第一章 緒論
第四節 名詞釋義與研究範圍
本論文為司法審查導向之憲政主義，因此將其核心概念，以學界 論述來定義之。
一、司法審查(Judicial Review)
司法審查以名詞而言，學者們有不同的主張，如翁岳生大法官使
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政機關發布之命令違法憲政精神，可以宣告為無效或拒絕加以適用。
35翁岳生大法官則認為，法律的違憲宣告，專屬於司法院，而各級法 院僅有審查法律或命令有無牴觸憲法，但對於法律之違憲，只能聲請 司法院解釋，各級法院享有個案之審查權，無權逕自宣告法律或命令 因違憲而失其效力。36
二、憲政主義(Constitutionalism)
陳銘祥認為憲政主義主要植基於英美的經驗，其目的在於防止政 府獨裁，並保障個人基本權利。而歐陸國家的憲政主義，強調政治上 的行為必須依據憲法而行，結合英美系與歐陸系為民主國家憲法精神 的表現。37
朱雲漢認為憲政主義是指人民同意服從政府的正當性與權威性，
並對於人權保障、權力分立以及民主，並在認知與態度上有高度的共 識的價值信念，在行為上養成共同遵守的習慣，使政治人物不敢恣意 濫權。因此，憲政主義的成長，也是民主政體邁向民主鞏固的必要條 件。38
李惠宗認為符合憲政主義之下的憲法，是國民對抗國家權力的保
35 吳庚，同註 18，頁 313-318。
36 翁岳生，〈憲法之維護者-省思與期許〉，《憲法解釋之理論與實務》，台北，中央研究院法律學 研究所籌備處，法學專書系列之八，第 6 輯，頁 1-169，2009 年。
37 陳銘祥，〈人身自由〉，《現代憲法論》，台北，元照，2000 年。
38 朱雲漢，〈憲政主義的毀壞與重建〉，中央研究院，憲改論壇─法政對話之《憲政回顧與憲法 發展》圓桌討論會，2005 年。
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障書，對全國皆具有拘束性，並且要符合國民之意志，國家運作需在 憲法架構下，古典憲政主義的基本原理如國民主權、權力分立、基本 權保障等等。39
本文認為，憲政主義指握有公權力之國家機器受到憲法法治的約 束，使得政府必須依據法律行使正當性權力，並來自人民意志，而法 律、命令應該要在憲法架構下，國家被要求尊重並確保個人權利。
三、有限政府原則(Limited Government)
政府可以代表國家最高行政機關的核心，而在此原則中所提及的 政府是廣義的政府，包括立法機關、行政機關、司法機關、軍事機關。
本文認為，有限政府原則指在政府在權力上、職能上與規模上都受 到憲法的約束，其存在目的在於保障人民權利不受到政府公權力的侵 害，並以機關之間的權力制衡機制來防堵政府可能的濫權或擴權，以 防止政府機關逾越了憲法的界線。
四、 法律主治原則(Rule of Law)
本文認為，法律主治原則為憲政主義下重要概念，法律為人民與政 府依循之法典，其法必須本於合理性與正當性，才不至於成為政府壓 迫人民的工具書，因此政府必須守法，人民也必須守法。
法律是國家統治的最高遵守原則，是經過特定的立法過程產生而
39 李惠宗，《憲法要義》，台北，元照，頁 21-23，2009 年。
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出的，故法是行為主體，而法必須是符合憲政主義的良法。依法而治 大致包括合憲立法原則、依法行政原則、依法審判原則、比例原則、
正當法律原則、法安定性原與權利救濟保護原則等七項指標。40 五、 保障人民權利(Human Right Protection)
權利是指法律保障人民應享有的利益。我國憲法對於人民基本權 利的規定可以分為平等權、自由權、受益權、參政權，但隨著時空環 境的變換，權利的內涵也產生改變，如增設人格權、環境權、資訊權 等統稱概括權利，以符合當代人民的需求。
貳、研究範圍
本論文的研究範圍包括三項的界定，就時間上、空間上及內容上 的主軸，可以用在作為本文研究範圍的具體座標。
就時間而言，本題的範圍界定在民國三十七年(西元 1948 年)，第 一屆大法官就職後至 2014 年，以不同時期佐以司法院司法審查的成 果，希望達到與時俱進的程度。
就空間而言，限定在兩個地區，其一在中華民國自由地區41，即 指台灣、澎湖、金門、馬祖及政府統治權所及之其他地區;其二在大 陸地區，即指臺灣地區以外之中華民國領土42。如有另外提及美國或
40陳文政，〈憲政主義結構內涵之體系分析〉，《師大政治論叢》，第 6 期，2006 年，頁 94。
41 此為我國憲法增修條文第二條第一項之用語。
42 參照台灣地區與大陸地區人民關係條例第二條。
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其他憲政國家，僅為提供分析比較之用，並非本為主要焦點。
就內容而言，本文聚焦在傳統的憲政主義上，雖然中國為許多經 濟合作組織或自由貿易區的會員，在經濟層面上，中國具有跨國憲政 主義的內涵，如 ASEAN、APEC、WTO 等，以促進國際間的經濟合 作，各國在經濟政策上產生相互的影響，使區域內經濟成長發展。但 中國的政治制度不容易受到國際間的動搖，雖然中國開始重視知識財 產權的保障，中國人大常委會在北京、上海、廣州三地設立知識產權 法院以保障權利人的權利，維護社會公共利益。43但就政府體制的問 題而言，跨國影響不大，因此本文將不會討論跨國憲政主義下的內 容。
43 《中國將設立首批知識產權法院》，BBC 中文網，
http://www.bbc.co.uk/zhongwen/trad/china/2014/08/140831_china_ipc。
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