外國證券商跨境提供國內投資人證券經紀服務之監理法制 - 政大學術集成

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(1)國立政治大學法律學研究所碩士學位論文. 外國證券商跨境提供國內投資人證券經紀服務之監理法制 A Study on the Regulatory 治 Regimes Governing the. 政. 大. 立 Providing Securities Brokerage Service Foreign Securities Firms. ‧ 國. 學. to the Domestic Investors on a Cross-border Basis. ‧ er. io. sit. y. Nat. al. n. v i n Ch 指導教授：劉連煜 e n g c h i U博士研究生：張玉璇. 中華民國一Ｏ六年七月.

(2) 謝辭自離開校園進入職場後，一晃又過了三個年頭。三年前選擇先行進入職場，擱置的論文似乎已經看不見完成的這天。三年前還是未婚少女的我，三年後已經是身在美國陪讀的人妻。突然來到論文完成的這天，中間經過太多太多。要感謝的人、要感謝的事深怕遺漏，一度索性不想寫這份謝辭。首先，感謝我的指導教授－劉連煜老師。身為台灣公司法、證交法以及金融法領域的權威，同時也是現任期交所董事長的劉老師，除了在專業領域上教導我們外，劉老師給予我的是一個人生的典範。猶記得老師在課堂上說的幾個小故. 政治大. 事，像是老師在美國哈佛就讀碩士時期的同學－美國總統歐巴馬－上課發言的故. 立. 事，還有老師朋友從億萬富翁跌入谷底負債累累，卻仍樂觀面對的故事。老師總. ‧ 國. 學. 是鼓勵我們正面積極的面對人生的每一個挑戰以及艱難的時光，而也因為老師的鼓勵以及充分讓我們發揮的指導方式，今日才能有這篇論文的誕生。. ‧. sit. y. Nat. 其次，感謝玉璇的兩位口試委員。第一位是政大教授朱德芳老師。犀利但溫. io. er. 柔地給予玉璇論文指教，讓玉璇彷彿又回到研究所上課時期朱老師開設的英美法教室中。整個研究所時期上過的課程中，朱老師的課是玉璇最愛的幾門課之一。. al. n. v i n Ch 離開學校後，只要看到朱老師相關的影音，像是有關公司法修正的相關視頻，玉 engchi U 璇都會默默關注。. 第二位是北大的張心悌老師。與朱老師一樣是柏克萊大學出身的學者，張老師一樣有著溫柔但犀利的特質。雖然未曾修過張老師開設的課程，但過去也經常拜讀張老師的文章。能經張老師指教論文，玉璇感到十分幸運! 再來，雖然已經久遠，但在我研究所時期的同學，100 級的怡君、怡婷、怡璇、睿鈞、陳宏、欣宓、立婷、莎蘅、婉婷，偷偷看了一下宜璇論文的謝辭作為回顧那些一起做報告跟玩樂的日子，想起我們去吃熱炒、去阿里山看日出、去陽明山踏青。回想起來，身為大學不是大家同學的我，真的是很幸運能夠融入大 i.

(3) 家，也謝謝大家讓我擁有這麼多美好的回憶。然後，沒有連睿鈞的呼朋引伴，我們好像有一段時間沒聚餐了耶!待我回台灣再約你們! 此外，感謝在政治系轉向法律系的過程中，一路陪伴我到現在的好友－碩瑋。回想起申請研究所那年你的生日那天、我們一起考律師、後來你又繼續考司法官的日子。我們一個像夏天一個像秋天，但卻有幸成為一輩子的好友。感謝老天把妳送來我身邊。再來，我要感謝我在職場上的同事們，包括我的長官們，張宏賓律師、宋天祥律師、黃政傑律師、王中喆律師、賴宛瑩律師、熊全迪律師、周群人律師、蘇. 政治大及前輩們；我的同事們，瑋真、宇軒、峻亦、姜璿、奕辰、毓芬、雨青、鈺涵、立. 詠筑律師、李國榮律師、徐敬能律師以及他部門眾多不吝給予玉璇指導的長官以. ‧ 國. 學. 曉恩。玉璇要謝謝我的長官給予的指導，包容我的不足還有我的離開；然後謝謝總是一起奮鬥到深夜的同事們。此外，也要感謝我的支援秘書妃燕姐，還有雖然. ‧. 不是我的秘書，但給予關心跟鼓勵的曉岫跟 Stella Tsao。待在理律的 2.66 年，回. io. sit. y. Nat. 想起來都是非常美好的!. n. al. er. 然後，在我人生中最重要的家人們。謝謝我的爸爸給我讀書的好榜樣；謝謝. i n U. v. 我的媽媽總是擔起照顧全家人的責任，讓我可以專心念書，現在我慢慢可以承擔. Ch. engchi. 一些責任，也漸漸體會當一個媽媽的辛苦，未來就讓我們照顧你們吧!然後謝謝我的妹妹和我一起分擔身為子女的責任，以及謝謝我的老弟讓我練習成為一個好媽媽 XDDD。另外，要感謝最疼愛我的香姨跟大哥，在律師率取的第一時間恭喜我，在平常三不五時就帶東西來給我們吃，還有一起長大的好姊妹萱萱，謝謝妳每次出國總是帶超多伴手禮給我們。還有還有，我親愛的公公凌清德跟婆婆吳美霞。謝謝他們給了我先生很好的教育，並且總是支持我們做的每一個決定。最後，當然是我親愛的先生－凌濤。交往至今已經九年八個月，婚後約一年又十個多月，默默地已經在我的人生時間的橫軸上超過了三分之一。從學生時期 ii.

(4) 到出社會，一起完成了很多事，無法在此細數。就拿口試前一晚為例吧，是他陪我徹夜未眠，為我打點瑣事，並且一同參與我的論文口試。在面對每一次覺得自己無法達成的時候，是他的樂觀進取帶領著我殺出重圍。除在事業上給予我的鼓勵，凌濤同時也是一個相當浪漫的人，舉例而言，在他最愛的台西故鄉的夕陽下，騎著一台有點老舊的腳踏車兜風。在這浮動不安的世俗裡，我們常常就是這樣平凡但浪漫地享受難得的兩人時光。然後未來，我相信他也會成為一個好爸爸! 在你們的支持下，我知道我會活出更豐富跟美好的人生!謝謝你們! 張玉璇謹誌於. 立. 政治大. 2017 年 8 月. ‧. ‧ 國. 學. n. er. io. sit. y. Nat. al. Ch. engchi. iii. i n U. v.

(5) 摘要隨網際網路、行動載具及數位科技之進步，金融服務之提供不再受限於地域上之隔閡。邇來，有許多國際性投資銀行擬透過其所經營之網路交易平台向我國投資人提供證券經紀服務，然因我國現今並未開放外國證券商得跨境提供我國投資人證券經紀服務，在相關規範上付之闕如。然而，法律上之禁止並無法阻止科技進步興起之跨境證券活動浪潮。如有朝一日我國擬開放外國證券商跨境提供我國投資人證券經紀等金融服務時，應採取何種規範方式及相關規範內容為何，有其討論之需要性及必要性。. 治政按此，本文首先將介紹我國現行證券商相關之規範制度，後參酌美國、澳洲及大立德國對於外國證券商跨境提供其國內投資人證券經紀服務之規範方式及內容，輔 ‧ 國. 學. 以國際證券管理機構組織所歸納使用於跨境證券活動之三種規範制度，嘗試提出. 建議。. ‧. 我國對外國證券商跨境提供我國投資人證券經紀服務得採行之規範方式及內容之. sit. y. Nat. io. er. 本文研究結果建議，我國應針對不同身分別之投資人分別採用國民待遇規範. al. v i n Ch 業投資人部分，採用認可規範制度。同時，建議就有關跨境提供證券經紀服務之開 engchi U n. 制度及認可規範制度。即在非屬專業投資人部分，採用國民待遇規範制度；而在專. 放可分階段進行。最後，針對我國現行證交法及其相關規定，本文亦參考美國、澳洲及德國在相關規範架構下之細部規定，提出法規修正之建議及我國可能可以考慮之細部規範內容。在跨境金融服務興起的今日，重新思考及架構一套符合證券及金融市場國際化之規範架構及方式是一個必經的歷程，希望透過本文之研究結果及建議，能幫助我國在此波金融國際化之浪潮中立足國際。關鍵詞：外國證券商、跨境提供證券經紀服務、跨境提供金融服務、國民待遇規範制度、認可待遇規範制度 i.

(6) Abstract With the progress of the Internet, mobile vehicles and digital technology, the provision of financial service is no longer limited to geographical barriers. Recently, there are a lots of international investment banks intend to provide securities brokerage services to our domestic investors through their electronic trading platform. However, since Taiwan is not yet open to foreign securities firms to provide securities brokerage service to our domestic investors on a cross-border basis, there is lack of any relevant regulation.. 政治大. Nonetheless, the legal prohibition on the provision of service on a cross-border. 立. basis can not stem the tide of the cross-border securities activities resulted by the. ‧ 國. 學. technological advancement. If one day Taiwan opens the foreign securities firms to provide securities brokerage services and/ or other financial services to our domestic. ‧. Nat. er. io. sit. regulatory model and what regulations should be taken.. y. investors on a cross-border basis, it is necessary and a must for Taiwan to consider what. al. Given the above, this study will first introduce the current regulatory regime. n. v i n C h and then take the related to the securities firms in Taiwan, e n g c h i U regulatory regime and. regulations governing the foreign securities firms providing securities brokerage service to the domestic investors on a cross-border basis adopted by the US, Australia and Germany and the three types of regulatory regimes summed up by the IOSCO, which are used for the regulation of cross-border securities activities, into account to try to propose the suggestions on the possible regulatory regime and regulations for Taiwan to adopt for this issue.. The results of this study suggest that Taiwan should adopt the regulatory tools called National Treatment and Recognition and used them depend on the type of ii.

(7) investor. That is, as to the non-professional investor, Taiwan should adopt National Treatment to regulate the cross-border securities brokerage service; and as to the professional investor, Taiwan should adopt Recognition to regulate the same. At the same time, this study suggests the cross- border provision of securities brokerage service could be considered to be opened by phases. Finally, as to the current Taiwan Securities and Exchange Act and its relevant regulations, this study also provide the proposed amendments and the relevant details by making reference to the regulations adopted by the US, Australia and Germany under the regulatory regime of each of them.. 政治大 regulations that conform to the internationalization of securities and financial markets. It 立 In today’s world, it is a must to rethink and structure a regulatory regime and. ‧ 國. 學. is hopeful that the results and suggestions in this study could assist Taiwan to gain a footing in the arena of the international financial market.. ‧. Nat. sit. y. Keywords: Foreign securities firms, providing securities brokerage service on a. n. al. er. io. cross-border basis, providing financial service on a cross-border basis, National Treatment, Recognition. Ch. engchi. iii. i n U. v.

(8) 目次第一章緒論 .......................................................................................................... 1 第一節研究動機與目的 ....................................................................................................... 1 第一項研究動機 ............................................................................................................ 1 第二項研究目的 ............................................................................................................ 2 第二節研究方法 ................................................................................................................... 4 第三節研究範圍與限制 ....................................................................................................... 5 第一項研究範圍 ............................................................................................................ 5 第二項研究限制 ............................................................................................................ 7 第四節文獻回顧與探討 ....................................................................................................... 8 第一項國際組織之相關文獻 ........................................................................................ 8 第二項各國文獻 .......................................................................................................... 11. 政治大第三項國內文獻 .......................................................................................................... 11 立第四項小結 .................................................................................................................. 12. ‧ 國. 學. 第五節論文章節架構 ......................................................................................................... 13. 第二章我國證券商之規範制度 ........................................................................ 15. ‧. y. Nat. 第一節證券商與證券業務 ................................................................................................. 15 第一項證券商與證券業務之分類 .............................................................................. 15. sit. n. al. er. io. 第二項我國證券經紀商經營外國有價證券經紀業務 .............................................. 17 第二節證券商之設置 ......................................................................................................... 25 第一項本國證券商之設置 .......................................................................................... 26. Ch. i n U. v. 第二項外國證券商申請在我國設置分支機構 .......................................................... 31 第三項外國證券商在我國境內設置代表人辦事處 .................................................. 36. engchi. 第四項小結 .................................................................................................................. 37 第三節證券商之持續經營規範 ......................................................................................... 38. 第三章國際證券管理機構組織歸納之跨境證券活動之規範制度 ................ 50 第一節國際證券管理機構組織之介紹 ............................................................................. 50 第二節國際證券管理機構組織之證券規範之目標與原則 ............................................. 52 第三節國際證券管理機構組織歸納之跨境規範制度 ..................................................... 55 第一項國民待遇規範制度（National Treatment） ................................................... 55 第二項認可規範制度（Recognition）....................................................................... 59 第三項單一牌照規範制度（Passporting） ............................................................... 65 第四項小結 .................................................................................................................. 69. i.

(9) 第四章外國對於外國證券商跨境提供證券經紀服務之規範方式及內容 .... 74 第一節美國 ......................................................................................................................... 74 第一項美國證券商主管機關及其規範之主要法源依據 .......................................... 74 第二項美國證券商之管理規範 .................................................................................. 75 第三項美國針對跨境營運之外國證券商之規範方式 .............................................. 89 第二節澳洲 ....................................................................................................................... 106 第一項澳洲金融服務提供者主管機關及其規範之主要法源依據 ........................ 106 第二項澳洲單一執照制度下對於金融服務提供者之管理規範 ............................ 108 第三項澳洲針對跨境營運之外國金融服務提供者之規範方式 ............................ 134 第三節德國 ....................................................................................................................... 155 第一項德國證券商主管機關及其規範之主要法源依據 ........................................ 155 第二項德國證券商之管理規範 ................................................................................ 157 第三項德國針對跨境營運之外國金融機構之規範方式 ........................................ 173 第四節. 政治大小結 ....................................................................................................................... 191 立. ‧ 國. 學. 第五章結論 ...................................................................................................... 199 第一節研究結果與建議 ................................................................................................... 199. ‧. 第二節我國現行證券商之相關規範之具體修正建議 ................................................... 209. y. Nat. 第一項我國現行證券商之相關規範與國民待遇規範制度之運用 ........................ 209 第二項我國現行證券商之相關規範與認可規範制度之運用 ................................ 212. io. sit. 第三節結語 ....................................................................................................................... 217. n. al. er. 參考文獻 ............................................................................................................ 219. Ch. engchi. ii. i n U. v.

(10) 表目錄【表 3-3-1】國民待遇規範制度與認可規範制度之比較…….……..…………….70 【表 4-2-1】澳洲一般豁免規定之整理…………...………………..…………….125. 立. 政治大. ‧. ‧ 國. 學. n. er. io. sit. y. Nat. al. Ch. engchi. i. i n U. v.

(11) 圖目錄【圖 2-2-1】本國證券商之設立流程…….…..…………………………….…………26 【圖 2-2-2】外國證券商在臺分公司之設立流程………………………...……….…31 【圖 2-2-3】外國證券商在臺代表人辦事處之設立流程……………...…………….36 【圖 4-1-1】美國針對跨境營運之外國證券商之規範架構……….………...........…90 【圖 4-1-2】Rule 15a-6 圖解說明………………….….………………….………..…95 【圖 4-2-1】澳洲金融服務執照申請程序………….………………………..….…..118. 政治大【圖 4-2-3】澳洲法定或命令豁免類型…………………………...…..…………….136 立【圖 4-2-2】澳洲針對跨境營運之外國金融服務提供者之規範架構……………..134. ‧ 國. 學. 【圖 4-2-4】澳洲申請豁免類型…………………………..……….….……....……..141 【圖 4-3-1】德國針對跨境營運之外國金融機構之規範架構…………………..…175. ‧. 【圖 4-3-2】德國之跨境豁免規定…………………………………………………..177. n. er. io. sit. y. Nat. al. Ch. engchi. i. i n U. v.

(12) 第一章緒論第一節研究動機與目的第一項研究動機隨網際網路、行動載具及數位科技之進步，過去多透過實體營業場所進行金融交易及提供金融服務之模式逐漸改變，投資人只要透過網際網路，即可完成相關金融交易，金融服務之提供不再受限於地域上之隔閡。. 政治大平台。透過該網路交易平台立，投資人可享受多種與證券交易有關之服務。舉例而言，邇來，有許多國際性投資銀行 1擬向我國投資人推廣使用其所經營之網路交易. ‧ 國. 學. 交易前，投資人可透過該平台取得交易相關之研究報告；交易完成後，投資人可直接自該平台下載取得交易確認書、評估報告並完成交割。而該平台主要之服務內容. ‧. 即在於使投資人可透過該平台，直接於線上完成證券交易。亦即，該平台主要之功. io. sit. y. Nat. 能在於提供證券經紀服務。. n. al. er. 這類以網路交易平台跨境提供證券經紀服務之外國證券商，其服務提供對象. i n U. v. 可能具有特定性，亦即，僅提供服務予專業機構投資人或專業投資人；然亦有未限. Ch. engchi. 定服務提供對象者，舉例而言，如提供美股交易的第一證券（Firstrade）及 TD Ameritrade、提供美股及港股交易的老虎證券（Tiger Brokers）等外國證券商。然而，上述直接透過網路交易平台向我國投資人提供證券經紀服務之外國證券商基本上均非屬經我國主管機關依據我國證券交易法（簡稱「證交法」）第 44 條之規定許可經營證券業務之證券商。換言之，該等外國證券商並非屬我國合法證. 我國法令並未對投資銀行有明文定義。惟一般而言，投資銀行係屬於從事證券業務之金融機構。較廣義之投資銀行，其業務除傳統證券業務外，尚包括購併、收購股權之財務規劃及顧問、資產管理、發售衍生性產品（工具）及上市之包銷保薦業務等等。參見劉連煜，新證券交易法實例研習，元照出版有限公司，2016 年 9 月，14 版，頁 296 及 303。 1 1.

(13) 券商，而有構成我國證交法第 175 條第 1 項非法經營證券業務罪之虞，依法得處二年以下有期徒刑、拘役或科或併科新臺幣一百八十萬元以下罰金。事實上，筆者於執業過程中即常有外國投資銀行向筆者所受雇之律師事務所諮詢有關於向我國開展跨境證券經紀業務之相關法律規範。其中，該等外國投資銀行又以具有特定服務提供對象（即專業投資人或專業機構投資人）者為主。自前述外國證券商業已取得部分國家之許可或授權，而得以跨境方式於該等國家提供證券經紀服務之情形可知，此一跨境經營模式在部分國家應已訂定有取得許可、授權或其他相關之規定。. 治政除透過我國現行已加入之國際證券管理機構組織（IOSCO）以及跨國主管機關大立之合作打擊不法外國證券商外，在此一勢不可擋之跨境證券經紀服務提供浪潮下， ‧ 國. 學. 筆者認為我國有必要參考現行已開放跨境提供證券經紀服務之國家的相關規範，. 鏡。. ‧. 作為我國於開放後應如何管理外國證券商跨境提供我國投資人證券經紀服務之借. sit. y. Nat. er. io. 此外，誠如前述，金融服務之區域隔閡已不再，各國證券商亦不再將提供服務. al. v i n Ch 券商，甚至其他金融服務提供者，以跨境方式前進他國證券及金融服務市場，提供 engchi U n. 之市場拘限在本國境內。透過前述對於他國相關規範之研究，同時亦有助於我國證. 他國投資人證券經紀等金融服務，擴大我國證券商及其他金融服務提供者所得經營之市場範圍，同時亦有利於增加我國證券及其他證券或金融相關商品之銷售及流通。. 第二項研究目的鑑於前揭所述，本文之研究目的可依服務提供方向分為以下兩項：. 2.

(14) 一、主要研究目的－針對外國證券商跨境提供我國投資人證券經紀服務（或謂外國證券商以跨境方式於我國從事證券經紀業務），透過對外國規範方式及內容之研究，提出我國可能之規範方式及內容之建議。二、次要研究目的－針對我國證券商及其他金融服務提供機構，擬以跨境方式提供他國投資人證券經紀及其他金融服務時，得透過本文對於外國規範方式及內容之研究，使該等業者瞭解他國相關規範，降低我國業者透過跨境方式於他國提供證券經紀及其他金融服務可能面臨之法律風險。. 立. 政治大. ‧. ‧ 國. 學. n. er. io. sit. y. Nat. al. Ch. engchi. 3. i n U. v.

(15) 第二節研究方法本文主要係以「文獻研究法」為主。本文將透過月旦法學知識庫、臺灣期刊論文索引系統、臺灣博碩士論文加值系統、LexisNexis ○R Academic 及 Westlaw Next 等資料庫進行資料檢索，蒐集與本文研究主題相關之國內、外相關書籍、官方文件、報告、期刊以及學術論文等文獻資料，次透過搜尋各國證券主管機關之官方網站，取得各國對於證券經紀及其他金融服務業之相關規範資料，以「規範分析法」加以分析及整理與證券經紀及其他金融服務業相關之國內及國際法律，再以「比較研究法」加以比較研究；最後，以「綜合歸納法」歸納我國現行及各國之相關規範，提. 政治大. 出我國對於外國證券商跨境提供我國投資人證券經紀服務之可能規範方式及內容. 立. 之建議。. ‧. ‧ 國. 學. n. er. io. sit. y. Nat. al. Ch. engchi. 4. i n U. v.

(16) 第三節研究範圍與限制第一項研究範圍本文所研究之跨境提供證券經紀服務，其「跨境」係參考世界貿易組織（World Trade Organization，簡稱 WTO）下之服務貿易協定（General Agreement on Trade in Services，簡稱 GATS）對於服務提供模式之定義。依據 GATS 第 1 條之規定，服務提供模式可分為以下四種 2：. 政治大. 模式 1－跨境提供服務（cross-border supply）：係指一會員之服務提供者自其境內. 立. 向其他會員境內之消費者提供服務。如：網路銀行。. ‧ 國. 學. 模式 2－境外消費（consumption abroad）：係指一會員之服務提供者在其境內，對. ‧. 進入其境內之其他會員之消費者提供服務。此模式下，服務或服務供給者不移動，而係消費者或其所擁有之物出境接受服務3。如：出國留學。. sit. y. Nat. al. er. io. 模式 3－商業據點呈現（commercial presence）：係指一會員之服務提供者透過在. v i n Ch 取得商業據點之方式包括但不限於設立或併購法人，或設立分公司 engchi U n. 其他會員境內之商業據點提供服務。如：外商於我國設立子公司或分公司。. 或代表處4，或透過海外併購之方式取得他會員國境內之法人、分公司或代表處5。. 參見經濟部國際貿易局官網，「解讀服務業承諾表」，2011 年 12 月 1 日， http://www.trade.gov.tw/cwto/Pages/Detail.aspx?nodeID=865&pid=321602，最後瀏覽日期：2017 年 5 月 27 日，以及 GATS 第 1 條（範圍與定義）之規定。 3 張新平，WTO 服務貿易總協定適用範圍及相關定義之探討，政大法學評論，113 期，2010 年 2 月，頁 322。 4 張新平，前揭註。 5 依據 GATS 第 28 條定義之規定，商業據點應包括辦事處之型態。惟於我國法規限制下，外國公司在臺代表人辦事處不得為營業之行為，而僅得為業務上之法律行為（包括簽約、投標、報價、採購及議價，參見民國 97 年 4 月 28 日經商字第 09702045080 號函），故本文下述所使用之營運據點（physical presence）概念上雖與 GATS 所用之商業據點相同，但於本文研究下，應不包括代表人辦事處。 5 2.

(17) 模式 4－自然人呈現（presence of natural persons）：係指一會員之服務提供者在其他會員境內以自然人身份提供服務。如：藝人跨國進行巡迴表演、演唱會。參考本文研究動機所述之跨境服務提供模式應相當於上開模式 1 之跨境提供服務之定義，茲框定本文研究所稱之跨境提供證券經紀服務係指，外國金融機構在一國境內向其他國境內之消費者提供證券經紀服務。此種服務提供模式之特色在於，僅有服務入境，服務供給者不入境，消費者亦不出境，而由提供服務者藉由國際海運、電話、郵件、電報及電子郵件等方式提供服務 6。除另有載明者外，本文研究所稱之「跨境」不包括外國金融機構於其國內提供進入其境內之消費者服務. 政治大. （即上開模式 2）、透過在本國設立營運據點（即子公司或分公司）或透過人員移. 立. 動之方式（亦即上開模式 3 及模式 4）從事跨國金融服務業務之情形。. ‧ 國. 學. 此外，參本文之研究動機乃起因於外國證券商跨境提供我國投資人證券經紀. ‧. 服務之網路交易平台，本文於研究外國相關規範時，將以證券經紀業作為核心開展。惟，因各國在設計證券經紀商及證券經紀業務之規範時，可能併同其他證券業務. y. Nat. io. sit. （如承銷業務或自營業務）或是併同其他金融服務業一併規範，故本文於研究他國. n. al. er. 規範時，亦可能同時涉及其他證券或金融服務業務及其提供者之介紹，如此一來亦. Ch. 有助於達成本文之次要研究目的，合先敘明。. engchi. i n U. v. 以上乃係從文字定義確立本文之研究範圍。若從跨境提供證券經紀服務可能涉及之議題來看，本文研究主要僅針對一國應如何規管他國證券商跨境提供國內投資人證券經紀服務之問題（即准入及後續持續性管理之相關規定），並不涉及跨境證券經紀服務所涉之跨國服務貿易市場是否開放之議題，亦不涉及證券經紀服務有關之跨境連線、外匯管制、稅務、結算交割以及後續紛爭處理等相關議題。. 6. 張新平，前揭註 3，頁 321。 6.

(18) 在外國法規研究方面，本文僅針對各國中央證券及金融法規進行研究，並未包含各國地方法規或證券交易所及相關交易市場之規章以及非證券金融法規等其他相關規範。. 第二項研究限制一、國內文獻稀少我國過去有關金融機構跨境提供金融服務之研究，其「跨境」多係針對金融機構以營運據點呈現之方式，跨國提供服務或從事業務之情形，與本文研究之跨境定. 政治大亦多著重於跨境發行證券及證券相關商品以及其跨境流通之規範研究（如第一上立. 義並不相同，故國內相關研究並不多。在少數有關本文之跨境證券業務之研究中，. ‧ 國. 學. 市及第二上市），針對金融中介機構跨境提供金融服務之研究亦十分稀少。二、國外文獻受限於語文. ‧. 受限於各國證券主管機關英文資料建置之程度，筆者所得研究之國家及範圍. y. Nat. io. sit. 相當有限。此外，以本文所研究之德國為例，其官方網站雖有提供英文版本之主要. n. al. er. 相關法規及相關資料，惟該等文獻仍有以德文為準之免責聲明。. Ch. engchi. 7. i n U. v.

(19) 第四節文獻回顧與探討第一項國際組織之相關文獻早於西元 2000 年，經濟合作暨發展組織（ Organization for Economic Cooperation and Development，簡稱 OECD）於其所出版之期刊中，即刊登有「金融服務之跨境貿易－經濟與規範（Cross-Border Trade in Financial Services: Economics and Regulation）」一文 7。該文中除指出跨境提供金融服務之趨勢外，並表示，除金融業者向有經驗及歷練之客戶（sophisticated customers）8提供跨境金融服務之情形繼. 政治大. 續穩定增加外，隨技術之進步，針對零售客戶（retail customers）提供跨境金融服. 立. 務之商業模式亦成為可能且可行之方案，然目前接受跨境方式進行交易之零售客. ‧ 國. 學. 戶尚不廣泛9。針對跨境提供金融服務之趨勢，該文章首先提出跨境金融服務貿易之定義10及簡述當時各國就跨境提供各金融服務業（包括銀行、保險及證券業）開. ‧. 放之情況11，並點出未來跨國金融機構在批發業務（wholesale business）上將會傾. Nat. sit. y. 向整合成一個區域的中心或平台，自該區域中心或平台提供服務予批發客戶，除有. n. al. er. io. 重要需求外，將不會再透過於每一個國家設立營運據點之方式從事業務之趨勢12；. i n U. v. 次列出金融產業所著重之規範目標，包括審慎規範及促進競爭兩個大方向，並提出. Ch. engchi. 達成該等規範目標可能之途徑及列出各途徑之優缺點13。此外，該文章同時提供幾. 7. OECD, Cross-Border Trade in Financial Services: Economics and Regulation, 75 Financial Market Trends, 23-60 (2000). 8 包含機構、其他金融服務公司及富人。Id. at 23. 9 Id. 10 Id. at 25. 11 Id. at 48-51. 12 Id. at 34-35. 此外，該文章所稱之批發業務或批發市場，係指服務提供對象為有經驗及歷練之客戶（sophisticated customers）之業務或市場；反之，零售市場係指服務提供對象為非具有經驗及歷練之客戶之市場。各國對於該兩類客戶之內涵以及使用之詞彙可能有所不同，惟其概念上大致相近。 13 該等途徑包括 1.禁止部分跨境金融服務（Prohibition of some cross-border activities）；2.東道主國規則（Host country rules），係指在外國金融服務提供者遵守東道主國（亦即經營地國）之規範及監督下，允許其從事跨境金融服務；3.母國規則（Home country rules），係指在外國金融服務提供者遵守母國之規範及監督下，允許其從事跨境金融服務；以及 4.混合途徑（Hybrid approach），亦即綜合東道主國規則及母國規則兩種規範途徑。See OECD, supra note 7, at 42-43. 8.

(20) 個國家於當時就跨境提供金融服務之規範制度，其中亦包括歐盟對於內部跨境提供金融服務之處理所採用之單一牌照規範制度之簡介14。針對證券商跨境提供證券經紀服務，國際證券管理機構組織（International Organization of Securities Committee ，簡稱 IOSCO）之技術委員會（Technical Committee）於 2004 年 2 月曾發表一篇名為「遠距跨境金融中介機構之規範（Regulation of Remote Cross-Border Financial Intermediaries）」之研究報告 15，內容主要係在探討金融中介機構之跨境授權經營之相關問題。該研究報告除研究問題近似本文研究之議題外，其研究背景亦係意識到網路經紀業務之爆炸性發展，各. 政治大. 國主管機關對於跨國交易有規範之密切需要 16 ，進而透過 IOSCO 常務委員會. 立. （Standing Committee）之會員對於其國家如何管理跨境提供服務者之問卷回覆，. ‧ 國. 學. 歸納各國證券主管機關如何管理在其境內未設有營運據點之跨境服務提供者。. ‧. 前述研究報告首先提到，IOSCO 對於證券管理之目標與原則以及經調查後所得知各會員國為達成該等目標所採用之手段，同時並指出這些會員國雖具有類似. y. Nat. io. sit. 的管理目標，但採用之規範方式卻因本國金融法規所給予主管機關之權限大小及. n. al. er. 可運用之資源而有所不同17；其次，該篇文章中列出各國於制定該等規範時所考量. Ch. i n U. v. 的因素，例如，投資人之特性（如投資人係屬於機構投資人或零售投資人（retail. engchi. investor））、進入市場的方式（如該等金融中介機構係直接或間接透過當地仲介機構進入當地市場）及交易之證券類型（如證券係屬衍生性商品或普通股），同時指出跨境交易的兩個主要規範制度，包括區分投資人是否屬於有經驗及歷練之投資人分別管理，以及單邊認可與雙邊認可之途徑18。. 14. Id. at 51-53. Technical Committee of the International Organization of Securities Commissions (IOSCO), Regulation of Remote Cross-Border Financial Intermediaries (2004), http://www.iosco.org/library/pubdocs/pdf/IOSCOPD162.pdf (last visited: 2017/8/6). 16 Id. at 1. 17 Id. at 2-4. 18 Id. at 5-9. 9 15.

(21) 進一步於西元 2005 年時，IOSCO 再針對其會員國中屬新興市場之 21 個國家 19（包含我國）進行有關跨境證券活動相關議題之問卷調查。依據該調查所作出之. 報告點出，新興國家跨境證券活動較不發達之根本因素在於其外匯管制及國家政治環境等原因20，該報告並指出，參考已開發國家之情形，跨境證券活動之規範並無一套放諸四海皆準之標準，各個國家應本於其市場之複雜程度、本身之規範文化及對風險之認識，設計一套適合本國市場及市場參與者之規範21。此外，該報告亦認為，新興國家應參考大多數已開發國家之作法，即不論係對於透過遠距或是當地設立營運據點之方式於當地從事金融服務業務者，均應於當地辦理登記或申請許. 治政大其點出新興國家應注意除投資人保護外，針對跨境證券交易中的一些問題，如洗錢立. 可，不宜採用豁免之方式，並指出可能參考有關澳洲等已開發國家之制度22。其次，. 防制以及跨境合作與資訊分享等架構，亦應提出相關因應之措施23。. ‧ 國. 學. 時隔 8 年，IOSCO 於 2013 年決定設立工作小組，針對各國有關跨境證券活動. ‧. 之規範制度進行全面研究及瞭解。相較於過去 IOSCO 在跨境證券交易之研究均屬. sit. y. Nat. 零散議題式之研究，本次研究乃係系統性地就跨境證券活動之規範制度進行通盤. n. al. er. io. 的瞭解。於 2015 年，IOSCO 發表跨境證券活動規範之最終報告 24。該最終報告中. i n U. v. 所涉及之議題並不限於證券商跨境從事證券經紀業務，尚包括第一上市、第二上市、. Ch. engchi. 基金跨境銷售發行等跨境證券活動議題。針對這類以跨境方式進行，而無須於當地設立營運據點之跨境證券活動，最終報告歸納了三種已被 IOSCO 會員國採用或正. 接受問卷調查國家包括：保加利亞、哥倫比亞、埃及、約旦、馬來西亞、馬爾他、摩洛哥、奈及利亞、阿曼、巴基斯坦、菲律賓、波蘭、羅馬尼亞、南非、斯里蘭卡、中華台北、泰國、土耳其、烏干達、烏拉圭及越南。. See Emerging Markets Committee of the IOSCO, Report on CrossBorder Activities of Market Intermediaries in Emerging Markets (2005), 128, available at: http://www.iosco.org/library/pubdocs/pdf/IOSCOPD193.pdf (last visited: 2017/8/6). 此外，該篇報告中之跨境交易定義乃係取決於回覆問卷之各國，故可能包括外國金融服務業者透過商業據點在他國從事金融及其他服務業務之情形。 20 Id. at 8. 21 Id. at 10. 22 Id. at 11. 23 Id. at 14-16. 24 The Board of the IOSCO, IOSCO Task Force on Cross-Border Regulation Final Report (2015), available at: http://www.iosco.org/library/pubdocs/pdf/IOSCOPD507.pdf (last visited: 2017/8/7). 10 19.

(22) 被考慮採用之規範制度，包括國民待遇規範制度、認可規範制度以及單一牌照規範制度。就各國證券主管機關在實踐前述三種規範跨境證券活動規範之途徑時所面臨之主要挑戰及相關經驗，於最終報告中均有詳細討論。針對前述 IOSCO 所研究歸納之三種規範制度，本文將於第三章第三節進行詳細介紹，以作為本文針對我國對於外國證券商跨境提供我國投資人證券經紀服務之可能規範方式的理論基礎。. 第二項各國文獻. 政治大. 除上述國際組織之期刊文章及研究報告外，本文之各國文獻主要係以各國之. 立. 法規及政府文件為主，將於本文第四章「外國對於外國證券商跨境提供證券經紀服. ‧ 國. 學. 務之規範方式及內容」整理及介紹，茲不加以贅述。. ‧. 第三項國內文獻. y. Nat. io. sit. 誠如本章第三節第二項之研究限制中所述，我國少有針對跨境提供證券經紀. n. al. er. 服務規範之相關資料及研究。目前僅有之相關文獻僅係在跨國服務貿易之市場開. Ch. i n U. v. 放層次，粗略提及我國將來就目前仍未開放跨境提供服務模式之金融服務業務項. engchi. 目，未來是否開放之展望。例如銀行公會 2006 年之會訊中提到，於市場開放談判之過程中，瑞士曾要求我國取消對資產管理服務業需設有商業據點始得於我國從事該業務之規定；另提到當時我國就多數金融服務並未開放跨境服務提供模式，故我國國民基本上不得透過通信方式向外國金融或證券業者開戶，外國業者如美國 E-Trade.com 等純網路券商亦不得以網路跨境方式招攬我國客戶25。此外，雜誌台灣銀行家於 2015 年「全面解讀 TPP 對台灣金融業影響」26一文中則提到，台灣未. 黃志鵬，WTO 服務業貿易談判之展望與商機，銀行公會會訊，33 期，2006 年 5 月 1 日，頁 2。 26 劉書甯，全面解讀 TPP 對台灣金融業影響，台灣銀行家，2015 年 12 月，頁 43。 11 25.

(23) 來如擬加入跨太平洋夥伴協定（Trans-Pacific Partnership Agreement，簡稱 TPP），談判重點將會在服務提供型態之模式 1，亦即自境外透過 email 或 mobile 等方式來提供金融服務之模式。我國如擬加入 TPP，應思考如何針對模式 1 調整我國規定。. 第四項小結自前述提及之相關文獻可知，目前國內幾乎未就跨境提供證券經紀或其他金融服務之規範方式或內容有任何討論，主要原因應係因我國多數金融服務業務，包括本文研究之證券經紀業務在內，目前並未開放跨境提供服務之模式（詳參本文第. 政治大前已有眾多討論。惟受限於各國證券或金融規範體系及業務規模之差異，該等國際立. 二章第二節之說明）。然國際上由於跨境證券經紀業務實際上早已蓬勃發展，故目. ‧ 國. 學. 組織之研究報告僅係綜合各國調查之結果，提供立法者或主管機關基本之規範框架及思考方向，亦未能確切提供具體可行之規範方式及內容。. ‧. n. er. io. sit. y. Nat. al. Ch. engchi. 12. i n U. v.

(24) 第五節論文章節架構本研究共分為五章，以下僅就各章內容，依序為簡要之說明：第一章「緒論」本章就本研究之研究動機與目的、研究方法、研究範圍與限制、文獻回顧與探討以及論文章節架構進行介紹，俾利對本研究之初步瞭解。第二章「我國證券商之規範制度」. 政治大. 於提出我國對於外國證券商跨境提供我國投資人證券經紀服務之准入及後續. 立. 持續性管理之規範方式及內容之建議前，必先對於我國現行證券商之規範制度具. ‧ 國. 學. 有基本之瞭解。故於本文第二章中，將於第一節先行就我國證券商與證券業務之分類進行介紹。此外，基於本文研究動機所述之外國投資銀行所提供之證券經紀服務，. ‧. 其交易之標的於現階段而言主要係外國有價證券，故本文亦將於同一節簡介現行. Nat. sit er. io. 之途徑及相關規範。. y. 經我國主管機關許可從事證券經紀業務之證券經紀商經營外國有價證券經紀業務. al. n. v i n 本文第二章第二節及第三節則將分別針對我國現行證券商之設置規範，亦即 Ch engchi U 我國現行規範下外國證券商如擬取得營業許可得選擇之准入途徑，以及後續證券商經營證券業務應遵守之持續性規範進行介紹。第三章「國際證券管理機構組織歸納之跨境證券活動之規範制度」誠如本章第四節之文獻回顧與探討中所述，IOSCO 已於 2015 年針對跨境證券活動於各國實務上已採用或擬採用之規範制度進行整理及分析，並發布最終報告。本文將先於第三章第一節及第二節分別簡介 IOSCO 及其規範目標與原則，次於第三節整理並說明前述 2015 年跨境證券活動規範之最終報告所歸納之三種對於跨境證券活動之規範制度及相關討論，以作為本文架構我國規範之理論基礎。 13.

(25) 第四章「外國對於外國證券商跨境提供證券經紀服務之規範方式及內容」本章將依據第三章 IOSCO 所歸納之三種跨境證券活動之規範制度，分別擇定美國（採國民待遇規範制度為主）、澳洲（兼採國民待遇規範制度及認可規範制度）及德國（兼採單一牌照規範制度及認可規範制度）三個目前在法律架構上能夠使外國證券商以跨境方式提供其投資人證券經紀服務之國家作為本文研究之對象，針對該各國對於外國證券商或金融服務提供者跨境提供證券或金融服務之規範方式及其規範內容進行詳細整理及介紹。最後將於第四章最後一節就美國、澳洲及德國三個國家所採用之規範方式及內容，依據第三章 IOSCO 所歸納之跨境證券活動之規範制度分類進行說明及比較。. 立. 第五章「結論」. 政治大. ‧ 國. 學. 本章將自第四章所介紹之外國對於跨境提供證券經紀服務之規範方式及內容. ‧. 出發，以第三章 IOSCO 所歸納之跨境證券活動之規範制度作為架構之基礎，嘗試. sit. y. Nat. 自我國現行規範架構中提出對於外國證券商跨境提供我國投資人證券經紀服務可. n. al. er. io. 能之規範方式及相關規範內容。. i n U. v. 最後，結語部分將總結本文之研究結果，除提出對於外國證券商跨境提供我國. Ch. engchi. 投資人證券經紀服務之監理法制之初步內容外，同時亦將對於我國證券商及其他金融服務提供者擬開展於外國市場之證券經紀及其他金融服務提出展望。. 14.

(26) 第二章我國證券商之規範制度第一節證券商與證券業務第一項證券商與證券業務之分類依據我國證券交易法（以下簡稱「證交法」）第 16 條規定，經營任一證券業務者為證券商，證券商之種類並依其所經營之證券業務種類而定。前述證券業務依同法第 15 條之規定分為三種，茲分述如下：一、承銷業務. 立. 政治大. ‧ 國. 學. 即有價證券之承銷及其他經主管機關核准之相關業務。依據證交法第 10 條規定係指「依約定包銷或代銷發行人有價證券之行為」。包銷中，如為一般. ‧. 包銷（Stand-by underwriting，或稱餘額包銷）之情形，承銷商於承銷契約所訂. sit. y. Nat. 定之承銷期間屆滿後，對於約定包銷之有價證券，未能全數銷售者，其賸餘數. io. al. er. 額之有價證券，應自行認購之。另外，承銷商於具備一定條件下，得於包銷有價證券時，先行認購後再行銷售或於承銷契約訂明保留一部分自行認購，此乃. n. v i n C h underwriting）U。如採代銷方式進行承銷，證謂為確定承銷（firm-commitment engchi 27. 券商於承銷契約所訂定之承銷期間屆滿後，對於約定代銷之有價證券，未能全數銷售者，其賸餘數額之有價證券，得退還發行人28。前述包銷與代銷主要之差別在於，證券承銷商是否承擔發行風險29。. 劉連煜，前揭註 1，頁 297。另參我國證交法第 71 條第 2 項之規定。此外，依據證券商管理規則第 27 條之規定，證券商依證交法第 71 條第 2 項前段先行認購之有價證券，應於承銷契約所訂定承銷期間內再行銷售。如未能全數銷售者，其賸餘數額之有價證券，應依證交法第 75 條所授權訂定之「證券承銷商取得包銷有價證券出售辦法」出售。 28 參我國證交法第 72 條之規定。 29 王文宇主編，金融法，元照出版有限公司，2016 年 2 月，九版，頁 146。 15. 27.

(27) 證券承銷商承銷證券之目的在於協助發行人順利發行有價證券，在證券發行過程中，承銷商需負擔顧問、文書、風險承擔及分配之功能，包括協助發行公司決定需要資金之數額、發行證券之種類、約定之發行條件等，並負責草擬承銷契約及簽訂契約等工作。為完成上述任務，承銷商須對發行公司之財務狀況、業務內容及未來展望進行瞭解及審慎評估30。二、自營業務即有價證券自行買賣及其他經主管機關核准之相關業務。係指為自己之計算，自行負擔盈虧，不須透過證券經紀商，而為有價證券買賣之行為31。. 政治大此外，自營商在證券市場上負有配合政府調節股價之任務，以加強證券之立 ‧. ‧ 國. 三、經紀業務. 學. 流通性及促進股價之穩定32。. sit. y. Nat. 即有價證券之行紀、居間、代理及其他經主管機關核准之相關業務。由於. io. al. er. 我國證交法上並未就行紀、居間、代理加以定義，故回歸我國民法上之定義33，行紀係指以自己名義為他人之計算，為買賣或其他商業上之交易，而受報酬之. n. v i n Ch 營業；居間係指當事人約定，一方為他方報告訂約之機會，或為訂約之媒介， engchi U 他方給付報酬之契約；而代理則係指，於代理權限內，以本人名義為意思表示，該意思表示直接對本人發生效力。. 30 31 32 33. 李開遠，證券交易法理論與實務，五南圖書出版有限公司，2011 年 9 月，初版，頁 334-335。王文宇主編，前揭註 29，頁 146。王文宇主編，前揭註 29，頁 343。參見我國民法第 576 條、第 565 條及第 103 條之規定。 16.

(28) 從上述三種經紀業務之型態觀之，我國證券經紀商在市場為投資人執行買賣訂單，多係以行紀方式為主。即均係由行紀人（即證券經紀商）對外自為契約當事人，與居間或代理顯然不同34。四、綜合證券商及本文所稱之證券商過去我國對於證券商係採「單一能力原則」（single-capacity，或謂「證券分業經營原則」），換言之，三種證券業務不得由同一證券商兼營。直至民國 77 年 1 月之證交法修正引進綜合證券商制度，方使得證券商得經主管機關核准，經營兩種以上之證券業務，故今日我國集三種證券業務於一身之綜合證券. 政治大. 商林立35。換言之，今日得從事我國證券經紀業務之證券商不限於專營證券經. 立. 紀業務之證券經紀商，亦包含取得經營證券經紀業務核准之綜合證券商，甚至. ‧ 國. 學. 是取得兼營證券經紀業務核准之銀行、票券公司或期貨商（又稱為兼營證券商）. 融機構，不限於專營證券經紀業務之專營證券經紀商。. Nat. sit. y. ‧. 36。故本文所稱之證券商或證券經紀商，概念上應係指經營證券經紀業務之金. al. er. io. 第二項我國證券經紀商經營外國有價證券經紀業務. n. v i n Ch 我國證券經紀商除可受投資人委託買賣國內有價證券外，亦可依據「證券商受 engchi U. 託買賣外國有價證券管理規則」之規定，受託買賣國外有價證券；或是依據證交法第 15 條第 3 款規定訂定之金管證券字第 1030001431 號函規定，代理客戶買賣外國債券。符合一定條件之綜合證券商則可申請成立國際證券業務分公司（offshore securities unit, OSU），辦理國際證券經紀業務。茲就該等與外國有價證券有關之證券經紀業務介紹如下：. 劉連煜，前揭註 1，頁 300。劉連煜，前揭註 1，頁 297。另參我國證交法第 45 條第 1 項但書之規定。 36 邱瑞琴、李智雯，近期放寬證券商業務範圍及修正相關管理法令概述，證券暨期貨月刊，第 30 卷 7 期，2012 年 7 月 16 日，頁 5。 17 34. 35.

(29) 第一款證券經紀商受託買賣外國有價證券依據「證券商受託買賣外國有價證券管理規則」（以下簡稱「受託買賣外國有價證券管理規則」或「管理規則」）第 4 條之規定，證券經紀商受託買賣外國有價證券業務，應依證券商設置標準第 41 條之 1 規定，檢具書件送由證券商同業公會審查後轉送金管會申請核准，並取得我國中央銀行之許可，始可辦理之。目前我國證券商受託買賣外國有價證券業務可以經由直接受託及複委託兩種模式進行37。所謂直接受託係指我國證券經紀商透過具有金管會指定外國. 政治大. 證券交易所之會員或交易資格之本公司或其子公司、分公司、或與其具轉投資. 立. 關係之金融機構，辦理受託買賣外國有價證券業務；而複委託則係指我國證券. ‧ 國. 學. 經紀商以直接或間接委託符合條件之證券商或具外國證券交易市場會員或交易資格之證券商，辦理受託買賣外國有價證券業務。於後者間接委託之情形又. ‧. 稱為複複委託38。. y. Nat. er. io. sit. 我國證券經紀商於從事受託買賣外國有價證券交易時，其受託買賣之外國有價證券範圍受到管理規則第 6 條之限制，依據該條文第 1 項之規定：「證券. al. n. v i n 商受託買賣之外國有價證券，並應符合本會所定條件： C，h其範圍以下列各款為限 engchi U 一、本會指定外國證券交易所交易之股票、認股權證、受益憑證、存託憑證及其他有價證券。二、經本會認可之信用評等公司評等為適當等級以上之債券。但受託賣出之外國債券39，不在此限。三、經本會核准或申報生效在國內募集及銷售之境外基金。四、其他經本會核准投資之有價證券。」. 參受託買賣外國有價證券管理規則第 5 條第 3 項及第 4 項之規定。惇安法律事務所，證券商受託買賣外國有價證券業務增加仲介經紀商（Introductory Broker）架構及具體作法研究，中華民國證券商業同業公會，2006 年 12 月，頁 65-66。 39 依據同條第 2 項之規定，不得以新臺幣計價。 18 37 38.

(30) 此外，證券經紀商於受託買賣該等外國有價證券時，依據管理規則第 5 條之規定，原則上須依據委託人之身分別（即專業機構投資人、一般專業投資人或非專業投資人40），依金管會公告，於該身分別之投資人可交易之外國證券交易所或外國店頭市場為之。換言之，委託證券經紀商買賣外國有價證券之委託人雖未限制身分別，然而，依據委託人之身分別，證券經紀商得受託買賣之外國有價證券範圍有別。上述外國證券交易所或外國店頭市場是否得成為我國證券經紀商得受託買賣之外國有價證券之交易市場，基本上擇定標準包括外國交易所所屬國家之主權評等等級及該交易所是否簽署監理合作協議等 41標準。. 政治大. 除前述得受託買賣之外國有價證券範圍因委託人身分而有別外，證券經紀. 立. 商於辦理該業務時，亦會因委託人身分別而須遵守不同行為義務。例如，（1）. ‧ 國. 學. 風險預告書之交付：除委託人為專業機構投資人外，證券商受託買賣外國有價證券應於委託人開戶前指派業務人員說明買賣外國有價證券可能風險，並交付. ‧. 風險預告書，最後由負責解說之業務人員與委託人簽章存執 42；（2）受託買賣. sit. y. Nat. 具衍生性金融商品性質之外國有價證券應揭露及告知之相關事項：委託人如非. n. al. er. io. 專業投資人，且受託買賣之外國有價證券具衍生性金融商品之性質時，證券商. i n U. v. 應就委託人買賣之標的種類，分別向委託人充分揭露並明確告知各項費用與其. Ch. engchi. 收取方式，及可能涉及之風險等相關資訊 43；（3）受託買賣非集中市場交易且具衍生性商品性質之外國有價證券，應建置商品適合度制度：於委託人非專業投資人時，證券經紀商受託買賣非集中市場交易且具衍生性商品性質之外國有依據受託買賣外國有價證券管理規則第 3 條之規定，該規則所稱之專業投資人、專業機構投資人及非專業投資人，適用境外結構型商品管理規則第 3 條第 3 項及第 4 項之規定。故依據境外結構型商品管理規則之規定，此處專業投資人包括專業機構投資人、高淨值投資法人、符合一定條件並經書面申請為專業投資人之法人或基金、符合一定條件並經書面申請之自然人以及簽訂信託契約之信託業（其委託人應具備前述專業機透投資人以外之專業投資人之資格）；而專業機構投資人係指：「國內外之銀行、保險公司、票券金融公司、證券商、基金管理公司、政府投資機構、政府基金、退休基金、共同基金、單位信託、證券投資信託公司、證券投資顧問公司、信託業、期貨商、期貨服務事業及其他經本會核准之機構。」。 41 吳韋潔、羅旭華，證券商受託買賣外國有價證券現況暨未來發展，證券暨期貨月刊，28 卷 10 期，2000 年 10 月 16 日，頁 24。 42 參受託買賣外國有價證券管理規則第 10 條第 1 項之規定。 43 參受託買賣外國有價證券管理規則第 12 條第 1 項之規定。 19 40.

(31) 價證券，證券商應建立商品適合度制度，其內容至少應包括該商品屬性評估、瞭解客戶程序及客戶屬性評估，以確實瞭解委託人之投資經驗、財產狀況、交易目的、商品理解等特性及交易該項商品之適當性。此外，證券經紀商並應就商品適合度、商品風險之告知及揭露、交易紛爭處理等委託人權益保障事宜建立內部作業程序，並依相關作業程序辦理44；及（4）研究報告中譯文之要求：證券經紀商受託買賣外國有價證券所提供予投資人之資料或對證券市場、產業或個別證券之研究報告，應以其本公司或經授權證券商使用者為限，並應以證券商名義提供，並摘譯為中文，以利投資人閱覽。但經專業投資人書面同意者. 政治大第二款證券經紀商代理買賣外國債券立. 或提供對象為專業機構投資人或外國人時，得不摘譯為中文45。. ‧ 國. 學. 證券經紀商如擬經營代理買賣外國債券業務，依據金管會民國 103 年 1 月 28 日發布之金管證券字第 1030001431 號函之規定，須經金管會核准並取得我. Nat. y. ‧. 國中央銀行許可，始得為之。. er. io. sit. 依據前揭函釋，證券經紀商得代理買賣之外國債券範圍限於：外國人在國外發行之外幣債券，且該外國債券不得含有（1）本國企業赴海外發行之公司. al. n. v i n 債；（2）大陸地區證券市場及大陸地區政府或公司發行或經理之債券；（3） Ch engchi U 恒生香港中資企業指數（HangSeng China-Affiliated Corporations Index）成分股公司所發行之債券；及（4）香港或澳門地區證券交易市場由大陸地區政府、公司直接或間接持有股權達百分之三十以上之公司所發行之債券如代理買賣之標的為境外結構型商品，另應依境外結構型商品管理規則辦理。前述外國債券之買受人並限於境外結構型商品管理規則第 3 條第 3 項第 1 款所稱之專業機構投資人。. 44 45. 參受託買賣外國有價證券管理規則第 11 條之規定。參受託買賣外國有價證券管理規則第 25 條第 1 項之規定。 20.

(32) 除前述買賣標的及買受人之限制外，該函釋尚有其他經營規範之要求，例如，證券經紀商代理買賣外國債券時，應取得國外當地國主管機關註冊允許經營證券業務之金融機構（下稱外國金融機構）之書面授權，並簽訂代理買賣契約；證券經紀商代理買賣外國債券時，應依外國金融機構之指示與國內買受人簽署書面文件，並建檔備供查核。該書面文件至少應敘明本國證券商之角色及與外國金融機構、國內買受人間三方法律及權利義務關係。第三款國際證券業務分公司辦理國際證券經紀業務我國立法院於 2013 年 5 月 31 日三讀通過「國際金融業務條例」部分條文. 政治大. 修正草案，經總統於同年 6 月 19 日公布修正，開放證券商得仿照國際金融業. 立. 務分行（offshore banking unit, OBU）模式，設立會計獨立之國際證券業務分公. ‧ 國. 學. 司（簡稱 OSU），經營國際證券業務，並提供相關租稅優惠，同時其業務排除我國證交法及管制外匯條例等規定之適用。於同年 12 月 26 日正式發布「國際. ‧. 金融業務條例施行細則」修正條文及「國際證券業務分公司管理辦法」，以規. Nat. er. io. sit. y. 定 OSU 之相關設立標準、申請程序及應遵循之管理規範 46。 OSU 所得經營之國際證券業務，依據國際金融業務條例第 22 條之 4 之規. n. al. 定，包括：. Ch. engchi. i n U. v. （一）對於中華民國境內外之個人、法人、政府機關或金融機構銷售其總公司發行之外幣公司債及其他債務憑證；（二）辦理中華民國境內外之個人、法人、政府機關或金融機構之外幣有價證券或其他經主管機關核准外幣金融商品買賣之行紀、居間及代理業務；. 呂育儒，外匯業務，引領我國證券市場邁向國際化與自由化，證券暨期貨月刊，第 32 卷第 2 期，2014 年 2 月 16 日，頁 14-15。 21 46.

(33) （三）辦理該分公司與其他金融機構及中華民國境外之個人、法人、政府機關或金融機構因證券業務之借貸款項及外幣有價證券或其他經主管機關核准外幣金融商品之買賣；（四）辦理中華民國境外之有價證券承銷業務；（五）對中華民國境內外之個人、法人、政府機關或金融機構辦理與前列各款業務有關之帳戶保管、代理及顧問業務；（六）辦理中華民國境內外之個人、法人、政府機關或金融機構委託之資產配置或財務規劃之顧問諮詢、外幣有價證券或其他經主管機關核准外. 治政大（七）經主管機關核准辦理之其他與證券相關外匯業務。立幣金融商品之銷售服務；及. ‧ 國. 學. 上述國際證券業務中，就有關經紀業務所得承作之對象在境外對象並無限制47，但境內之個人及法人部分，則限於境外結構型商品管理規則第 3 條所稱. ‧. 之專業投資人48。. y. Nat. io. sit. 此外，參照有關 OSU 對境內客戶辦理業務所適用之法令 49及 OSU 對境外. n. al. er. 客戶辦理業務所適用之法令50，OSU 辦理前述第（二）點所示之行紀業務，其. Ch. engchi. i n U. v. 王儷容、沈中華，如何具體有效加速發展臺灣證券商國際證券業務 OSU 之研究，中華民國證券商業同業公會，2015 年 12 月，頁 41。 48 國際證券業務分公司管理辦法第 10 條規定：「本條例第二十二條之四第一項所稱之中華民國境內之個人及法人，應符合金管會規定專業投資人之資格條件。」及民國 104 年 10 月 22 日金管證券字第 1040036865 號函。 49 民國 103 年 8 月 25 日金管證券字第 10300286541 號函：「一、證券商國際證券業務分公司辦理國際金融業務條例（以下簡稱本條例）第二十二條之四第一項第二款之行紀業務，其交易對象為中華民國境內之個人、法人、政府機關或金融機構者，應依證券商受託買賣外國有價證券管理規則及相關規定辦理。但辦理與上述業務有關之客戶委託帳戶保管業務，另依有關規定辦理。二、證券商國際證券業務分公司辦理本條例第二十二條之四第一項第三款之外幣有價證券或其他經主管機關核准之外幣金融商品之買賣，應依證券商管理規則及相關規定辦理。三、證券商國際證券業務分公司依本條例第二十二條之四第一項第六款規定，辦理總公司經主管機關核准辦理之財富管理業務，其交易對象為中華民國境內之個人、法人、政府機關或金融機構者，應依證券商辦理財富管理業務應注意事項及相關規定辦理。四、本令所規範事項，應納入內部控制及稽核制度落實執行。五、本令自即日生效。」。 50 民國 103 年 8 月 25 日金管證券字第 1030028654 號函：「一、證券商國際證券業務分公司依國際金融業務條例（以下簡稱本條例）第二十二條之四第一項第二款規定，對中華民國境外之個人、法人、政府機關或金融機構辦理行紀業務者，除下列事項外，應依證券商受託買賣外國有價證券管理規則及相關規定辦理：（一）受託買賣外幣金融商品之種類及範圍。（二）專業投資人 22 47.

(34) 交易對象為境內客戶時，應依證券商受託買賣外國有價證券管理規則及相關規定辦理，其內容對照前述有關於 OSU 對境外客戶辦理業務之函令，應包括受託買賣外幣金融商品之種類及範圍。又，自有關於 OSU 對境外客戶辦理業務之函令要求 OSU 於經營代理買賣外國有價證券業務時，「買受人應以境外專業機構投資人為限，買賣標的以外國債券為限，並應依照證券經紀商經營代理買賣外國債券相關規範辦理。」觀之，OSU 在辦理買受人為境內專業機構投資人，似亦應依照境內證券商（domestic securities unit, DSU）經營代理買賣外國債券之相關規範辦理，而相關規範應包含本文前述之外國債券範圍。. 政治大. 自上述觀之，有關於 OSU 對境內客戶辦理有關國際證券經紀業務，其所. 立. 得提供之商品範圍與 DSU 幾無二致，原則上是比照境內規定可以經紀之商品，. ‧. ‧ 國. 第四款小結. 學. OSU 才能提供給境內專業投資人 51。. 自上述我國證券經紀商現行經營外國有價證券經紀業務之方式及相關規. y. Nat. n. al. er. io. sit. 範可知，為保護我國投資人買受外國有價證券之權益，我國主管機關在設計該. Ch. i n U. v. 應符合之資格條件。（三）商品應經同業公會或主管機關審查、核准、備查或申報生效之規定。（四）從事推介、廣告、業務招攬及營業促銷活動之規定。（五）辦理客戶委託帳戶保管業務之規定。（六）因證券業務借貸款項之規定。二、證券商國際證券業務分公司經營代理買賣外國有價證券業務，買受人應以境外專業機構投資人為限，買賣標的以外國債券為限，並應依照證券經紀商經營代理買賣外國債券相關規範辦理。三、證券商國際證券業務分公司得依本條例第二十二條之四第一項第六款規定，辦理總公司經主管機關核准辦理以信託方式接受客戶委託執行資產配置業務，該客戶為中華民國境外之個人、法人、政府機關或金融機構者，除下列事項外，應依證券商辦理財富管理業務應注意事項、信託業營運範圍受益權轉讓限制風險揭露行銷訂約管理辦法、信託資金集合管理運用管理辦法及相關規定辦理：（一）管理、運用與處分信託資產之種類及範圍。（二）專業投資人應符合之資格條件。（三）商品應經同業公會或主管機關審查、核准、備查或申報生效之規定。（四）從事推介、廣告、業務招攬及營業促銷活動之規定。四、證券商國際證券業務分公司辦理前三點業務，應善盡善良管理人之注意義務及忠實義務，除應充分說明商品、服務及契約之重要內容及充分揭露其風險外，並應就下列事項訂定作業規範，總公司於報經董事會核准後施行：（一）接受客戶之標準與瞭解客戶之審查作業程序。（二）得提供客戶之商品種類及範圍。（三）商品適合度規章。（四）商品上架之審查機制。（五）從事推介、廣告、業務招攬及營業促銷活動應遵循之事項。五、第三點業務應帳列證券商國際證券業務分公司，並另以附註方式揭露於總公司(或外國證券商在中華民國境內設立分支機構)所設信託業務專責部門之財務報表。六、本令所規範事項，應納入內部控制及稽核制度落實執行。七、本令自即日生效。」 51 王儷容、沈中華，前揭註 47，頁 87。 23. engchi.

(35) 等規範時，均係依據投資人身分別設有不同規範及限制不同身分別之投資人所得投資之商品。而在得投資之商品上，亦會依商品之種類及其所在市場作出限制。此外，值得注意的是，依據前述三種證券經紀商經營外國有價證券經紀業務之方式相關之規範，投資人各身分別之定義均係參照我國境外結構型商品管理規則第 3 條之規定。由於現行外國證券商並不得跨境提供我國投資人證券經紀服務，故前述經營外國有價證券經紀業務之方式從另一個角度而言，即為我國投資人現行投資外國有價證券之管道，其中又以複委託為最主要的投資管道，亦為證券商證券. 政治大. 經紀業務營收之重要來源之一。除從法規面觀察我國證券經紀商現行經營外國. 立. 有價證券經紀業務之方式，從實務面觀之，近幾年間我國複委託業務大致上呈. ‧ 國. 學. 現成長之趨勢52，顯見國人對於海外投資及資產全球配置之需求。而其中，從去年我國證券商業同業公會統計之數據顯示，2016 年複委託之委託人按非專. ‧. 業投資人、一般專業投資人及專業機構投資人區分，其複委託之成交金額之比. n. al. er. io. sit. y. Nat. 例分別為 14.1%、16.5%及 69.4%，主要係以專業機構投資人為主53。. Ch. engchi. i n U. v. 尤其 2015 年之複委託交易金額相較 2014 年成長 35%。參證券商商業同業公會民國 103 年至 105 年受託買賣外國有價證券市場及商品結構統計表（不含境外基金）， http://www.csa.org.tw/A05/A0505.asp，最後瀏覽日期：2017 年 8 月 19 日。 53 參證券商商業同業公會民國 105 年受託買賣外國有價證券市場及商品結構統計表（不含境外基金），http://www.csa.org.tw/A05/A0505.asp，最後瀏覽日期：2017 年 8 月 19 日。 24 52.

(36) 第二節證券商之設置依據我國證交法第 44 條第 1 項至第 3 項之規定：「（第 1 項）證券商須經主管機關之許可及發給許可證照，方得營業；非證券商不得經營證券業務。（第 2 項）證券商分支機構之設立，應經主管機關許可。（第 3 項）外國證券商在中華民國境內設立分支機構，應經主管機關許可及發給許可證照。」不論係本國證券商亦或是外國證券商，均須取得主管機關許可及發給許可證照，始得經營證券業務。復依同條第 4 項授權訂定之證券商設置標準的第 2 條規定54，證券商得經營之業務項目，將會由金管會按證券商種類依據證交法及證券商設置標準之規定分別核定，並於. 政治大. 許可證照載明。以本文研究之證券經紀商為例，許可證照上將會載明該證券商之業務範圍包括經紀業務。. 立. ‧ 國. 學. 依據證券商設置標準之規定，證券商設置案件應可分為下列八種：. ‧. （一）本國證券商之設置（第 3 條至第 12 條）. y. Nat. sit. （二）本國金融機構申請兼營證券業務（第 13 條至第 18 條之 2）. n. al. er. io. （三）本國證券商申請設置國內分支機構（第 19 條至第 24 條）. i n U. v. （四）兼營證券業務之本國金融機構申請分支機構兼營證券業務（第 25 條）. Ch. engchi. （五）本國證券商申請設置國外分支機構及代表人辦事處（第 25 條之 1 至第 26 條之 2）（六）外國證券商申請在我國設立分支機構（第 27 條至第 32 條之 1）（七）外國金融機構申請在我國之分支機構兼營證券業務（第 33 條）（八）外國證券商在我國境內設置代表人辦事處（第 33 條之 1 至第 33 條之 3）. 54. 證券商設置標準第 2 條規定：「證券商得經營之業務項目，由金融監督管理委員會（以下簡稱本會）按證券商種類依本法及本標準之規定分別核定，並於許可證照載明之；未經核定並載明於許可證照者，不得經營。」 25.

(37) 按前揭證交法規定及證券商設置標準之案件類型，外國證券商如擬取得證券業務之營業許可，以合法於我國從事證券經紀業務，可直接透過上述第（一）點本國證券商之設置（即成立外資子公司）及第（六）點外國證券商申請在我國設立分支機構（即成立外國分公司）之途徑辦理之55。此外，亦可經上述第（八）點外國證券商在我國境內設置代表人辦事處之途徑，於我國進行業務上之法律行為（定義如下）。茲就前述三種證券商設置案件之設立流程、應備文件及設立條件與相關要求，介紹如下：. 第一項本國證券商之設置. 立. 政治大. ‧ 國. 學. 一、設立流程56. 同業公會及. 登記申請. 申請開業備查. 證照申請. n. al. Ch. engchi. er. io. 營業許可. sit. y. 公司設立. 設置許可申請. ‧. 加入證券商. Nat. 前置作業：包括款項存入、連線承諾之取得. i n U. 開業. v. 【圖 2-2-1】本國證券商之設立流程. 其他設置途徑雖亦可使外國金融機構取得證券業務營業許可，而得於我國向投資人提供證券經紀服務，然該等途徑之前提在於，該等外國金融機構於我國已有營運據點（即子公司或分公司）。對於初次進入我國市場擬經營證券經紀業務之外國證券商，似有過度迂迴及現實上過於間接而不切實際之嫌，故本文未就其他類型之證券商設置途徑多加介紹。此外，外國證券商亦得透過境內外併購之方式，取得我國已具有營業許可之證券公司或分公司。然因前述途徑與本文研究之重點無關，故亦不加以贅述。 56 參證券商設置標準第 9 條、第 10 條及證交法第 58 條之規定。此外，於台灣設立子公司尚須經經濟部投資審議委員會（簡稱「投審會」）之審議，取得投審會之投資核准。惟這部分之規定與一般外國人來台設立公司之規定基本上相同，亦非本文研究之重點，茲不加以贅述。 26 55.