本條件，經過篩選評估之流程，決定初步適合的目標 再進行徵詢、協商之過程，以確認最終併購之對象。
至於併購前的準備行為，涉及層面相當廣泛，包括法律、會計、營運等方 面，需透過專業人士之評估，方有助於併購風險之控管。一般而言，公司在進 行併購之前，會先聘請財務顧問提供建議及規劃，日後該財務顧問公司亦可能 扮演併購雙方談判之中間角色。併購公司在此階段，應評估、分析可能存在之 併購風險，確定其欲藉由併購達成之財務目標後，審視自身財務狀況，瞭解其 財務負擔及融資貸款之能力，能否應付併購資金需求。在考量併購目標及財務 需求後，設定條件篩選併購目標。初步篩選併購目標後，應對可能之被併購公 司進行初步估價，包括蒐集被併購公司及其產業之相關資料、分析財務報告、
編制財務預測報告、運用適當之評價方法等，然後才規畫後續收購方式，併購 資金及價格。
第三項 保密契約之簽署
簽訂保密契約之動機，一方面是因為若併購當事人一方為公開發行公司，
當併購消息提早曝光後，難免會導致股價有所波動。另一方面，在協商過程或 審查評鑑程序中，雙方難免需揭露公司之財務、業務狀況或機密資料，並且會 就對方未來業務之展望或計畫加以評估，因此當併購公司與被併購公司開始進 行交涉，針對併購之實質內容討論、協商及避免對方恣意洩露於協商過程中所 知悉之資訊，或避免併購訊息提早洩露橫生枝節，通常會希望雙方能簽署保密 契約80，或於意向書內附加保密條款。保密契約之內容，通常會包括下列事項：
一、雙方均認知在協商過程中所取得之資訊，對提供之一方為重要資產，若洩 露予他人知悉，可能對提供資訊者造成損害。
二、除雙方應盡保密義務外，應促使其參與併購活動之員工及顧問簽署保密契 約並盡保密義務。
三、任何一方若擬對媒體公布任何訊息，應經他方同意，或雙方共同辦理；且 公布之消息內容，亦應經雙方同意。
四、若有任一方依法應向主管機關揭露或申報併購案，亦應事先告知他方，並 由雙方協商以最適合之方式揭露或申報。
五、一旦雙方協商破裂，擬不繼續進行併購時，雙方應將對方所提供之資訊返 還對方。
79 參閱蔡耀賢，我國企業併購法制之檢討與建議-兼論外商大陸企業併購法制，中國文化大學法 律研究所碩士論文，2003 年，頁 50-51。
80 參閱劉瑞霖，企業跨國購併之法律規劃，收錄於「財經法律與企業經營」，元照出版，2002 年。
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第四項 意向書之簽署
併購雙方於協商過程中，會就併購之條件、對價、併購後組織架構等各方 面進行討論，若達成初步共識時，通常會先簽訂意向書以確認雙方進行併購之 初步意願及應相互配合之事項。意向書通常會被解釋為雙方約定簽署正式契約 之預約，故雙方當事人若未於意向書中載明不具法律拘束力，則雙方有義務依 照意向書所載明之條件，協商簽署正式契約，如一方惡意違反意向書之內容或 以技術性方式阻擾簽訂正式契約，他方得依誠信原則主張要求繼續履約或損害 賠償。意向書之內容，通常包括下列事項：
一、併購型態與價格
併購之初，雙方可能未就併購契約之內容詳細約定，僅就併購型態及價格在意 向書中為初步之約定。實務上在簽署意向書時，雙方可能已談妥併購價格或換 股比例，或預估併購對價之區間，並約定於簽署正式契約時，再依審查評鑑之 結果做價格調整。
二、審查評鑑
併購公司通常會於意向書中，要求對被併購公司進行審查評鑑，考察被併購公 司之財務業務狀況，確定被併購公司並無不良負債或重大瑕疵，以作為正式締 約之參考同時，審查評鑑之結果，將關係併購價格是否將再作調整。
三、簽訂正式契約之條件與期間
意向書內通常會設定具體簽約條件與希望正式簽約之時間，若簽約條件無法完 成，可能停止進行併購。
四、禁止挖角條款
併購協商過程中，雙方可能得知對方之客戶或員工資料，為避免他方於協商破 局時，會向另一方之客戶或員工進行惡意挖角，意向書中通常會要求雙方承諾 不得向他方員工或客戶挖角。
五、獨家議約權及議約期間
意向書雖非併購契約本身，卻顯示雙方當事人有相當之併購意願。為加強互信 及促進併購交易之實現，雙方宜要求對方至少在一定期間內，不得與第三人進 行交涉或協商與意向書所記載內容或類似之併購議案。為避免雙方談判時間過 長，影響他方與第三人議約之機會，亦會就獨家議約限定期間。
六、終止條款
協商過程中，若發生特定重大事件，可能導致雙方喪失併購意願（例如其中一 方營運發生重大不利變更，或股票價格大幅滑落），故宜於意向書中明訂雙方磋 商進行併購交易之義務，將因特定重大事件而終止。
七、拘束力之約定
若雙方當事人不希望意向書具有法律上拘束力，僅欲以意向書作為雙方協商談 判之原則，應明訂該意向書不具有法律上拘束力，否則日後他方可能主張意向 書之性質為雙方簽訂正式契約之預約，要求履行意向書之內容。
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第五項 審查評鑑內容
當雙方在簽訂意向書後至協商併購條件前之期間內，併購之一方或雙方會 委由投資銀行、財務顧問、會計師及律師對被併購公司進行一定的財務、業務 及法律審查評鑑，作為併購談判、決定併購模式、價格等協商之參考外，並可 深入瞭解被併購公司之產業、資產、銷售、管理等事項，以便據以評估併購之 綜效、擬定併購後經營管理的重要方針。
審查評鑑之內容，主要可分為法律審查、財務審查及業務審查。進行法律審查 之目的，係確保被併購公司經營業務已確實遵守相關法令規範，蓋被併購公司 業務經營上若有違法行為，可能會對公司的營業證照造成影響，並導致財務上 重大損失。
法律審查之工作，係對公司章程、內部規定、證照、政府許可、董事會及 股東會會議紀錄、所簽訂之契約及其他法律文件、可能發生或目前進行中的爭 訟程序、與政府機關的公文往來及勞工權益等相關事項，進行文件及實地審 查，並可能對相關管理階層人員提出詢問以取得相關資訊，或要求管理階層出
法律審查之工作，係對公司章程、內部規定、證照、政府許可、董事會及 股東會會議紀錄、所簽訂之契約及其他法律文件、可能發生或目前進行中的爭 訟程序、與政府機關的公文往來及勞工權益等相關事項，進行文件及實地審 查，並可能對相關管理階層人員提出詢問以取得相關資訊，或要求管理階層出