從人合與資合之角度觀察

第一項 有限合夥成員地位移轉困難

首先，依本法第 19 條規定，有限合夥之合夥人欲將其出資轉讓 於他人，須經全體合夥人同意。此點，在學理上一致認為係「人合公 司」的無限公司，亦有相同之規定。蓋無限公司與有限合夥均非常重 視股東或普通合夥人之個人條件及能力，在有限合夥更係貫徹「資本 家與企業家相輔相成」之觀念，此從本法第 14 條第 1 項及公司法第

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43 條規定普通合夥人及無限公司股東得以「勞務（當然包括其智慧）」 出資窺知一二。簡言之，有限合夥如同無限公司，非常注重「經營者」

之個人條件，依有限合夥法之設計概念，普通合夥人自身具有的專業 技能、才華、創意，往往係吸引出資者（資本家）願意出資之重要誘 因，因此有限合夥人係非常重視普通合夥人之個人條件無疑，另從其 合夥人退夥、入夥規定之嚴格程度關之，越注重其個人特質者，入退 夥之規定越是嚴格，故本文認為有限合夥之性質應為「人合團體」。

相對而言，社團法人因係社會上獨立運作之權利主體，其與其社 員之關係較為薄弱，事務之執行仰賴機關之運作，社員之個人條件或 能力對於社團法人本身並非重要，因此在制度設計上，社員之進入或 退出均非常自由，此觀民法第 54 條第 1 項本文規定「社員得隨時退 社」至為明顯；此外，在營利社團法人，觀諸公司法第 163 條第 1 項 規定「（股份有限）公司股份之轉讓，不得以章程禁止或限制之。但 非於公司設立登記後，不得轉讓」亦同。是以，社團法人之成員得自 由流動，具有濃厚的「資合團體」特色。

第二項 有限合夥之普通合夥人入夥

如上所述，由於有限合夥極度仰賴具有專業能力、創業之普通合 夥人經營，因此關於普通合夥人之入夥，本法第 32 條第 1 項後段規

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定「普通合夥人之加入，應經全體合夥人之同意。」即係因十分重視 普通合夥人之個人條件、能力所為之規定。

此外，我國之無限公司雖為社團法人，惟究其實際，亦十分重視 股東之個人條件，因此理論上，新股東之加入亦應得全體股東之同意。

此在我國公司法雖無明文，然而，新股東入股，會使無限公司之股東 增加，而依公司法第 41 條第 1 項第 3 款規定，股東之姓名為章程之 絕對必要記載事項，故當有新股東加入無限公司時，自需變更章程；

再佐以公司法第 47 條規定，無限公司之章程變更，須得全體股東之 同意。因此，綜合公司法第 41 條第 1 項第 3 款、第 47 條規定，當新 股東加入無限公司須經全體股東同意變更章程。從而，新股東加入無 限公司在理論上與實定法上均須得全體股東之同意，可謂殊途同歸。

更重要的是，此彰顯無限公司重視股東之個人條件，具有濃厚的人合 團體特色。同理，一樣重視普通合夥人個人條件之有限合夥 ，其普 通合夥人之加入須得全體合夥人之同意，業如前述。足以佐證有限合 夥性質上為「人合團體」。

另外，在一般的社團法人中，新社員之加入，一般認為係社員與 社團法人間訂立所謂的「入社契約」¹⁴⁹。然而，依有限合夥法第 32 條

149 加入社團的行為，通常認為是社員與社團間的契約，使新社員取得依定資格，並與社團發生 權利義務關係。參照施啟揚（2011），《民法總則》，八版，頁 158，台北：三民書局。

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第 1 項後段規定「普通合夥人之加入，應經全體合夥人之同意。」與 民法第 691 條第 1 項「合夥成立後，非經合夥人全體之同意，不得允 許他人加入為合夥人。」恰恰相仿，蓋有限合夥與一般合夥同樣重視 合夥人之個人條件，依上開兩規定，可得知此種入夥係「新合夥人」

與「原合夥人」締結契約，與前述「新社員」與「社團法人」間訂立 入社契約，訂約主體迥不相牟。亦凸顯立法者規定有限合夥屬於社團 法人在理論上格格不入之處。