中國微軟黑屏案

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策。在經濟全球化背景下，國際間的貿易與投資活動日益頻繁，國家間的經貿關係日益 增強，為了促進經濟更好更快發展，中國歡迎外商來華投資，鼓勵其在中國境內參與競 爭。

隨著加入世貿組織，中國市場開放程度進一步提高，外資來華的準入門檻明顯降 低，越來越多的跨國公司進入中國，在傳統的綠地投資²⁰⁹之外，併購中國境內企業已成 為一種常見的方式²¹⁰。

跨國公司併購境內企業帶來了資金、技術和管理經驗，有利於國民經濟發展；但是，

如果併購導致跨國公司在某一市場取得或加強支配地位，產生排除、限制競爭的效果，

反而會阻礙經濟發展。反壟斷法的經營者集中控制制度目的尌是在鼓勵經營者進行公帄 競爭、自願聯合、擴大經營規模、提高市場競爭能力的同時，有效消除集中可能產生的 不利影響。反壟斷法對國內外企業的壟斷行為是統一適用，並沒有專門針對跨國公司。

商務部依據反壟斷法禁止可口可樂收購匯源，官方說法是基於對市場競爭的考慮，

目的是維護中國果汁飲料市場的有效競爭，是個案決定，不會影響更不會改變中國的外 資政策，但中國開放外資後，法制逐漸完善，市場亦蓬勃發展，本次個案，對於外資在 中國的投資投下不小的震撼彈，加上反壟斷法實施的推波助瀾，未來外資投資中國所持 之態度恐將有所保留。

第二節 中國微軟黑屏案 壹、案情介紹

²¹¹

2008 年 10 月 22 日微軟中國公司對一些中國用戶實施開始在中國地區同時推出兩 個重要更新，分別為 Windows 正版增值計畫通知（WGA 通知）和 Office 正版增值計畫 通知（OGA 通知），作為推行軟體正版計畫的重要舉措，而 WGA 與 OGA 旨在幫助用

一個廠商在某個品類具有高銷售市占率，就會擠壓競爭對手在同一零售管道的位置和資源。

209 綠地投資又稱創建投資或新建投資，是指跨國公司等投資主體在東道國境內依照東道國的法律設置的 部分或全部資產所有權歸外國投資者所有的企業。創建投資會直接導致東道國生產能力、產出和就業 的增長。綠地投資作為國際直接投資中獲得實物資產的重要方式是源遠流長的。早期跨國公司的海外 拓展業務基本上都是採用這種方式。綠地投資有兩種形式：一是建立國際獨資企業，其形式有國外分 公司，國外子公司和國外避稅地公司；二是建立國際合資企業，其形式有股權式合資企業和契約式合 資企業。

資料來源：http://baike.baidu.com/view/636237.html?goodTagLemma，最後瀏覽日期：2009/12/10。

210 2003 年頒布《外國投資者併購境內企業暫行規定》以來，商務部累計批準了近 5000 起併購案。

摘自商務部：2003 年以來我國累計批准近 5000 起併購案，中華人民共和國中央人民政府網，資料來源：

http://www.gov.cn/jrzg/2009-03/24/content_1267778.htm，最後瀏覽日期：2010/01/11。

211 參考陳俊、吳墨，微軟反壟斷案給我們留下的啟示，國際市場，頁 28~31。

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戶甄別電腦中安裝的微軟 Windows XP 專業版和 Office 應用軟體是否是獲得授權的正版 軟體，並且針對盜版的 Windows XP 專業版，採用了一套開機後自動將桌面背景變為純 黑色，用戶重設背景後才能正常工作，但是每個一個小時尌會自動再次變成黑屏情況。

另外，在螢幕右下方將會永久顯示“您可能是軟體盜版的受害者”²¹²。

微軟「黑屏行動」的本意，表面上是正當地希望中國所有的消費者都使用正版系統，

其實是不正當地迫使人們放棄 XP，轉向 vista 並緊跟他們被動使用下代作業系統，並為 微軟其它應用軟體(例如 Office、資料庫、開發工具、伺服器、遊戲、手機作業系統、

網路服務等等)打開方便之門。所謂的 OGA，是微軟製造的反盜版 Office 軟體。按照微 軟的官方解釋，它承諾通過教育、工程和強制執行政策和法律等手段保護其客戶和合作 夥伴免受假冒者侵害的一部分。OGA 將區分正版 Office 軟體和假冒軟體之間的價值，

使客戶享受使用正版 Microsoft Office 軟體所帶來的可靠性、附加價值、資訊和安心。

甫上面的界定可知道微軟的 windows 正版增值計畫 WGA 和 OGA 每天都會強制自 動勾選更新，且依照一般用戶使用習慣不會細查其更新內容，亦不會細看來自可信網站 的使用者使用協定。一般情況下，可能會導致用戶自動下載安裝從而導致黑屏產生。

貳、中國微軟的市場地位

一、中國軟件著作權之保護

根據《中華人民共和國著作權法》，明確規定將計算機軟件列為著作權的保護客體

213。2001 年為配合著作權法制定，修正後的《計算機軟件保護條例》也列舉了著作權 人享有的各項權利，規定了軟件的保護期限和侵權行為以及相應的法律責任²¹⁴。 軟件出版物與傳統出版物相比，有其自身特點：開發高度複雜，產品更新換代快，

開發時難度大、投資高，但開發出來後很容易被複製，且複製成本很低。因此在實踐中，

與傳統出版物的版權保護相比，軟件的版權保護問題有：（1）電子出版物的非法複製非

212 微軟“黑屏”比使用盜版更惡劣，資料來源：

http://blog.sina.com.cn/s/blog_549e4f560100awcm.html，最後瀏覽日期：2009/12/14。

213 第三條規定，「本法所稱的作品，包括以下列形式創作的文學、藝術和自然科學、社會科學、工程技 術等作品： （八）計算器軟件。」

214第十四條：

「軟件著作權自軟件開發完成之日起產生。

自然人的軟件著作權，保護期為自然人終生及其死亡後 50 年，截止於自然人死亡後第 50 年的 12 月 31 日；軟件是合作開發的，截止於最後死亡的自然人死亡後第 50 年的 12 月 31 日。

法人或者其他組織的軟件著作權，保護期為 50 年，截止於軟件首次發表後第 50 年的 12 月 31 日，但軟 件自開發完成之日起 50 年內未發表的，本條例不再保護。」

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常簡便，盜版者只要擁有一台電腦，即可從事這種非法複製。（2）《著作權法》中規定 了合理使用的條款，“為學校課堂教學或者科學研究，翻譯或者少量複製已經發表的作 品，供教學或者科研人員使用”²¹⁵屬於合理使用範疇。但是對於微軟公司的 Windows XP 這種系統軟件來說，多數盜版皆為一般使用者。正因為 Windows XP 盜版氾濫，微軟公 司的合法權益不能得到很好的保護，於是採取了“黑屏”行動。

中國電子出版物的著作權保護制度，包括兩種途徑：一是法律途徑，二是從中國現 實的國情出發，在《著作權法》、《計算機軟件保護條例》等知識產權法律中規定了保 護其著作權的行政途徑²¹⁶。無論是法律保護還是行政保護，軟件出版物的版權保護主體 應該是國家，但是，微軟的“黑屏”究竟違不違法？在中國討論頗多。

二、中國學術界對於黑屏案相關評論

微軟“黑屏”事件一出現即引起了諸多爭論，匇京中銀律師事務所律師董正偉稱其 違反了《物權法》、《合同法》、《反壟斷法》，並到公安機關報案²¹⁷；上海大學教授 陶鑫良認為，“黑屏”行為不是知識產權意義上的技術措施，只是一種單純的技術手段²¹⁸。 如果以此來打擊盜版使用者，尌是對技術措施的濫用；匇京郵電大學教授劉德良認為：

這也不屬於民法上的私力救濟，而是在行使司法權。持相反意見的匇京大學尹甪教授認 為從程式上看，“黑屏”行為屬於私力救濟，甫於中國的法律對私力救濟既無明確規定也 沒有明確禁止，也尌談不上違法²¹⁹。

在有關企業版權保護的歷程中，不同階段有不同的商業模式：起初是縱容盜版、

占有市場；其次是私人違法取證、訴訟維權；再次是行政舉報、私下和解；最後是遊說 政府、預裝軟體。中國學界和民眾普遍認為，微軟公司事實上已取得了壟斷地位，構成 了實質上的市場壟斷。

多數中國學者認為“微軟黑屏計畫”是一種濫用市場支配地位的壟斷行為²²⁰。分述

215 本法第二十二條第六款參照。

216 中國著作權法第四十七條 ：

「有下列侵權行為的，應當根據情況，承擔停止侵害、消除影響、賠禮道歉、賠償損失等民事責 任；同時損害公共利益的，可以由著作權行政管理部門責令停止侵權行為，沒收違法所得，沒收、銷 毀侵權複製品，並可處以罰款；情節嚴重的，著作權行政管理部門還可以沒收主要用於製作侵權複製 品的材料、工具、設備等；構成犯罪的，依法追究刑事責任： （一）未經著作權人許可，複製、發行、

表演、放映、廣播、彙編、通過資訊網路向公眾傳播其作品的，本法另有規定的除外。 」

217 律師向公安部舉報：微軟黑屏是最大駭客行為，北京晨報，2008-10-21〃

218 微軟黑屏事件的四個“有沒有”，光明日報，2008-11-10〃

219 宋祥輝，從微軟“黑屏”事件淺談私力救濟，頁 105，法制與社會，2009 年 7 月。

220 袁青，從“微軟黑屏計畫”談濫用市場支配地位行為的法律規制，財經政法，2009 年 5 月。

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護措施(Technological Protection Measures)」，台灣著作權法第三條第一項第十八款稱為

「防盜拷措施」。中國的《信息網絡傳播權保護條例》第四條除了禁止故意避開或者破

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認為微軟“黑屏”行為不具有正當性²²³。

「微軟黑屏」屬於中國民法典侵權行為編第十八條的自助行為²²⁴，自助行為的一個 重要特點是只能適用於在權利或利益受到侵害之際並且其所採取的措施對他方造成的 損害大小不能超出所保護的權益²²⁵。「微軟黑屏」實施的時間並非是其版權正在遭受侵 害，而是已經發生後，其對用戶所造成的損害(個人隱私權、一般行為自主權)於衡量後，

應仍大於其版權上的經濟利益。

（二）危害網路資訊安全

《中華人民共和國計算機資訊系統安全保護條例》第 23 條規定：「故意輸入電腦病 毒以及其他有害資料危害計算機資訊系統安全的」。黑屏事件是在使用者安裝了盜版軟

《中華人民共和國計算機資訊系統安全保護條例》第 23 條規定：「故意輸入電腦病 毒以及其他有害資料危害計算機資訊系統安全的」。黑屏事件是在使用者安裝了盜版軟

在文檔中 中國大陸反壟斷法對於外資企業經營知識產權之影響 - 政大學術集成 (頁 112-136)