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由於本文不可避免地將觸及安樂死之議題,為了方便後續之討論並使讀者在 進入本文之考察前能夠先有一初步的藍圖,本文於此將先處理安樂死之分類問 題,先予說明。  

若從字源的角度來看2,所謂的安樂死,係euthanasia 翻譯。不論是英文的 euthanasia 或是德文的 Euthanasie,都源自希臘文 euthonatos。在希臘文中,eu 代表好的、幸福的;thonatos 則是代表死亡,因此合起來的意思就是善死或安詳 的死(good  death)。因此可以這麼說,安樂死的核心內涵之一在於解除痛苦3。 然而,關於安樂死之內涵與分類,有諸多不同的名稱、定義與觀點,未有定論。  

為了避免讀者墜入五里霧中、且實際上難以窮盡所有文獻的看法,本文在此 將直接從刑法釋義學上較有意義的「分類標準」出發,嘗試說明各種可能的情況,

                                                                                                               

2   不少文獻都會提及字源觀點,僅舉數例,請參閱:吳建昌(1999),〈安樂死法理學基礎之探 討〉,《醫事法學》,7 卷 2 期,頁 10;ホセ・ヨンパルト(José  Llompart)、秋葉悅子(共著)

(2006),《人間の尊厳と生命倫理・生命法》,頁149,東京:成文堂;GUENTER  LEWY,  ASSISTED  

DEATH  IN  EUROPE  AND  AMERICA:  FOUR  REGIMES  AND  THEIR  LESSONS  4  (2011).  

3   以消除、緩和痛苦作為安樂死必備要素為文獻上的普遍看法,僅舉一例,請參閱:山口厚

(2007),《刑法総論》,2 版,頁 165,東京:有斐閣。  

以及一般來說多數文獻對於各該情況的說法為何;另外,針對諸種名稱或說法所 引註之文獻僅為例示,不代表其他學說或文獻不採此稱呼或觀點。  

第二項、 是否得本人同意

首先,第一個層次的分類標準係「是否得到本人之同意」。雖然從邏輯上來 看似可直接得出「有」或「無」兩種答案;然而,姑且不論本人為未成年人或不 具識別與判斷能力者等情況時該如何處理的問題;即便本人為心智成熟之成年 人,實際上困難的是真實案件常發生在其已經昏迷之情形,換言之,無從得知其 意願。譬如,英國法之Bland 案、美國法之 Quinlan 案與 Cruzan 案(詳後述)等,

皆屬此一情況。  

據此,考量到現實上情況,就此一層次而言,似可分成三類較為妥當。首先,

第一類是「本人同意」,文獻上有稱此類為voluntary  euthanasia4(自願安樂死5、 自發性安樂死6),此類型之前提為本人處於意識清醒且具備(決定)能力

(conscious  and  competence)之狀態7。另外,在我國法下,此類型相當於刑法 第275 條之加工自殺罪。  

第二類是「本人拒絕」,文獻上有稱為involuntary  euthanasia8(非自願安樂 死9、非自發性安樂死10、違反意願安樂死11、不自願安樂死12)。此類型的前提同 樣是本人意識清醒且具備決定能力;其與第一類安樂死的差別係在前者中本人表                                                                                                                

4   請參閱:PETER  SINGER,  PRACTICAL  ETHICS  176-­‐178  (2nd  ed.  1993);  SHEILA  A.M.  MCLEAN,  ASSISTED  DYING:  

REFLECTIONS  ON  THE  NEED  FOR  LAW  REFORM  10  (2007).  

5   請參閱:李震山(1999),〈從生命權與自決權之關係論生前預囑與安寧照護之法律問題〉,

《國立中正大學法學集刊》,2 期,頁 328。  

6   請參閱:鄺承華(1998),〈澳大利亞安樂死法律之探討─病患「權利」之行使?醫療行為之 規範?〉,《國立臺灣大學法學論叢》,27 卷 4 期,頁 7。  

7   請參閱:Ronald  Dworkin(著),郭偵伶、陳雅汝(譯)(2002),《生命的自主權》,頁 206-­‐210,

台北:商周。  

8   請參閱:PETER  SINGER,  supra  note  4,  at  179.  

9   請參閱:李震山,前揭註 5,頁 328。  

10   請參閱:鄺承華,前揭註 6,頁 7。  

11   請參閱:吳俊穎(2004),〈壽終正寢?—病患親屬代理決定權的探討〉,《月旦法學雜誌》,

114 期,頁 161。  

12   請參閱:王志嘉(2012),〈末期病人醫療常規-­‐-­‐臺灣高等法院高雄分院九十六年度醫上更(一)

字第二號刑事判決評釋〉,《月旦法學雜誌》,211 期,頁 254。  

示同意,而在後者裡本人表示不同意。不過,此類型之安樂死得否稱為安樂死,

其實是有疑問的13。在我國法下,此類即為刑法第271 條殺人罪。

第三類是「本人無法表示」,又可再細分成三種子類型。第一種子類型是單 純基於現實上之原因而無法表示同意與否,譬如本人已陷入昏迷,成為所謂無意 識(unconscious)狀態14;第二種子類型是單純基於法律上之原因無法表達,譬 如成年人罹患阿茲海默症(也就是俗稱的老年痴呆症),到了末期被認定無決定 能力,成為所謂意識清醒但不具決定能力(conscious  but  incompetent)之狀態15, 或是未成年人之自我決定權因為法律而受限制;第三種子類型是同時基於現實與 法律上之原因無法表示,譬如剛出生的嬰兒。對於這些本人無法表示同意與否之 安樂死,文獻上有稱為non-­‐voluntary  euthanasia16(無自願安樂死17、非本意性安 樂死18、無意願安樂死19),此類安樂死涉及到就實體面如何設立標準或程序面如 何處理、判斷本人是否同意之問題,故本文特別將單獨其列為一類。  

關於第二類或第三類之安樂死,最惡名昭彰的例子當屬納粹德國針對諸如畸 形兒童、精神病患與殘障者等所謂「不具生命價值的生命(lebensunwertes  leben)」

所進行之安樂死行動T4(euthanasie  aktion  t4)與行動 14f3(aktion  14  f  3),造 成近30 萬人之死亡20。有鑑於此慘痛的歷史經驗,為了避免與大屠殺產生連想 的負面意義,德國學者有主張以死亡協助(Sterbehilfe)一詞替代安樂死用語21。                                                                                                                 相同。詳言之,本文認為voluntary、involuntary 與 non-­‐voluntary 皆屬於同一層次之議題,彼此 間沒有上下位階關係。採取此觀點之理由在於non-­‐voluntary 並非「同意」或「不同意」,而是 無法取得其同意或不同意。類似觀點,請參閱:PETER  SINGER,  supra  note  4,  at  179.  

不過,由於此屠殺陰影與脈絡並非臺灣所擁有;再者,德國法僅處罰同意殺 人22,不處罰幫助自殺,故使用死亡協助(或死亡幫助)一語完全不會引起誤會。

然而,由於我國法不但處罰同意殺人,亦處罰幫助自殺,基於「協助」與「幫助」

用語極為類似,「幫助」與「幫助」甚至一模一樣!難保不會引起誤解。諸如死 亡協助(或死亡幫助)與幫助自殺之關係為何?是否僅幫助自殺始有死亡協助(或 死亡幫助)概念之適用?據此,至少在臺灣,是否有必要以死亡協助或死亡幫助 一語替代安樂死用語,似乎不無再斟酌之餘地。

第三項、 行為態樣

再來,第二個層次的區分標準是行為態樣,也就是執行安樂死之手段方式為 何。在考察作為刑法上重要課題的「作為與不作為」區分之前,先來看文獻上有 所謂「真正安樂死」或「純粹安樂死」之概念,係指以不附帶縮短生命效果之方 式減少患者痛苦,譬如施打止痛劑23。然而,由於此類安樂死對於生命法益沒有 侵害或危險、不具刑法上意義,故不在本文討論範圍之內24。  

那麼,接著來看關於不作為的部分。具體而言,譬如針對依靠人工維生設備 維持生命者,將維生設備(例如人工呼吸器、胃管等)予以拔除。  

補充說明的是,文獻上另有在不作為之範疇內,更進一步區分成拒絕醫療權

(right  to  refuse  treatment)與死亡權(right  ti  die),前者包括拒絕心肺復甦術(No   CPR)、拒絕生命支持系統(life-­‐supporting  system,如停止心肺機、拔除呼吸器);

                                                                                                                                                                                                                                                                                                                             

「自殺共犯」及其可罰性之理論基礎〉,劉幸義(等著),《刑事法之基礎與界限:洪福增敎授

紀念專輯》,頁536,台北:學林;渡邉斉志(2006),〈ドイツ:尊厳死法制化に関する最近

の動向〉,《外国の立法》,227 期,頁 152-­‐153。類似觀點,請參閱:陳英淙(2005),〈論 長期昏迷且意願未明者之死亡協助——兼釋疑「死亡協助」一詞〉,《月旦法學雜誌》,121 期,

頁170;王志嘉(2010),〈病人生命身體法益的處分─談死亡協助與刑事責任〉,《台灣法學

雜誌》,143 期,頁 68。  

22   但請留意德國法對於得承諾與受囑託殺人給予不同評價,詳請參閱本文「德國法」乙節。  

23   請參閱:大谷實(2009),《刑法講義総論》,3 版,頁 268,東京:成文堂;松宮孝明(2009),

《刑法総論講義》,4 版,頁 129,東京:成文堂;陳子平(2003),〈安樂死〉,《月旦法學 教室》,10 期,頁 44;蔡宗珍(2004),〈從憲法生命權之保障看安樂死合法化問題〉,氏著,

《憲法與國家(一)》,頁228,台北:元照。  

24   相同見解,請參閱:劉幸義(1998),〈「安樂死」刑事政策的擬定與論證〉,《刑事政策 與犯罪研究論文集(一)》,頁108,法務部犯罪研究中心編印。  

後者則是賦予病患拒絕生命維持系統(life-­‐maintaining  system,如停止點滴、拔 euthanasia27)、Passive  Sterbehilfe(被動死亡協助28、消極死亡協助29)、不作為安 樂死30。  

27   請參閱:Todd  F.  McDorman,  Controlling  Death:  Bio-­‐Power  and  the  Right-­‐to-­‐Die  Controversy,  2(3)   COMMUNICATION  AND  CRITICAL/CULTURAL  STUDIES  257  (2005).  

28   請參閱:陳英淙,前揭註 21,頁 172。  

29   請參閱:黃榮堅(2012),《基礎刑法學(上)》,4 版,頁 327,台北:元照;王志嘉,前 揭註21,頁 68。  

30   請參閱:吳建昌,前揭註 2,頁 1;陳子平,前揭註 23,頁 45。  

31   請參閱:吳建昌,前揭註 2,頁 12;李震山,前揭註 5,頁 328-­‐329;大谷實,前掲注 23,頁 268-­‐269;林鈺雄,前揭註 26,頁 51;林書楷、林淳宏,前揭註 26,頁 128-­‐129;前田雅英(2011),

《刑法総論講義》,5 版,頁 352,東京:東京大学出版会。  

32   請參閱:FRANKLIN  G.  MILLER  &  ROBERT  D.  TRUOG,  DEATH,  DYING,  AND  ORGAN  TRANSPLANTATION:   RECONSTRUCTING  MEDICAL  ETHICS  AT  THE  END  OF  LIFE  26  (2012).  

33   文獻上對於積極與消極(active  and  passive)安樂死此組分類之理解(定義)其實不只一種,

此處所表明者係最多人使用之概念內涵,併予說明。  

34   請參閱:黃榮堅,前揭註 29,頁 326-­‐327。  

35   請參閱:吳建昌,前揭註 2,頁 12。  

36   以下說明僅為較多數觀點,對於「直接或間接」之進一步討論,請參閱:吳建昌,前揭註 2,

頁11;劉幸義(1996),〈由法學方法論角度思考「安樂死」之難題〉,《月旦法學雜誌》,

或是直接以縮短生命為目的3738。亦有以「客觀上係危險或實害」為出發點,區 別成為了減少痛苦,而使用帶有縮短生命危險此一副作用之手段;或是直接縮短 生命導致死亡39。  

不論如何,對於前者,具體的例子如為緩和癌末症狀使用較強烈的麻醉藥嗎 啡,然而大量使用嗎啡往往會加速病人死亡的到來,文獻上有稱此種類型為(積 極)間接死亡協助40(indirekt  Sterbehilfe)、(積極)間接安樂死41、治療型安樂 死42、非直接安樂死43。  

對於後者,具體的例子如注射氯化鉀(potassium  chloride),文獻上有稱為

(積極、主動)直接死亡協助44(aktive  direkte  Sterbehilfe)、(積極)直接安樂死

45、殺害型安樂死46、慈悲殺人47(mercy  killing48)。此類型安樂死也是爭議最大 89;山口厚,前掲注 3,頁 165;林東茂(2008),〈醫療上病患承諾的刑法問題〉,《月旦法 學雜誌》,157 期,頁 66。  

別而不應使用相同的名詞49。本文認為,此觀點所立基之安樂死定義與其他多數

別而不應使用相同的名詞49。本文認為,此觀點所立基之安樂死定義與其他多數