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一、 準強盜罪非身分犯也非結合犯

準強盜罪所規定之前行為竊盜或搶奪,並不在創設強制行為的不 法內涵,也非加重強制行為的責任,因此在性質上與特別犯有所不 符。準強盜罪並非結合明示結合兩個獨立的犯罪,故非形式結合犯;

又強暴、脅迫行為不一定成立犯罪,且行為人於著手時並無法對於構 成要件的全部認識,亦非實質結合犯。

二、 準強盜罪之前行為屬客觀構成要件

準強盜罪之不法內涵必須等同於強盜罪,援引強盜罪之法律效果 才有及基礎。因此,前行為所造成的財產利益侵害,與後行為強暴、

脅迫所造成的自由法益的侵害,共同構成準強盜罪之不法內涵,方能 與強盜罪能相提並論。

三、 準強盜罪之前行為應限於竊盜

若以搶奪作為準強盜罪之前行為,將產生不少疑慮,故應將搶奪 罪從前行為中刪除。強盜罪雖然在德國多數學說都認為屬於準強盜罪 之前行為,但是本文認為可能會產生評價不足的問題,故而反對準強 盜罪之前行為包括強盜罪。此外,準強盜罪之前行為並非立法者得自 由創設,因為其他的財產犯罪類型的取財行為態樣都有別於強盜罪,

因而欠缺了擬至為強盜基礎的類似性,惟有竊盜在取財行為的態樣上 同於強盜行為,而能成為準強盜罪之前行為。

四、 準強盜罪的強制行為的解釋應同於強盜罪

準強盜罪之不法內涵既然既然相當於強盜罪,則對於強制行為的 解釋也應該與強盜罪相同。包括施用藥劑或催眠術之情形,亦應屬於 準強盜罪之強暴行為。強制行為的強度上,二者也應該是採取相同的 標準,應達到使人難以抗拒的程度。

五、 準強盜罪之主觀意圖應限於防護贓物

出於脫免逮捕或湮滅罪證之目的而實施之強暴、脅迫行為,因為 行為人主觀上之目的,已經使得該行為的攻擊方向朝向了侵害國家司 法權行使的範疇,與準強盜罪保護個人之財產利益格格不入。此外,

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脫免逮捕與湮滅罪證的意圖將使得準強盜行為欠缺了與強盜行為「手 段-目的」的類似性,可能也會欠缺擬制的基礎。

六、 準用強盜罪各款時應注意準強盜罪之結構問題

準強盜罪具有前後行為的特殊結構,而且後行為在前行為發生時 尚處於不能確定的狀態,因此再準用強盜罪之各項規定時,必須注意 該結構上的問題,而不能將之視為理所當然。

七、 準強盜罪之既未遂以強暴脅迫行為為準

竊盜行為非準強盜罪之構成要件行為,因此準強盜罪之著手應以 強暴脅迫行為時為準,既遂亦以強暴脅迫行為之既遂為既遂。

八、 不罰準強盜罪之預備犯

準強盜罪之構成要件行為為強暴、脅迫行為,故準強盜的預備行 為應該強暴脅迫的預備行為,但是行為人在著手於竊盜行為之前,並 無從認識將來是否有實施強暴脅迫行為的可能,是在著手於竊盜前並 無存在準強盜之預備行為的可能。又若是在竊盜後始預備強暴脅迫,

若處罰準強盜罪之預備犯,會有刑罰輕重失衡的問題,因而本文主張 不罰準強盜罪之預備行為。

九、 未參與前行為之人不能成立準強盜罪之共同正犯或參與犯 未參與前行為之人,不論如何都無法將竊盜之責任歸屬於其身 上,則時後參與之強暴、脅迫行為,不論是共同實行抑或是教唆,因 行為之不法內涵上與準強盜罪有別,而不能論以準強盜罪之共同正犯 或教唆犯。

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