低面額股與無面額股問題之研究 - 政大學術集成

全文

(1)國⽴立政治⼤大學法律學系碩⼠士論⽂文. 低⾯面額股與無⾯面額股問題之研究. 治政 The Study on Nominal Par Value and大 No Par Value Stock 立 ‧. ‧ 國. 學. n. er. io. sit. y. Nat. al. Ch. engchi. i n U. v. 指導教授：劉連煜博⼠士. 研究⽣生：劉怡君撰. 中華民國 104 年 7 ⽉月.

(2) 立. 政治大. ‧. ‧ 國. 學. n. er. io. sit. y. Nat. al. Ch. engchi. i n U. v.

(3) 謝辭在我踏⼊入政⼤大的那⼀一天，可能都沒想到我竟然會在這裡待了⼋八年之久，回⾸首過往，這⼀一路⾛走來要感謝許多⼈人。︒｡⾸首先⾮非常感謝我的指導教授劉連煜⽼老師，沒有⽼老師我就無法完成這本論⽂文。︒｡還記得當初在找尋題⽬目時碰壁，承蒙⽼老師的幫助讓我能夠順利找到論⽂文題⽬目與⽅方向，使我不再茫然無措；⽼老師不僅樂於幫助學⽣生，亦⾮非常⽀支持學⽣生，寫論⽂文期間，. 政治大. 想到⽼老師對學⽣生們的⿎鼓勵，促使我堅持到底順利將本⽂文完稿，感激不盡。︒｡. 立. 再者，要感謝兩位⼝口試委員張⼼心悌⽼老師與朱德芳⽼老師⿍鼎⼒力幫助，張⽼老師⼝口試. ‧ 國. 學. 時提出的寶貴意⾒見，讓我注意到⾃自⼰己論⽂文不⾜足的部分，並細⼼心地提醒我⼀一些⽤用語. ‧. 上的錯誤與引註上的問題，使這本論⽂文能更臻完善。︒｡⽽而法研所時修習朱德芳⽼老師. io. sit. y. Nat. 的英美法案例研習的課程，您不遺餘⼒力地引導學⽣生思考以及深⼊入淺出的上課⽅方式，. er. 讓我慢慢瞭解如何閱讀美國案例；朱⽼老師對於我們的報告亦費⼼心地和我們討論並. al. n. v i n Ch 點出問題點與思考⽅方向，使我不再排斥閱讀外國⽂文獻，此外，您對於我⽇日本交換 engchi U 的申請伸出援⼿手，亦讓我感激不已，謝謝朱⽼老師。︒｡謝謝⽅方嘉麟⽼老師，您對我論⽂文相關的問題精闢⼊入裡的分析。︒｡謝謝林國全⽼老師撥冗與我深談，那時⼀一度要放棄這個題⽬目的時候，感謝有您的建議。︒｡謝謝王⽂文杰⽼老師，⿎鼓勵我趕快完成論⽂文，也勉勵我出國交換。︒｡. 另外，⼀一直很感激我敬愛的王千維⽼老師，我很榮幸在⼤大學時能⾝身為您的導⽣生，甚⾄至研究所期間也深受⽼老師的照顧。︒｡在我徬徨歧路時，⽼老師您總是會耐⼼心地開導. I .

(4) 我、︑､⿎鼓勵我。︒｡每每遇到難題，尤其是⾯面對考試、︑､論⽂文或者出國交換等，不知該如何是好時，跟⽼老師聊完後都會豁然開朗，使我有勇氣繼續向前邁進。︒｡⽼老師的研究精神以及教學態度，甚⽽而待⼈人處世上都使我獲益匪淺，在此獻上我最深的敬意與感激，希望有朝⼀一⽇日能夠再幫⽼老師分憂解勞以回報⽼老師。︒｡萬事起頭難，這句話我深有體會，起初對於這個題⽬目該如何進⾏行、︑､⽅方向是什麼完全摸不著頭緒，多虧認真的毓馨，跟我⼀一起討論、︑､釐清問體點以及給我寫作. 政治大. 上的建議；感謝哲鳴學⾧長特地撥空和我討論論⽂文題⽬目，並提供可⾏行的⽅方向；謝謝. 立. 俊宏學⾧長，於團⾧長婚禮上與您的⼀一番談話，堅定我寫這個題⽬目的決⼼心，亦感謝您. ‧ 國. 學. 無私提供您的⼤大作予我參考。︒｡. ‧. 謝謝洪琨翔學⾧長和婉綝學姊，⼤大學時即深受您們的照顧，尤其學⾧長借給我為. io. sit. y. Nat. 數不少的推理⼩小說以及法律書籍，不勝感激，特別要謝謝您們在我迷惘時開解我，. er. 陪我聊天說笑讓我放鬆⼼心情不再繼續消沈；謝謝怡芬，⼤大學時透過團⾧長認識你，. al. n. v i n Ch 後來變成室友甚⾄至是好朋友，很慶幸在我失意時有你的陪伴。︒｡ engchi U. 特別感謝施云、︑､逸昕、︑､禹境、︑､鵬元，沒有你們在台灣幫我處理⼀一些⼝口試事宜，我是無法如期⼝口試；謝謝逸昕提供⼀一個落腳處，使我回來台北參加⼝口試時能有個棲⾝身之所；謝謝施云適時地開解我，增強我的信⼼心；謝謝來參加我⼝口試、︑､提供協助的逸昕、︑､郁寗、︑､凱如、︑､徐航，在我焦頭爛額之際，有你們我才不⽤用分神處理⼝口試當天的事務，專⼼心準備⼝口試。︒｡⾃自從考上律師後，即開始著⼿手論⽂文事宜，從找題⽬目、︑､擬⼤大綱、︑､搜尋資料、︑､到. II .

(5) 撰寫，這說短不短的過程裡，無數次想放棄的時候，都有我從⼤大學時代的好友⽟玉樺、︑､蓓恩、︑､以勤的陪伴，沒有你們讓我發牢騷、︑､訴苦、︑､給我意⾒見等等，我是沒辦法⼀一個⼈人撐過去的，我很感謝⽼老天爺讓我在⼤大學時碰到如此美好的妳們。︒｡研究所期間，感謝同屆的⽟玉璇、︑､怡婷、︑､宜璇、︑､陳宏、︑､莎蘅、︑､婉婷、︑､欣宓、︑､展誌、︑､睿鈞、︑､⽴立婷，于婷、︑､誌銘陪我度過做報告、︑､組遊、︑､聚餐、︑､寫卡⽚片、︑､聖誕趴、︑､迎新等時光，充實我的研究所⽣生活，直⾄至今⽇日仍懷念當時的歡樂；隨著同學們⼀一. 政治大. ⼀一畢業或者休學⼯工作，漸漸地同屆只剩我還留在學校奮⾾鬥時，⾮非常感謝有學弟妹. 立. 們，使我的研究所後期不孤單，謝謝宛怡、︑､施云、︑､逸昕、︑､毓馨、︑､鵬元、︑､禹境、︑､芊. ‧ 國. 學. 影、︑､岳緯、︑､曲澤、︑､凱如，以及再下⼀一屆的可愛學弟妹叡涵、︑､郁寗、︑､⿈黃柏、︑､徐航、︑､. ‧. 薇珊、︑､蔡治、︑､健君、︑､等⼈人；還有在財法中⼼心定時出沒的學弟妹們，謝謝你們包容. io. sit. y. Nat. 我窩在中⼼心⼀一隅寫論⽂文。︒｡此外，當初申請研究室時，我萬萬沒有想到可以收穫⼀一. n. al. er. 群朋友，⼀一同在研究室裡嬉笑談⼼心，煩惱論⽂文及未來，感謝郁潔、︑､以璇、︑､欣潔、︑､. Ch. 宛錚、︑､姿⽻羽，那時的⽇日⼦子真的很開⼼心。︒｡. engchi. i n U. v. 論⽂文遇到瓶頸時，遲遲無法突破，彼時的我極想擺脫這個困局，⼀一股衝動遞交了名古屋⼤大學交換的申請，是以陷⼊入出國短期交換、︑､學籍結束不得不畢業以及論⽂文必須完成的窘境。︒｡看似不衝突的事情但卻要在同⼀一時間達成，造成我不⼩小的壓⼒力，這是我提出交換申請所沒料到的。︒｡所幸獲得師⾧長們、︑､家⼈人及朋友們的⽀支持，讓我在異鄉的期間得以完成論⽂文並且順利度過交換的⽇日⼦子，謝謝郁潔、︑､宜萱、︑､⿈黃柏、︑､懷舒、︑､懷⽂文、︑､Sharron さん及 Rachel，迷途之際有你們的⿎鼓勵，我才得以堅. III .

(6) 定意志赴⽇日交換。︒｡謝謝⽇日本認識的中東先⽣生、︑､⼩小萍學姊、︑､守珍、︑､ムイン以及名⼤大台灣留學⽣生會的同伴們，使我在⽇日本過得多采多姿。︒｡名古屋短短的半年時光我⼀一輩⼦子也不會忘記，直⾄至今⽇日我依然不時憶起從レジデンス妙⾒見⾛走到名⼤大上課，或者獨⾃自步⾏行前往バロー、︑､イオン和タチヤ購買⽇日常⽤用品與⾷食材的⽇日⼦子。︒｡最後，我最親愛的家⼈人，我敢說若沒有你們全⼼心全意的⽀支持、︑､包容、︑､陪伴與勉勵，我是無法順利完成學業的。︒｡謝謝我的爸爸總是縱容我的任性，並且負擔我. 政治大. 求學時的開銷，讓我無後顧之憂專⼼心完成學業；謝謝我的媽媽，您⼀一直是我⼼心靈. 立. 的⽀支柱，每當在我⾃自暴⾃自棄時，是您把我從深淵裡拉出來，適時地關懷我、︑､⿎鼓勵. ‧ 國. 學. 我；謝謝哥哥，我很感恩爸媽有給我這個兄弟，使我不孤獨，謝謝你在我鑽⽜牛⾓角. ‧. 尖時願意傾聽我的煩惱，提出你的建議。︒｡我愛你們，雖然⽬目前的我對於未來依然. io. sit. y. Nat. 迷惘，不知該如何振作，然⽽而你們仍舊⽤用你們的愛包容我，慢慢等我恢復再度踏. er. 上旅途，我希望我能趕快獨當⼀一⾯面，以報你們對我的愛。︒｡. al. n. v i n Ch ⼈人⽣生的旅途上，需要完成⼀一些任務，⽽而這些都必須依靠⾃自⾝身的決⼼心與勇氣⾛走 engchi U. 下去，⽬目前我似乎漸漸喪失當初的勇氣，佇⾜足於⼈人⽣生的⼗十字路⼝口，遲遲不敢堅定意志擇⼀一條路向前⾏行。︒｡⼈人⽣生已無法回頭，緬懷過往只是徒勞，然⽽而未來的道路⼜又在何⽅方，盼望迷霧能漸漸散去，讓我的⼼心看⾒見該⾛走的道路。︒｡. 劉怡君 105 年 1 ⽉月 18 ⽇日 IV .

(7) 摘要⾦金管會於 2013 年 12 ⽉月 23 ⽇日公布修正「公開發⾏行股票公司股務處理準則」第 14 條，將原「股票每股⾦金額均為新臺幣壹拾元」之規定，修正為「公司發⾏行之股份，每股⾦金額應歸⼀一律」。︒｡亦即取消有關固定最低⾯面額之限制，雖仍有⾯面額制度，但不再限為 10 元，可以是 5 元、︑､1 元或者其他⾯面額，公司得依⾃自⾝身需求⾃自⾏行決定股票發⾏行⾯面額，此亦被稱為「彈性⾯面額股票制度」。︒｡事實上，於 2012 年，. 政治大. 為吸引外國企業來台上市(櫃)及登錄興櫃，主管機關已豁免外國企業⽏毋須遵守⾯面. 立. 額 10 元的強制規定，且允許發⾏行無⾯面額股。︒｡此外，尚有公司法甫修正通過之閉. ‧ 國. 學. 鎖性股份有限公司專節，允許該閉鎖性公司得⾃自⾏行決定發⾏行⾯面額股或無⾯面額股。︒｡. ‧. 無論是國內公司取消最低⾯面額 10 元之規定、︑､允許外國企業來台上市櫃可發. io. sit. y. Nat. ⾏行⾯面額股與無⾯面額股，或者公司法新增訂之專節，皆顯⽰示低⾯面額股與無⾯面額股逐. er. 漸受到關注，並且可能推動下⼀一波之改⾰革。︒｡是故，本⽂文重新檢視我國近來傳統資. al. n. v i n Ch 本制度之變遷，並且探討此變遷是否與低⾯面額股與引進無⾯面額股之制度互相影響， engchi U 進⽽而討論⾯面額股與無⾯面額股之利弊。︒｡此外，參酌國外之⽴立法例及⾯面額之發展，以資我國⽇日後相關修法之參考。︒｡. V .

(8) ABSTRACT The concept of par value has always been accepted as one of the cornerstones of our company law. The mainly functions of the concept of par value were to help assure equality and fairness among shareholders in a new corporation, and to protect the creditors of a company. However, there were some criticisms and shortcomings, which have prompted many law commissions to abolish it. In Taiwan, according to the Regulations Governing the Administration of Shareholder Services of Public Companies, the par value of stock should be 10 New Taiwan Dollars. In other words,. 政治大 But on December 23, 2013,立 The Financial Supervisory Commission announced that. the public company’ shares should have a fixed par value of 10 New Taiwan Dollars.. ‧ 國. 學. this fixed par value of 10 NT Dollars would be abolished and the public company was allowed to adopt the “flexible par value”.. ‧. Therefore, this study re-examined the corporate capital regime, and focused on. sit. y. Nat. the experience of implementing a non-par value stock or nominal par value stock in. al. er. io. Japan, the United States, Germany and Hong Kong. The purpose of the study was to. v. n. provide a reference for amendments on the company law of Taiwan.. Ch. engchi. VI . i n U.

(9) ⽬目次第⼀一章緒論 ............................................................................................................ 1 第⼀一節研究動機與⽬目的.................................................................................. 1 第⼆二節研究範圍與⽅方法.................................................................................. 2 第三節論⽂文架構 ............................................................................................... 3 第⼆二章我國股份有限公司資本制度之分析 ................................................. 6. 政治大. 第⼀一節法定資本制與資本三原則 ............................................................... 6. 立. ‧ 國. 學. 第⼀一項法定資本制 ....................................................................................... 6 第⼆二項資本三原則於我國法之實踐 ..................................................... 17. ‧. 第⼆二節我國資本制度之再檢視 .................................................................. 32. y. Nat. er. io. sit. 第⼀一項最低資本制之廢除 ....................................................................... 32. n. 第⼆二項股份折價發⾏行 41 a ................................................................................ v. i l C n hengchi U 第三項放寬資本公積發還股東之⽅方式 ................................................ 49. 第三節⼩小結—我國資本制發展之趨勢 .................................................... 55 第三章股票⾯面額制度之探討 .......................................................................... 61 第⼀一節票⾯面⾦金額股制度之分析 .................................................................. 61 第⼀一項⾯面額之意義與功能 ....................................................................... 61 第⼆二項⾯面額概念之沒落 ............................................................................ 65 第三項低⾯面額股之概念 ............................................................................ 69 VII .

(10) 第⼆二節無⾯面額股制度之探討 ...................................................................... 70 第⼀一項無⾯面額股之種類 ............................................................................ 70 第⼆二項無⾯面額股之優劣分析 .................................................................. 73 第三項⼩小結 .................................................................................................. 77 第三節我國股票⾯面額制度之演進 ............................................................. 78 第⼀一項最低固定⾯面額之緣起 .................................................................. 78. 政治大. 第⼆二項允許折價發⾏行 ................................................................................ 80. 立. 第三項外國企業來台第⼀一上市(櫃)或興櫃之⾯面額制度 .................. 82. ‧ 國. 學. 第四項廢除最低⾯面額⼗十元──彈性⾯面額股票制度之實施 ............ 84. ‧. 第四節⼩小結 ...................................................................................................... 85. Nat. io. sit. y. 第四章外國股票⾯面額制度之介紹 ................................................................. 89. n. al. er. 第⼀一節美國 ...................................................................................................... 89. i n U. C. v. hengchi 第⼀一項⾯面額股制度 ..................................................................................... 89 第⼆二項低⾯面額股制度 ................................................................................ 94 第三項無⾯面額股制度 .............................................................................. 102 第四項美國低⾯面額股或無⾯面額股之相關法規及配套措施 .......... 106 第五項⼩小結 ................................................................................................ 114 第⼆二節⽇日本 .................................................................................................... 117 第⼀一項⽇日本股票⾯面額制度之改⾰革概述 .............................................. 117 VIII .

(11) 第⼆二項⽇日本⾯面額股制度廢⽌止實施無⾯面額股制度之相關規定 ..... 128 第三項⼩小結 ................................................................................................ 134 第三節其他國家之股票⾯面額制度 ........................................................... 135 第⼀一項⾹香港 ................................................................................................ 135 第⼆二項英國 ................................................................................................ 146 第三項德國 ................................................................................................ 153. 政治大. 第四節⼩小結──各國股票⾯面額制度之統整 ......................................... 159. 立. 第五章我國⽬目前低⾯面額股制度之實施及採⾏行無⾯面額股之影響 ........ 163. ‧ 國. 學. 第⼀一節引進低⾯面額股與無⾯面額股之衝擊.............................................. 163. ‧. 第⼀一項我國企業籌資概況 ..................................................................... 163. Nat. io. sit. y. 第⼆二項引進低⾯面額股與無⾯面額股之影響 .......................................... 166. n. al. er. 第⼆二節我國實施低⾯面額股與採⾏行無⾯面額股之配套措施 .................. 176. i n U. C. v. h e n................................................................ 第⼀一項低⾯面額股之配套調整 176 gchi 第⼆二項無⾯面額股之可⾏行性 ..................................................................... 187 第三項發⾏行無⾯面額股之相關配套修正 .............................................. 195 第三節⼩小結 .................................................................................................... 203 第六章結論 ........................................................................................................ 205 參考⽂文獻 .............................................................................................................. 209 IX .

(12) 立. 政治大. ‧. ‧ 國. 學. n. er. io. sit. y. Nat. al. Ch. engchi. i n U. v.

(13) 第⼀一章第⼀一節. 緒論. 研究動機與⽬目的. 2001 年時受全球景氣不佳之影響，國內股市低迷，上市櫃公司股票價格⼤大幅下滑，甚⽽而出現許多「雞蛋股」、︑､「⽔水餃股」；換⾔言之，公開發⾏行公司股票市值低於淨值，甚⾄至跌破⾯面額，造成企業籌資困難。︒｡當時政府為解決此⼀一問題，遂於. 政治大. 2001 年修正公司法第 140 條，將禁⽌止公司發⾏行股票不得低於⾯面額之規定放寬，. 立. 增訂但書允許公開發⾏行公司不受本⽂文限制，於另有規定之條件下得折價發⾏行新股。︒｡. ‧ 國. 學. 質⾔言之，修法後我國仍是採⽤用票⾯面⾦金額制度以及設有最低固定⾯面額之限制，並⾮非. ‧. 採⽤用當時相關修法建議中之無⾯面額股或者取消固定⾯面額⽽而可發⾏行低⾯面額股。︒｡. io. sit. y. Nat. ⾃自 2001 年修法允許折價發⾏行，迄今實務甚少使⽤用，效果不彰。︒｡近年來我國. er. 經濟發展⾯面臨諸多挑戰，經濟成⾧長亦不⾒見起⾊色，政府除積極推動優化產業結構、︑､. al. n. v i n Ch 促進傳統產業升級等外，亦著眼於中⼩小新創產業之發展，⿎鼓勵中⼩小企業創業與創 engchi U 新，以期能對我國經濟注⼊入新活⼒力外，亦希望有具創新、︑､⾼高附加價值之新創事業能快速成⾧長茁壯、︑､⾛走向全球市場。︒｡鑒於此，我國政府廣泛參考外國創新創業之⽴立法例，排除不利新創事業之法規障礙，進⾏行法制調整。︒｡由於我國⾧長久以來⼗十元⾯面額制度下，新創事業倘未來欲上市櫃，則為避免將來⿇麻煩，多半選擇於章程訂定⾯面額⼗十元，如此新創事業之創業者無法在初期投⼊入⼤大量資⾦金保有⾃自⼰己的經營權，蓋其起先應投⼊入相當於⼗十元⾯面額之原始資⾦金，對創業主造成不⼩小負擔外，但若借. . 1 .

(14) 助創投之⼒力量，創投則希望能有各種特約投資條件之設計才願意投資。︒｡是以，低⾯面額股與無⾯面額股制度、︑､複數表決權特別股、︑､可轉換公司債及附認股權公司債等即為近來熱⾨門話題1。︒｡職是，⾦金管會於 2013 年 12 ⽉月 23 ⽇日公布修正「公開發⾏行股票公司股務處理準則」第 14 條，將原「股票每股⾦金額均為新臺幣壹拾元」之規定，修正為「公司發⾏行之股份，每股⾦金額應歸⼀一律」。︒｡亦即取消有關固定最低⾯面額之限制，雖仍有⾯面額制度，但不再限為 10 元，可以是 5 元、︑､1 元或者其他⾯面. 政治大. 額，公司可以依照⾃自⼰己需求⾃自⾏行決定股票發⾏行⾯面額，此被稱為「彈性⾯面額股票制. 立. 度」。︒｡事實上，於 2012 年，為吸引外國企業來台上市(櫃)及登錄興櫃，主管機關. ‧ 國. 學. 已豁免外國企業⽏毋須遵守⾯面額 10 元的強制規定，且允許發⾏行無⾯面額股。︒｡此外，. ‧. ⽇日前由⽴立法院修正通過之公司法關於閉鎖性股份有限公司之專節，此亦為吸引更. io. sit. y. Nat. 多新創事業⽽而訂定。︒｡其中，值得注意者為引進無⾯面額股制度，准許該閉鎖性公司. er. 得⾃自⾏行審酌發⾏行⾯面額股或無⾯面額股。︒｡. al. n. v i n C h 10 元之規定、︑､允許外國企業來台上市櫃可發無論是國內公司取消最低⾯面額 engchi U. ⾏行⾯面額股與無⾯面額股，或者近來⽴立法院通過之公司法修正，皆顯⽰示低⾯面額股與無⾯面額股逐漸受到關注，且可能推動下⼀一波之改⾰革。︒｡. 第⼆二節. 研究範圍與⽅方法. ⽬目前國內已取消⼗十元⾯面額之規定，實⾏行低⾯面額股，因前揭之背景因素，⾧長久 1. 行政院國家發展委員會，創業拔萃方案，頁 1、8，2014 年 8 月，行政院國家發展委員會網站， http://www.ey.gov.tw/Upload/RelFile/27/715388/0d45caea-3e13-4941-934a-92d9f9dffa65.pdf，最後瀏覽日：2015 年 5 月 28 日。. . 2 .

(15) 以來⾮非⽴立法政策重點之無⾯面額股亦被正視，吾⼈人開始研討低⾯面額股制度、︑､⾯面額存廢、︑､無⾯面額股制度之可⾏行性。︒｡⽽而傳統資本制度亦再度受到檢驗，對於低⾯面額股與無⾯面額股是否會衝擊或者影響我國傳統資本制度。︒｡職是之故，本⽂文欲重新檢視我國近來傳統資本制度之變遷，並且探討此變遷是否與低⾯面額股與引進無⾯面額股之制度互相影響，進⽽而討論⾯面額股與無⾯面額股之利弊。︒｡此外，參酌國外之⽴立法例及⾯面額之發展，以資我國⽇日後相關修法之參考。︒｡. 政治大. 本⽂文研究⽅方法以⽂文獻分析探討⽅方法以及⽐比較法作為研究⽅方法。︒｡主要整理國內. 立. 專書、︑､期刊、︑､研究報告與學位論⽂文及國外專書、︑､期刊等，予以⽐比較分析，期望能. ‧ 國. 學. 藉此來重新檢視我國資本制度之發展、︑､⾯面額制之改⾰革，以及對是否全⾯面引進無⾯面. n. er. io. al. 論⽂文架構. sit. Nat. 第三節. y. ‧. 額股制提出建議。︒｡. i n U. v. 本⽂文欲從股份有限公司傳統資本制度之演變，逐步探討我國資本制度之改⾰革，. Ch. engchi. 並引出股票⾯面額制度之適⽤用問題與影響，審酌國外⽴立法經驗，探究我國現⾏行法規之相關規定，試圖提出未來修正建議。︒｡本⽂文共分作六章，茲簡述如下：第⼀一章緒論本章包含第⼀一節「研究動機與⽬目的」、︑､第⼆二節「研究範圍與⽅方法」及第三節「論⽂文架構」。︒｡第⼆二章我國股份有公司的資本制度之分析本章於第⼀一節「法定資本制度與資本三原則」先介紹法定資本制度及其發展， . 3 .

(16) 復於第⼆二節「我國資本制度之再檢視」探討我國近幾年來資本制度之變遷，於第三節「⼩小結—我國資本制發展之趨勢」總結本章並討論我國資本制度未來之發展⾛走向，進⼀一步導出本⽂文重點—股票⾯面額制度之問題。︒｡. 第三章股票⾯面額制度之探討本章「票⾯面⾦金額股制度之分析」介紹⾯面額之意義與功能，並闡述為何⾯面額會沒落之原因以及簡介低⾯面額股。︒｡第⼆二節「無⾯面額股制度之探討」簡述無⾯面額股之. 治政大種類，分析無⾯面額股之優劣。︒｡轉⽽而於第三節「我國股票⾯面額制度之演進」中說明立 ‧. ‧ 國. 學. 我國⼀一路以來之⾯面額變⾰革，並於第四節為本章做⼀一⼩小結。︒｡. 第四章外國股票⾯面額制度之介紹. Nat. io. sit. y. 本章就美國、︑､⽇日本、︑､⾹香港、︑､英國、︑､德國之⾯面額股與無⾯面額股制度之相關措施. n. al. er. 加以介紹，最後於第四節統整⽬目前各國股票⾯面額股制度之發展。︒｡. Ch. engchi. i n U. v. 第五章我國⽬目前低⾯面額度制度之實施及採⾏行無⾯面額股之影響第⼀一節「引進低⾯面額股與無⾯面額股之衝擊」分析我國採⾏行低⾯面額股與引進無⾯面額股伴隨何種衝擊及影響，以及應詳加注意之部分。︒｡第⼆二節「我國實施低⾯面額股與採⾏行無⾯面額股之配套措施」則先論述⽬目前我國採⾏行低⾯面額股相應之調整，及應該再修法的部分，其後分析倘若我國未來引進無⾯面額股制度之可⾏行性，最後則為我國⽴立法建議及相關修正。︒｡. . 4 .

(17) 第六章結論整理前述章節所提出之結論、︑､⽇日後法律修正之建議與將來研究之參考。︒｡. 立. 政治大. ‧. ‧ 國. 學. n. er. io. sit. y. Nat. al. . Ch. engchi. 5 . i n U. v.

(18) 第⼆二章. 我國股份有限公司資本制度之分析. 第⼀一節. 法定資本制與資本三原則. 第⼀一項法定資本制股份有限公司屬典型的資合公司，其以公司之資產為公司之信⽤用基礎，對債權⼈人以公司之資產作為擔保清償。︒｡股東僅對公司負有限責任，對公司之債權⼈人並不負擔直接之清償責任。︒｡股份有限公司之資本制度，⼀一⽅方⾯面涉及公司是否有⾜足夠. 政治大資⾦金進⾏行公司之正常營運，以為公司價值極⼤大化⽬目標之追求，另⼀一⽅方⾯面於有限責立. ‧ 國. 學. 任下，傳統上認為股份有限公司之資本為債權⼈人債權最低限度之擔保額，為債權. ‧. ⼈人利益計，應⼒力保公司⾄至少有相當於資本額之現實財產存在2。︒｡. sit. y. Nat. 第⼀一款法定資本制度之概述. n. al. er. io. 法定資本或稱為法律上資本(legal capital)乃股東對公司出資之資本額，且依. i n U. v. 法該資本額應永久積存於公司以實現債權⼈人之利益3。︒｡詳⾔言之，法定資本為股東. Ch. engchi. 出資予公司之現⾦金及其他財產之數額，且股東保證該數額將在未定期限之⾧長時間被⽤用於公司業務，亦即該⾦金額為股東之永久性投資(permanent investment)；對債權⼈人⽽而⾔言，該⾦金額亦意謂著股東擔保不論公司有任何未清償之債務，其均不會⾃自公司抽回之最低⾦金額4。︒｡是故，法定資本之⾦金額為⼀一種最低擔保(minimum collateral) . 2. 朱德芳，論公開發行公司之資本結構重組與公司治理：以形式減資與私募增資為核心，台大法學論叢，第 37 卷第 2 期，頁 90，2008 年 6 月。 3 See JEFFREY J. HAAS, CORPORATE FINANCE IN A NUTSHELL 519 (2nd ed.,2011). 4 See ROBERT C. CLARK, CORPORATE LAW 611(1986).. . 6 .

(19) 的要求，其⽬目的乃為保障債權⼈人，避免⾝身為債務⼈人的公司移轉龐⼤大資產，無法對債權⼈人補償5。︒｡法定資本制(legal capital rules)，並無明確定義，其乃⼀一廣泛之概念，因不同法系傳統⽽而略有不同，⼤大致上包含發⾏行股份以形成資本、︑､資本維持以及何種情形下可將資產分派予股東等諸多規則。︒｡其異於我國公司法於資本三原則中之資本確定原則所談論之「法定資本制」，蓋我國公司法中所指涉者為資本確定原則脈絡. 政治大. 下，相較於後來所採之授權資本制，於 1966 年以前公司法所採取的舊制⽽而⾔言，. 立. 茲先整理各國對於法定資本制之基本概念：. ‧. ⼀一、︑､美國法. 學. ‧ 國. ⾮非為此處所欲探討之法定資本制，合先敘明。︒｡. io. sit. y. Nat. 美國法下6，法定資本制(legal capital rules or legal capital system)指規範公司. er. 發⾏行普通股，以及在何種情形下公司可向股東分配(distribute)公司資產等⼀一系列. al. n. v i n Ch 規則，其主要由兩⼤大部分所構成：⼀一為設定資本(stated e n g c h i U capital)；另⼀一則為限制將公司資產分配予股東。︒｡所謂設定資本，其概念等同於法定資本、︑､股本(capital stock)、︑､以及名義資本(nominal capital)。︒｡原則上，設定資本(或謂法定資本)為公司發⾏行股數乘以票⾯面⾦金額之總額7。︒｡法定資本制之設計核⼼心在於保護債權⼈人，確保公司常存有⼀一定的資本緩衝 . 5. Id , at708. See JESSE H. CHOPER, JOHN C. COFFEE, JR., RONALD J. GILSON, CASES AND MATERIALS ON CORPORATIONS 220 (7thed., 2008). 7 See WILLIAM T. ALLEN, REINIER KRAAKMAN & GUHAN SUBRAMANIAN, COMMENTARIES AND CASES th ON THE LAW OF BUSINESS ORGANIZATION 120 (4 ed.2012). 6. . 7 .

(20) (capital cushion)以滿⾜足債權⼈人之債權8。︒｡法定資本制提供債權⼈人保護，藉以對抗公司將資產轉移給股東。︒｡如以設定資本⽽而⾔言，乃為確保公司有⼀一筆資產可實現債權⼈人之債權，蓋因過去普遍認為，債權⼈人是否將資⾦金貸予公司，憑依公司之資產負債表上所顯⽰示之資本數額；除此之外，設定資本亦為公司股利分派或者買回⾃自⼰己股份之底限，易⾔言之，公司之設定資本被視為債權⼈人最低之保障，不應被⽤用來分派予股東或者作為買回⾃自⼰己股份之資⾦金9。︒｡. 政治大. 固然，法定資本制提供給債權⼈人⼀一定之保障，惟效⽤用不⼤大，因債權⼈人不可能. 立. 純以資產負債表上顯⽰示之資本額即作出融資之決定，設定資本額對於債權⼈人的重. ‧ 國. 學. 要性並不顯著。︒｡再加上，公司得將設定資本額調低，使資本溢價(capital surplus). ‧. 增多，此時可運⽤用此資本溢價分配股利予股東或者買回⾃自⼰己股份10。︒｡設定資本額. io. sit. y. Nat. 越低，越無法發揮保障債權⼈人之作⽤用，更何況公司藉由資本溢價來將資產返還給. er. 股東，其實亦不符合法定資本制下之初衷，在在顯⽰示法定資本制再也無法達到其. al. n. v i n Ch 應有之作⽤用，因此，1987 年美國修正後模範公司法(RMBCA)將設定資本及⾯面額 engchi U 之概念廢除11，徹底揚棄法定資本制度。︒｡⼆二、︑､英國法. 公司法發展⾄至今有幾項重要的特徵，獨⽴立的法⼈人格、︑､股東有限責任以及股東出資⾃自由轉讓，亦為現代公司法蓬勃發展之基⽯石。︒｡⽽而股東及公司控制者所享有之 8. HAAS, supra note3, at 519. CHOPER, COFFEE, AND GILSON, supra note 6, at 221. 10 Id. at 221-222. 11 Id. at 222. 9. . 8 .

(21) 利益其實源於有限責任制度，故需透過⼀一些制度來保護債權⼈人之利益，以使得兩者平衡。︒｡因此，對於保障債權⼈人利益之主要措施包含：第⼀一、︑､強制揭露規則，尤其是關於公司的財務狀況上；第⼆二、︑､於公司整體經營中如何維持其股本及其他準資本(quasi-capital)之保留等⼀一系列精細的法定資本規則；第三、︑､加強公司董事與公司管理⼈人(controllers)之責任，例如藉由賦予董事或公司管理⼈人個⼈人責任，來提升公司償債能⼒力標準。︒｡這些規制基本上可以獨⽴立運作，彼此亦可搭配，相互補⾜足。︒｡. 12. 立. 政治大. 英國公司法也存有法定資本制度，⼤大體為關於公司資本之籌措、︑､資本之維持. ‧ 國. 學. 以及於不違反資本維持要求之情形下將資產返還予股東等⼀一系列規範13。︒｡⽽而體現. ‧. 於英國公司法中主要為：最低資本制之要求與資本維持制度(capital maintenance)。︒｡. io. sit. y. Nat. 傳統英國法上⾧長久存有之概念為資本為持制度，⽽而最低資本制乃是迫於歐盟法之. er. 要求不得不訂定於公司法中14。︒｡亦即，英國傳統法上所發展出保護債權⼈人機制主. al. n. v i n Ch 要為資本維持制度，讓公司⾃自由籌措其於開業前後所需資⾦金，然後利⽤用公司實際 engchi U 上所籌集之資本，來限制公司將資產移出之⾃自由15。︒｡資本維持最初由判例法建⽴立，如於 1887 年 Trevor v. Whitworth 案中即禁⽌止未獲得法院准許情況下，公司不得透過與股東間交易之形式來返還資產予股東，另外 1882 年之 Guinness v. Land Corporation of Ireland 案亦曾提及公司實收資本(paid up capital)不得返還予股東， 12 13 14 15. . See EILIS FERRAN, PRINCIPLES OF CORPORATE FINANCE LAW 179 (2008). Id. at 85. See PAUL L. DAVIES, INTRODUCTION TO COMPANY LAW 75(2nd ed. 2010). Id. at78.. 9 .

(22) 蓋因這些資本為債權⼈人將會受償之基⾦金(fund)16。︒｡基本上，由判例法所建⽴立之資本維持主要在防⽌止公司將其資產任意返還於股東，其內容包含股利之分派 (dividends)、︑､股份買回以及減資等17，⼤大致類似我國傳統資本三原則中之資本維持原則與資本不變原則。︒｡三、︑､歐陸法系受歐盟第⼆二號公司法指令影響之歐陸法系國家，其法定資本制度之內涵主要. 政治大. 體現於最低資本制度、︑､出資形式、︑､盈餘分派(distributions)以及資本之增減等限制. 立. 。︒｡. 18. ‧ 國. 學. 如歐盟指令第 6 條19第⼀一項要求各會員國之公開發⾏行公司（public limited. ‧. liability companies）之最低資本額不得低於 25000 歐元，且第 9 條亦明定以現⾦金. io. sit. y. Nat. 出資情形，倘公司發⾏行⾯面額股者，應於公司設⽴立或核准營業時⾄至少繳⾜足票⾯面價值. er. 之 25%或可計算平均價值(accountable par)之 25%。︒｡第 7 條規定出資之種類必須. al. n. v i n Ccapable 具有經濟上鑑價之可能（assets assessment），是以，提供勞務 h e nofgeconomic chi U 並⾮非合適的出資形式。︒｡再者，第 8 條則設有禁⽌止折價發⾏行之規範，原則上不可低於⾯面額或者可計算平均價值。︒｡復⼜又盈餘分派20之限制，第 17 條規定除減資之情形外，最近⼀一會計年度終 16. FERRAN, supra note 12, at184-185. DAVIES, supra note 14, at 79-83. 18 See Creditors Versus Capital Formation: The Case Against the European Legal Capital Rules, 1174. 19 http://eur-lex.europa.eu/legal-content/EN/ALL/?uri=CELEX:32012L0030 (最後流覽日：2015 年 5 月 17 日)。 20 原文為 distribution，依第 17 條第 4 項之解釋，該 distribution 包含股息與紅利（dividends and interest relation to shares）之支付，因此本文以盈餘分派稱之。並且由此可知，distribution 與 dividend 17. . 10 .

(23) 了時，公司之淨資產⼩小於實收資本加上不得分派之保留盈餘，或者分派之後將造成前述結果時，公司不得為分派。︒｡對於買回公司⾃自⼰己之股份亦有所規範，指令第 20 條禁⽌止公司以⾃自⼰己名義購買公司⾃自⼰己股份，以他⼈人名義亦不可。︒｡惟並⾮非完全禁⽌止，例如於第 21 條各會員國可⾃自⾏行於法律規定符合⼀一定條件下可已買回公司之股份，且於第 22 條則規範會員國得在該條項所列之條件下完全不受前條之限制等等。︒｡關於公司減資，除⾮非經法院核准，否則必須召開股東⼤大會，並且應經特. 政治大. 別決議即三分之⼆二之表決權同意之21；倘公司有發⾏行數種股份時，凡受到減資影. 立. 響之股東應依其種類分別表決22等等。︒｡. ‧ 國. 學. 第⼆二款⼩小結—法定資本制度之檢討. ‧. 法定資本制度發展⾄至今，反對的聲浪層出不窮，持反對觀點之論者主要認為. io. sit. y. Nat. ：⼀一、︑､法定資本制度本⾝身制度設計不良，因此無法以此種簡陋的措施來保障債. 23. er. 權⼈人；⼆二、︑､法定資本制度本⾝身所耗費的成本⼤大於所獲得之利益；三、︑､該制度本⾝身. al. n. v i n Ch 是簡略的，且對於法律及⾦金融⽅方⾯面之專業之⼈人，會設計⼀一些計畫來規避此制度， engchi U 使得法定資本制度本欲達到的⽬目的與所欲獲得之利益無法有效實現；四、︑､法定資本制度扭曲了公司之財務決策（finance decisions）；五、︑､債權⼈人可以⾃自我保護，⽏毋庸於公司法中再設計此種規範來保障債權⼈人；六、︑､更具靈活性的事後保護機制本質上⽐比僵化的事前機制佳；七、︑､債權⼈人之保護主要應該透過相關之破產及償債在本指令乃具有不同之意義，distribution 為 dividend 之上位概念。 21 Second Council Directive, article 34. 22 Second Council Directive, article 35. 23 FERRAN, supra note 12, at 181-182.. . 11 .

(24) 能⼒力規定（insolvency）⽽而⾮非透過公司法。︒｡惟亦有認為法定資本制度並⾮非⼀一⽂文不值，提出以下的反駁24：⼀一、︑､法定資本提供⼀一事先之保護；⼆二、︑､法定資本之效果就如同和債權⼈人訂⽴立契約（covenants）⼀一般，且對於那些沒有任何協商能⼒力之弱勢債權⼈人仍存有價值，再者，該制減少債權⼈人與公司協商訂⽴立契約保障⾃自⼰己利益之交涉成本；三、︑､法定資本制也保障公司不當侵吞資產；四、︑､限制公司分派資產（distributions）相關規定也給予公司之. 政治大. 經營者對抗來⾃自股東之壓⼒力；五、︑､法定資本制度中之限制資產分派（distributions）. 立. 其實⽐比起短期的償債能⼒力測試（solvency test）更有⾧長期的效果；六、︑､若是仰賴. ‧ 國. 學. 償債能⼒力測試，則需要加強經營者之責任且嚴格執⾏行之；七、︑､法定資本制度已深. io. sit. y. Nat. 益。︒｡. ‧. 植於歐陸法系，任何⼀一點改變都會引起巨⼤大變化，伴隨著適應成本及不確定的利. er. 反對法定資本制度之論點可以集中兩個⾯面向觀之：無法有效保障債權⼈人以及. al. n. v i n Ch ⽋欠缺效率。︒｡公司債權⼈人可分成⾃自願性債權⼈人（契約型）與⾮非⾃自願⾏行債權⼈人（如侵 engchi U 權⾏行為型），基本上前者具備⼀一定能⼒力與公司協商，依雙⽅方⾃自⾏行簽訂之債權契約，享有更周延且彈性之保障；反之，針對⾮非⾃自願性之債權⼈人⽽而⾔言，是否需要⼀一套制. 度訂⼊入公司法中來加以保護？有論者認為25，對於這種類型之債權⼈人最有效之保護乃是保險⽽而⾮非法定資本制度，換⾔言之，藉由公司向第三⽅方投保來將⾵風險分散並. 24. FERRAN, supra note 12, at 182. Jonathan Rickford, Reforming Capital, Report of the Interdisciplinary Group on Capital Maintenance, 2004 EUR. BUS. L. REV. 919, 932. 25. . 12 .

(25) 且保障潛在之⾮非⾃自願性債權⼈人。︒｡蓋法定資本制度其資本乃是浮動的，不能彰顯公司實際之資產，當然亦無法代表公司能應付潛在責任之能⼒力。︒｡惟保險此⼿手段會發⽣生如同最低資本額般之問題，即究竟該投保多少額度才可以保障⾮非⾃自願性債權⼈人。︒｡然⽽而若以法定資本制度對於公司之諸多限制來看，保險較可使公司之財務更有彈性。︒｡除此之外，尚有揭穿公司⾯面紗原則（或者法⼈人格否認理論）可資利⽤用以保障⾮非⾃自願性債權⼈人之權益，似優於法定資本制度。︒｡. 政治大. 另⼀一問題乃法定資本制度增加整體市場之交易成本，⽋欠缺效率。︒｡作為強制規. 立. 定的法定資本制度，是否能有效減低交易成本，不無疑問。︒｡制度之設計，除了考. ‧ 國. 學. 量⽬目的之達成外，亦要將其付出之成本加以評估，如何以較低之成本達到⽬目的，. ‧. 乃⾄至關重要之課題。︒｡然反對者認法定資本制度根本無法通過此等考驗。︒｡基本上，. io. sit. y. Nat. 法定資本制度主要乃是處理無法有效透過契約保障⾃自⼰己之債權⼈人26之問題，蓋此. er. 等債權⼈人無法⾃自⾏行保障⾃自⼰己的權益。︒｡反對者指出法定資本制度雖然號稱可有效保. al. n. v i n Ch 障此等債權⼈人，但其實最可能不當造成債權⼈人之成本負擔。︒｡蓋股東必須負擔法定 engchi U. 資本制度所帶來的負⾯面成本，從⽽而其必然將此成本之⼀一部或全部轉嫁於其債權⼈人。︒｡再者，為了達到⽬目的，法定資本制度也增加不必要的成本。︒｡為避免公司不當. 27. 將資產移轉⽽而來保護公司之債權⼈人，因此對於公司之⾏行為有所限制，導致公司之財務彈性降低，增加公司⼀一定成本，例如資產分派之限制、︑､股份折價發⾏行之禁⽌止 . 26. 包含弱勢債權人（即商業上之一般債權人）、公司員工以及非自願性債權人等，可參見施建州，法定資本制度之理論辯證—美國法與歐盟法之對照，財經法暨經濟法，第 8 期，頁 105，2006 年 12 月。 27 施建州，同前註，頁 110。. . 13 .

(26) 以及出資種類之限制等等28。︒｡美國早就⼤大幅放寬法定資本制度之相關限制，甚⽽而修正後之模範公司法將其揚棄，故法定資本制度之意義並不⼤大。︒｡惟於歐洲或相關法系之國家，法定資本制度仍是公司法制之核⼼心及相關討論之重點。︒｡為何法定資本制度仍屹⽴立不墜？有論者以公共選擇理論（public choice）來加以解釋，質⾔言之，有⼀一些特殊利益團體⽀支持法定資本制度，導致其雖然有諸多理論與實務層⾯面之缺失，仍具有主導地位. 政治大. 。︒｡詳⾔言之，第⼀一種⽀支持者為管理階層(incumbent management)，法定資本制乃在. 29. 立. 避免公司將資產脫離其範疇，⽽而有關於減資、︑､資產分派（distributions）以及買回. ‧ 國. 學. 股份之限制⼜又多，管理階層可以掌握更多之資產，公司管理階層可以運⽤用其來做. ‧. 無謂之投資30。︒｡⽀支持法定資本制團體尚有會計師及律師，前者負責有關現物出資. io. sit. y. Nat. 時之相關驗資⼯工作，後者則可提供公司經營者對於錯綜複雜之法定資本制度相關. er. 規定之諮詢與服務。︒｡律師團體⼀一⽅方⾯面形塑法定資本制度之規定，另⼀一⽅方⾯面藉由如. al. n. v i n Ch 何規避或運⽤用該制度來獲利，由於渠等專⾧長並⾮非財務，故深信法定資本制為保障 engchi U. 債權⼈人之利器；再者，在歐洲有相當多之律師花費許多成本熟悉法定資本制度，⼀一旦該制度⼤大幅調整甚⾄至廢除，則會摧毀此種⼈人⼒力成本之價值31。︒｡⽽而在相關產業已發展成熟之公司，也是法定資本制度之⽀支持者，蓋該制使新公司有進⼊入⾨門檻，法定資本制度中募集資⾦金之限制對於新創事業衝擊較⼤大，某⽅方⾯面來說可幫助已穩 28. 劉紹樑，法定資本制度的變遷，載：現代公司法制之新課題，頁 164，2005 年 8 月。劉紹樑，同前註，頁 166。 30 劉紹樑，同前註。 31 Luca Enriques and Jonathan R. Macey, Creditors Versus Capital Formation: The Case Against the European Legal Capital Rules, 1202-1203. 29. . 14 .

(27) 健發展之公司減少競爭32。︒｡最後為政府與⾏行政官僚，政府維持⼀一套完整的登記制度，包含資本登記，以便對外宣稱它所核准設⽴立之企業皆具備（形式上的）清償能⼒力，法定資本制度之設計，使資本登記帶動公司登記制度，亦維持中央政府與地⽅方政府相當⼈人數之登記⼈人員之就業33，再者對於法定資本制度整體如何運作，⾏行政官員也為此作出⼀一系列之解釋來解決實務之問題，如輕易改變制度，勢必將再度作出相應之調整，這是他們所不願的。︒｡⽀支持者中尚有傳統銀⾏行，銀⾏行為經濟. 政治大. 體系下之最⼤大債權⼈人，是故，傳統銀⾏行可利⽤用法定資本制度來降低⾵風險以及使他. 立. 們的債務⼈人（即公司）免於陷⼊入破產之危機34。︒｡. ‧ 國. 學. 綜上，法定資本制度⾏行之有年，不乏擁護者但亦更多撻伐者。︒｡為何公司債權. ‧. ⼈人有特別保護之必要，導因於有限責任制度之廣泛使⽤用。︒｡有限責任之問題囿於篇. io. sit. y. Nat. 幅在此不贅述，不過對於有限責任重新加以檢討者或者訂⽴立規範來防堵有限責任. er. 之濫⽤用則仍有很⼤大討論空間。︒｡總之，搭配有限責任之機制之⼀一，即是存在已久的. al. n. v i n Ch 法定資本制度，無論美國、︑､歐洲國家或者⽇日本甚⾄至是我國皆採⾏行。︒｡惟發展⾄至今， engchi U. 美國已逐漸揚棄法定資本制度，對於該制可保障債權⼈人之功能頗多批判。︒｡反觀歐陸國家或者沿襲歐陸法系之國家，仍將法定資本制度奉為圭臬。︒｡但，近年來於歐洲學界也有質疑之觀點並提出改⾰革建議。︒｡⼀一旦廢除法定資本制度，則因應法定資本制度⽽而⽣生之諸多規則，諸如股票之⾯面額、︑､禁⽌止折價發⾏行、︑､股東出資之形式限制、︑､. 32 33 34. . Id. at1203. 劉紹樑，同註 28，頁 167。 Enriques and Macey, surpa note31, at1203.. 15 .

(28) 股份買回、︑､或者資產分派等等，部分規定可能無存在之必要，部分或許會有其他替代⽅方案。︒｡惟誠如⽀支持法定資本制度者之論點所⾔言，該制被適⽤用已久，如貿然更動將會帶來適應成本與未知的問題，且仍需考慮有限責任制度與債權⼈人間之關係，該如何適當保護弱勢債權⼈人，現⾏行制度（例如揭穿公司⾯面紗原則）如何運做才能完善等，皆需徹底思量。︒｡本⽂文以為，近⼗十年來法定資本制度被反覆檢討，是否應徹底揚棄或者僅有限. 政治大. 度的調整，必須做通盤考慮才可，尤其在⾧長年習慣於法定資本制之法系。︒｡我國亦. 立. 遵守法定資本制度，效仿德國及⽇日本發展之資本三原則制度，⾄至今仍構成我國公. ‧ 國. 學. 司法之基本價值。︒｡歐陸國家開始討論是否對此制改⾰革或廢除時，我國學者亦有不. ‧. 少研究指出此制之弊病，此外，實務上亦逐漸產⽣生窒礙難⾏行之處，故⽽而，我國早. io. sit. y. Nat. 已修正傳統法定資本制度之相關規定35。︒｡惟本⽂文認為，⽬目前我國似乎不宜徹底廢. er. 除法定資本制度，⾄至少不應⾺馬上廢除。︒｡雖然國外有此等討論或者美國法基本上亦. al. n. v i n Ch 揚棄法定資本制度，但我國環境仍與英美不同，是否給予公司過⼤大的⾃自治空間， engchi U 反遭濫⽤用，亦不無可能。︒｡是故廢除此舉於我國尚需多⽅方思量，且有其他配套措施下才可⾏行之。︒｡⽬目前⽽而⾔言，⽐比較可⾏行之作法乃逐步放寬法定資本制度不合時宜的限制，並且搭配其他制度，使公司得以適應瞬息萬變的環境。︒｡. . 35. . 此於本章第二節說明之。. 16 .

(29) 第⼆二項資本三原則於我國法之實踐第⼀一款資本概念之釐清欲瞭解我國公司法上之傳統資本三原則，必先釐清該「資本」(capital)所涉為何。︒｡所謂資本，係指股東對公司所為財產出資之總額，為⼀一定不變之計算上數額36。︒｡資本⼀一語散⾒見於我國公司法中，⽽而實質內涵並不相同，茲分述如下：⼀一、︑､法定資本與實收資本. 立. 政治大. 法定資本⼜又稱為授權資本、︑､章定資本、︑､股本37，因我國採取單純授權資本制. ‧ 國. 學. 度，故存有授權資本此⼀一概念。︒｡法定資本為章程規定公司得發⾏行之股份總數乘以. io. sit. y. Nat. 之。︒｡. ‧. 每股票⾯面⾦金額之合計，基本上若欲更動授權資本則需依循嚴格之法定程序⽽而增減. er. 相對地，所謂實收資本為於授權資本額內公司已發⾏行股份總數乘以每股票⾯面. al. n. v i n Ch ⾦金額，乃是公司實際上已收到之股份數額，僅屬於登記事項，登記後主管機關予 engchi U 以公開38。︒｡無論是授權資本或者實收資本，皆以⾯面額為計算單位。︒｡然⽽而實務上公司甚少恰好以⾯面額為發⾏行價格，故可能會有公司實際收到之出資與帳⾯面上之資本不⼀一致之情形，是以，學理上發展出形式資本與實質資本兩者。︒｡ 36. 柯芳枝，公司法論（上），頁 125，三民書局，修訂八版。股本乃公司的法定資本，非經減資手續不得加以減少或消除，鄭丁旺，中級會計學（下），頁 223，自行出版，第十一版。 38 公司法第 393 條第二項第七款。 37. . 17 .

(30) ⼆二、︑､形式資本與實質資本所謂形式資本在法律上意義，傳統⾒見解係指股東為達成公司⽬目的事業對公司所為財產出資之總額，為⼀一定不變之計算上數額，公司法中之「股份總額與每股⾦金額」39、︑､「股份總數」40、︑､「已規定之股份總數」41等均為上開意涵之顯⽰示42。︒｡基本⽽而⾔言，形式資本概念上包含有法定資本以及實收資本兩者43。︒｡形式資本⼀一⽅方⾯面可以界定股東出資義務之上限外，另⼀一⽅方⾯面也可⽤用以決定公司營運規模44。︒｡. 政治大. 相對於形式資本之概念為實質資本，主要指形式資本因公司實際經營⽽而有增. 立. 減之餘額，相當於會計上所稱之企業淨值或股東權益45。︒｡是以，實質資本之內容. ‧ 國. 學. 除股本外，尚包含資本、︑､其他綜合損益及保留盈餘46。︒｡舉例⾔言之，A 公司之章定. ‧. 股份總數為⼀一千萬股，每股⾯面額⼗十元，其實際僅發⾏行五百萬股，發⾏行價格為⼗十五. io. sit. y. Nat. 元，此時實收資本為五百萬股乘以⾯面額⼗十元，計為五千萬元。︒｡法定資本則為⼀一千. er. 萬股乘以⾯面額⼗十元，為⼀一億元。︒｡⽽而五百萬股乘以發⾏行價格⼗十五元之七千五百萬元，. al. n. v i n Ch 則屬實質資本。︒｡另外，若當年度該公司獲利五百萬元，盈餘悉數由公司保留者， engchi U. 則實質資本為⼋八千萬元，⽽而形式資本仍然為法定資本⼀一億元，實收資本為五千萬元。︒｡. . 39 40 41 42 43 44 45 46. . 公司法第 129 條第一項第三款。公司法第 156 條第二項。公司法第 278 條。施建州，論資本維持原則之原理，逢甲人文社會學報，第四期，頁 321-322，2002 年 5 月。方嘉麟，論資本三原則理論體系之內在矛盾，政大法學評論，第 59 期，頁 160，1998 年 6 月。施建州，同註 42，頁 322。方嘉麟，同註 43，頁 159。鄭丁旺，同註 37，頁 223。. 18 .

(31) 三、︑､⼩小結由上揭例⼦子知實質資本為唯⼀一可變動之數額，隨著公司之營運盈虧、︑､經營過程中之策略以及景氣因素⽽而波動，難以⽤用簡單之計算來界定其範圍，往往法律亦難以著⼒力。︒｡惟對債權⼈人具有實益者乃屬實質資本，因其受公司營運盈虧之影響；反之形式資本⽐比起實質資本意義並不⼤大，但受法律規範者為形式資本⽽而⾮非實質資本。︒｡. 政治大. 此外，有學者47從會計之⾓角度切⼊入，認為資本之概念應指投⼊入資本. 立. （contributed capital or paid in capital），由股本及資本公積所組成，強調股東之投. ‧ 國. 學. ⼊入均納⼊入資本之概念中，不因採取⾯面額與否⽽而有所影響。︒｡是以認為⾯面額乘以已發. ‧. ⾏行股數之額為狹義資本，於會計上稱為股本，⾄至於溢價發⾏行所得之部分不屬於狹. io. sit. y. Nat. 義資本之範疇；資本應為投⼊入資本，包含資本公積，屬於廣義資本。︒｡然⽽而公司法. er. 中所指之資本，仍為狹義資本，概念上仍指已發⾏行股份總數與⾯面額之乘積，⽽而⾮非. al. n. v i n Ch 已發⾏行股份總數與股票發⾏行價格之乘積（即廣義資本） e n g c h i U 。︒｡. 無論是狹義資本與廣義資本、︑､實收資本與法定資本、︑､抑或形式資本與實質資本，⼤大體上皆可獲悉我國之公司法以⾯面額所計算出之狹義之資本為主，更確切地說，我國法側重形式資本，⽽而形式資本包含實收資本與法定資本。︒｡但對投資⼈人其所關注者乃公司之實質資本⽽而⾮非形式資本；就債權⼈人⾔言，無論形式資本名義上有. . 47. . 王文宇，公司法論，頁 222-223，2008 年，四版。. 19 .

(32) 多⼤大，如事實上已虧損殆盡，仍然無具任何意義48。︒｡純粹以⾯面額來計算之資本其實過於狹隘且簡略，雖然法律規範上較便利，然此數額難以對投資⼈人或者債權⼈人有實質意義，真正應該規範者為實質資本，但此⼜又無法以法律適切規範。︒｡再者，我國公司法將資本區分為⾯面額乘以股數部分與資本公積，兩者屬不同之範疇，故概念上公司法無認資本公積屬於資本49；以會計之⾓角度，資本為股東對公司所投⼊入之⾦金額，包含溢價之部分，是以從不同⾓角度也可看出對於資本公積之態度。︒｡. 立. 政治大. 第⼆二款我國法之資本三原則. ‧ 國. 學. 因賦予股東有限責任，股份有限公司之債務完全係以公司財產清償之，⾮非股. ‧. 東之個⼈人財產為之擔保，是以公司法保障公司債權⼈人之第⼀一步即使公司具有確實. io. sit. y. Nat. 之責任財產。︒｡當然，從公司債權⼈人之⾓角度，公司責任財產越穩固，則未來受償之. er. 機會越⾼高。︒｡為維護債權⼈人之權益，公司需⼒力保有⾄至少相當於資本額之現實財產，. al. n. v i n Ch 公司之資本可謂對公司債權⼈人最低限度之擔保額。︒｡為求公司資本之確實與穩固， engchi U. 以德國為⾸首之歐陸法系國家發展出法定資本制度，即所謂資本三原則，並相當程度影響我國公司法，我國公司法亦存有與學理上資本三原則之相對應條⽂文50。︒｡我國公司法考其淵源，其深受⽇日本商法之影響，表現濃厚的歐陸法系⾊色彩，⽽而後來之修正，除參酌⽇日本商法外，亦參考英美公司法制，因此有英美與歐陸法 48. 王文宇、林仁光，公司資本制度與股票面額之研究，月旦法學雜誌，73 期，頁 27，2001 年 6 月。 49 方嘉麟，同註 43，頁 221。 50 王文宇，同註 47，頁 225。. . 20 .

(33) 系混合之特⾊色51。︒｡由此可知，我國公司法之資本制度，根源於⽇日本商法，間接沿襲德國 1882 年普通商法典、︑､1892 年有限公司法及 1937 年股份法所發展⽽而來的法定資本制度52。︒｡⼀一、︑､資本確定原則公司之資⾦金來源可略分為三種管道53：⼀一為股權融資(equity financing)，即公司發⾏行股份所獲得之股款；⼆二為舉債融資(debt financing)，公司藉由發⾏行債券或. 政治大. 者向銀⾏行借貸等⽅方式所得之借款；第三則是公司之盈餘(corporate earnings)，為公. 立. 司於商業⾏行為中所獲得之利益。︒｡公司發⾏行股份以換取股東之出資，該資⾦金⼀一般⽽而. ‧ 國. 學. ⾔言應永久積存於公司供經營⽤用，公司不得隨意發還予股東；公司向債權⼈人所得之. ‧. 借款，於清償期屆⾄至時負有清償之義務，除此之外，公司⾯面臨破產時，債權⼈人先. io. sit. y. Nat. 於股東受償，具有優先順位，此時，資本之數額即成為對於債權⼈人之最終擔保。︒｡. er. 職是之故，資本確定原則之設計乃希望公司初始有⼀一確定之資本，以供後續營業. n. al. i n C 活動所需之基礎，維護交易安全與債權⼈人之保護。︒｡ hengchi U. v. 資本確定原則乃指股份有限公司於設⽴立時，應於公司章程中確定資本總額54，且如為發起設⽴立者，必須於設⽴立登記前由發起⼈人認⾜足並繳⾜足股款；如屬募集設⽴立者，則由發起⼈人認購股份並對外公開招募募⾜足所有股款。︒｡其⽬目的在確保公司於成. . 51 52 53 54. . 賴英照。中國公司立法之回顧與前瞻，台大法學論叢，第 13 卷第 2 期，頁 17，1984 年 6 月。施建州，同註 26，頁 97。 See ALAN R. PALMITER, CORPORATIONS 65 (6thed., 2009). 公司法第 129 條即要求股份總數及每股金額為公司章程之絕對必要記載事項。. 21 .

(34) ⽴立時有穩固之財產基礎，避免虛設公司55。︒｡ 1966 年以前，我國採取法定資本制56，要求公司之股份總數應全由發起⼈人認⾜足或對外募⾜足⽽而無例外，且公司變更章程後所增加之股份亦需全數發⾏行。︒｡然⽽而此制存有諸多缺點，如要求公司全數發⾏行股份總數，有礙公司迅速成⽴立及造成資⾦金閒置之弊害等57。︒｡1966 年公司法修正，為⽅方便公司發⾏行股份，配合證券市場之需要，乃仿⽇日本折衷式授權資本制，規定公司股份總數得分次發⾏行，但第⼀一次應發. 政治大. ⾏行之股份數不得少於股份總數之四分之⼀一58。︒｡準此，折衷式授權資本制度要求⾄至. 立. 少應發⾏行四分之⼀一之股份總數，係著眼於公司債權⼈人相當之保護，且此制⾜足以改. ‧ 國. 學. 善舊制造成妨礙公司迅速成⽴立及閒置公司資⾦金之缺失59。︒｡. ‧. 惟於 2005 年鑑於便利股份發⾏行、︑､配合證券市場交易之需要，遂改採美國法. io. sit. y. Nat. 之單純授權資本制度，於第 156 條第⼆二項規定股份總數得分次發⾏行。︒｡針對第⼀一次. er. 應發⾏行股份仍要求須認⾜足60或募⾜足61，公司始得成⽴立。︒｡由此⾜足⾒見我國亦相對地遵. al. n. v i n Ch 守資本確定原則，藉以保護公司債權⼈人之權益 U e n g c h i，⾮非因採單純授權資本制度⽽而完 62. 全摒棄資本確定原則。︒｡授權資本制下，公司資本可分為授權資本與已發⾏行資本兩種，前者係由章程所確定之股份總數所形成，後者由已發⾏行股份總數所組成，我. 55 56 57 58 59 60 61 62. . 劉連煜，現代公司法，頁 201，2013 年，增訂九版。此處所指之法定資本制度，為我國資本確定原則過去在公司法之體現，非為 legal capital rules. 劉連煜，同註 55，頁 218。原公司法第 156 條第二項。劉連煜，同註 55，頁 219。公司法第 131 條第一項。公司法第 132 條第一項。柯芳枝，同註 36，頁 128。. 22 .

(35) 國公司法稱之為「公司實收股本63」或「公司實收資本64」。︒｡且公司經營不善，宣告破產時，公司對外應負責任僅以已發⾏行股份為限，⾮非以股份總額為準。︒｡單純授權資本制度或折衷式授權資本制度孰優孰劣，皆各有所主張，此⼀一爭議主要涉及⽴立法政策，究竟較偏向公司須有⼀一定穩固財產基礎，以保護債權⼈人，抑或公司籌資（含發⾏行新⾦金融商品）之彈性及便利性，顯然政策最後傾向後者。︒｡不過現⾏行法第 278 條第⼀一項仍規定：「公司⾮非將已規定之股份總數，全數發⾏行後，. 政治大. 不得增加資本。︒｡」漏未⼀一併刪除，違反授權資本制之⼀一貫授權精神，令⼈人費解65。︒｡. 立. 另⼀一⽅方⾯面，原公司法第 156 條第三項規定股份有限公司應由中央主管機關以. ‧ 國. 學. 命令定最低資本總額，此即股份有限公司之最低資本額制度，然為推升我國於世. ‧. 界銀⾏行發佈之全球經商環境報告評⽐比排名，改善我國經商環境，因此於 2009 年. io. sit. y. Nat. 四⽉月廢⽌止。︒｡故現今公司申請設⽴立登記時，資本額如經會計師查核簽證認定⾜足敷設. n. al. er. ⽴立成本，登記機關即准予登記。︒｡⼆二、︑､資本維持原則. Ch. engchi. i n U. v. (⼀一)資本維持原則概述此原則⼜又稱作資本充實原則，指公司存續中，公司⾄至少須經常維持相當於資本額之財產，以具體財產充實抽象資本之原則66，其除了在保護公司債權⼈人外，. . 63 64 65 66. . 公司法第 13 條第一項本文。公司法第 211 條第一項。劉連煜，同註 55，頁 221。柯芳枝，同註 36，頁 126；劉連煜，同註 55，頁 201。. 23 .

(36) 更在制⽌止股東要求超額之盈餘分派，以確保企業健全發展67。︒｡應注意者，觀諸⽇日本學界之論點，其將資本維持原則與資本充實原則加以區分，認資本充實原則指公司應該確實籌集⾄至與資本額相當之財產，故⽽而重點在股東確實履⾏行其出資，避免灌⽔水等⽅方⾯面；資本維持原則為資本充實後續之問題，其重在要求公司必須保有與資本額相當之財產68。︒｡申⾔言之，公司發⾏行股份，應有相對的資產從股東處取得，且此資產未經虛增. 政治大. 或者⾼高估，否則將使公司之資本有被灌⽔水之嫌，亦即帳上每⼀一分錢之資本實際上. 立. 均有等值之財產作為後盾，此乃第⼀一階段；在資本投⼊入營運後，第⼆二階段則儘量. ‧ 國. 學. 使淨值維持在資本⽔水準之上，藉此持續確保公司掌握有相當於「資本」之財產69。︒｡. ‧. 若以前述之資本概念來分析，資本維持原則相較於資本確定原則與資本不變. io. sit. y. Nat. 原則較側重於實質資本，後兩者則著重於形式資本。︒｡資本維持原則乃透過資本充. n. al. er. 實及防⽌止侵蝕設計，儘量使實質資本⽔水準維持於資本確定原則所確⽴立之形式資本之上。︒｡. Ch. engchi. i n U. v. (⼆二)資本維持原則之具體表現股票之發⾏行價格，原則上不得低於⾯面額70；抵作股款之財產如估價過⾼高者，創⽴立會得減少所給股數或責令補⾜足71；未認⾜足之第⼀一次發⾏行股份及已認⽽而未繳股 67. 王文宇，同註 47，頁 226。前田庸，会社法入門，頁 21-22，2008 年 4 月，第 11 版；王志誠，資本三原則之理論與實踐，月旦法學教室，第 33 期，頁 94，2005 年 7 月。 69 方嘉麟，同註 43，頁 169。 70 公司法第 140 條。 71 公司法第 147 條後段。 68. . 24 .

(37) 款者，應由發起⼈人連帶認繳，其已認⽽而經撤回者亦同72；公司不得將⾃自⼰己股份收回、︑､收買或收回質物等73；公司分派盈餘時，應先提出百分之⼗十為法定盈餘公積，及公司⾮非彌補虧損及依法提出法定盈餘公積後，不得分派股息及紅利75等。︒｡. 74. 以上規定，⼤大致可分為資本流⼊入以及資本流出兩⼤大類，正如前所述，資本維持原則分作兩階段，第⼀一階段即要求資本流⼊入必須符合⼀一定標準；充實資本後，第⼆二階段則是關於資本流出公司之限制。︒｡ 1. 資本投⼊入. 立. 政治大. 此部分著重禁⽌止股票折價發⾏行及出資種類限制。︒｡. ‧ 國. 學. 我國公司法向來採取⾯面額股制度，因此於公司法第 129 條第三款要求公司之. ‧. 章程必須記載每股⾦金額，同時第 156 條第⼀一項則規定每股⾦金額歸於⼀一律，第 162. io. sit. y. Nat. 條第⼀一項第三款則規定公司發⾏行股票簽證時應於股票載明票⾯面⾦金額。︒｡針對公開發. n. al. er. ⾏行公司則於公開發⾏行股務處理準則規定⾯面額須為⼗十元，直⾄至 2013 年才取消⼗十元. Ch. 規定；⾄至於⾮非公開發⾏行公司則無任何限制。︒｡. engchi. i n U. v. 採⾯面額制度之⽴立法例下，公司發⾏行股份時，發⾏行價格需等於或⾼高於⾯面額，使公司在發⾏行股份籌措資本時，能確保發⾏行時之資本無灌⽔水之情事，亦即能有相當於發⾏行股份所代表資本之具體資產進⼊入公司，是以基本上均禁⽌止公司以低於⾯面額之價格發⾏行股份，確保債權⼈人之權益，我國法於 2001 年以前亦採此觀點，規定 . 72 73 74 75. . 公司法第 148 條。公司法第 167 條。公司法第 237 條第一項。公司法第 232 條。. 25 .