拍賣網站 ISP 責任規範之法規草擬

第一項 前言

從上述章節對於現今拍賣網站交易糾紛的介紹，以及實例個案分析研 究結果，可得知拍賣網站ISP 在現有法規或學理下，面對使用者利用網路 拍賣對其他使用者為詐欺行為時，其可能需共同承擔之法律責任。因此本 文認為對於此問題，應有初步的相關法規架構，除了係對於廣大消費者的 權益保障之外，對於此新興電子商務交易市場的發展，ISP 業者法律風險 的降低亦能有所助益。

本節的法規草擬，將朝兩個方向發展。首先為基於此電子商務新興市 場初步發展的考量下，以政府不介入，傾向業者間自律的原則為主，草擬

「拍賣網站業者自律公約」，此部分乃為概括性的對於拍賣網站經營業者 的基本自律條款，期望藉此提升拍賣網站ISP 對於自身服務品質與保障其 消費者重要性的自覺；另一方面，則係針對本文所討論，日益嚴重與受害 者損失較大的拍賣網站詐欺事件，作一政府最小必要介入管制的ISP 責任 法規設計，盼拍賣網站ISP 正視此問題之嚴重性，並藉此促使其為求免責 而去承擔其該有的義務，而不再係僅以一紙定型化契約來排除所有相關的 責任問題。

第二項 拍賣網站業者自律公約

第一款 從電子商務之立法架構觀之

本文於第二章第四節中，介紹了聯合國、美國、歐盟等國以及我國對 於電子商務的法規立法方向，整理其主要的立法架構，一為排除電子商業 的法律障礙，也就是電子簽章法的發展；另一方向則是討論政府法制介入 的程度，而國際法規潮流目前是朝市場導向、業者自律、或政府最小必要 程度介入來發展，以避免法制的過度介入去扼殺此新興產業的成長。

而本文所研究之拍賣網站，無疑為電子商務網路交易的一環。我們可 將拍賣網站ISP 本身即視為一電子商店，它有償或無償地提供網際網路世 界的「服務」給予拍賣網站註冊的會員，主要係提供一網路交易平台，讓 賣家刊登商品，買家競標購買，並附帶提供其他如商品廣告刊登或個人帳 房的服務，故自然應受電子商務相關法規的約束。

然而我國目前並無針對電子商務或網路交易做立法規範，主要是仍在 致力於電子商務的基礎環境建設，期望排除電子商務發展障礙，因此於管 制上亦推動業者自律；我國1998 年 11 月於 APEC 會議中提出的「中華民 國電子商務政策綱領」對於電子商務法規的政策方向，亦為尋求電子商務 法規與國際規範之調和，以及重視電子商務法律機制與產業自律之配合。

因此筆者參考本文第三章所舉的Yahoo!奇摩拍賣使用規範的內容，以及我 國的電子商務業者自律公約草案內容，同時並配合加入消費者保護法之觀 點，嘗試刻劃一「拍賣網站業者自律公約草案」的雛型。

我國電子商務業者自律公約草案的六大原則：包括電子商店身份資料 與完整交易條件資訊之提供；電子商店對消費者應履行之責任範圍與內 容；網路廣告與宣傳原則規範之建立與遵守；尊重消費者個人資料及隱私 權保障；提供安全之付款機制及交易環境；其他如揭示標識與定期檢視公 約以及準據法與管轄法院之說明等等。

第二款 拍賣網站業者自律公約草案

一、拍賣網站業者應於公開網頁提供服務業者之詳細身分資料，並且明確 提供使用者完整交易條件之資訊：包括且不限於拍賣網站經營方式、

服務內容、收費制度、使用者註冊與使用方式等等。

二、拍賣網站業者對其使用者因使用拍賣網站服務所受之損害，所應負之 補償或賠償責任，應遵守公平互惠與誠實信用原則；拍賣網站業者對 其使用者應屢行之責任範圍與內容，不應於契約條款中逕行免責。

三、拍賣網站業者對其服務或拍賣商品之廣告宣傳，例如重製、散布、修 改、展示、公開播送、公開傳輸該等資訊，應遵守著作權法、商標法、

公平交易法以及其他相關法規之規範。

四、拍賣網站業者應建立完善的保護個人資料之隱私權政策，包括對於個 人資料之蒐集、使用、分享、公開方式等等，並應將其隱私權政策內 容公開公告之¹⁵⁴。

五、拍賣網站業者應確保其提供之服務，符合當時科技或專業水準可合理 期待之安全性，例如對違法使用者或不法商品的過濾、安全付款機制 的建立、交易環境風險的降低，以及詐欺行為的防止等等。

六、拍賣網站業者應公告並定期檢視上述自律公約，並明定糾紛處理之準 據法與管轄法院。

自律公約的拘束力與執行力，雖不如政府正式頒布的法規，但建議政 府仍可處於一監督的角色，例如主動促進產業公會的成立，要求公會設計 對網站經營者的認證制度，替消費者多一道交易安全機制的把關，當有網 站服務業者違反公約時，或可利用取消認證並公告消費大眾的方式來產生

154 參考 Yahoo!奇摩隱私權保護政策：http://privacy.yahoo.com/privacy/tw/ ，2006/7/10 造訪。

阻赫作用；此外，政府亦可發布行政規章要求公會之自律公約內容的訂 定，須符合消費者保護法或其他現行法規內容，或是制定公約時，能有消 費者委員會或是網路拍賣使用者代表的共同參與等等，以兼顧消費者之權 益。

第二項 拍賣網站 ISP 責任規範

第一款 從 ISP 責任之立法架構觀之

本章第三節中，介紹了各國關於 ISP 責任的相關立法，基本上各國所 採取的都是「免除責任」的立法模式，即規定在何種情形下，ISP 得以豁 免或排除與其使用者共同承擔民事或刑事責任，也就是所謂的免責條款，

而非課以ISP 一定的義務。此種立法模式的好處在於建立網際網路服務業 者的「避風港」，讓產業發展不被法律過度限制，並有助於產業評估其法 律風險。而我國目前對於網際網路與電子商務的政策，乃是國家發展重點 計畫之一，因此應與各先進國家相同，採取免責條款立法模式為宜。

在立法體例上，有如歐盟、德國等國的單一立法模式，直接將網際網 路服務提供者的責任範圍立於單一法規之下，不論可能侵害或欲保護的法 益，而是僅就ISP 的服務型態的不同來做責任的區分，日本的「服務提供 者責任限制法」則為不區別ISP 免責類型的單一要件免責規定；另有如美 國的分散式立法，根據保護法益的不同而將ISP 責任規範在不同的法規 中，例如關於誹謗資訊的散佈，規範在通訊端正法（CDA）中，網路著作 權侵害的ISP 業者責任則於著作權法規定之等等。歸納整理圖示如下¹⁵⁵：

155 同前揭註 74 研究報告，頁 141。

圖4-4 ISP 免責規定立法模式

單一立法模式的優點在於，不破壞現有法律體系，僅需增訂責任要件 即可達免責效果，但因各種可能被侵害權益性質的不同，難以用有限的條 文概括所有，因此單一立法下勢必需另訂許多行政規章或命令的配套法 規。而美國分散式立法，雖得以因應不同法規的規範目的做立法考量，但 卻可能產生各法規之ISP 免責要件不同的法律不安定性。因我國目前並無 對ISP 責任的單一立法，各法規中亦無對 ISP 責任的規範，而本文之法規 草擬係針對拍賣網站ISP 對於使用者詐欺行為的責任，乃為分別對拍賣網 站ISP 與詐欺賣家民事共同侵權責任和刑事幫助犯責任的免責條款，日後 國內若有針對ISP 責任的單一立法，此草擬法規即可為電子商務拍賣網站 ISP 的免責規定之參考；若我國欲採取分散式立法，則此草擬法規或將可 放入未來與電子商務或網路交易相關的法規之下。

ISP 免責規定之立法模式

單一式立法 分散式立法

＊以日本﹁服務提供者責任限制法﹂為

代表。

＊不區別ISP 免責類型，以單一規範規 定ISP 之免責。

＊對ISP 之定義，亦為單一之規定。

＊以美國為代表。

＊對於ISP 之免責類型散鑒於不同

法規。

＊對於ISP 之定義因不同免責類型而有所區別。

單一免責要件 免責要件類型化

＊以歐盟、德國為代表。

＊區別ISP 免責類型，以單一規範規定 ISP 之免責。＊對ISP 之定義，亦為單一之規定。

第二款 以中性業務行為理論排除拍賣網站 ISP 刑事幫助犯責任

刑法的「中性行為」（neutrale Handlung）可理解為如下的行為模式：

實施者假使面對與正犯相同情況的其他人，也會從事的行為，因為其行為 自始是為了實現獨立於犯罪或犯罪人之外，而且是並非法所不容許之自我 目的。¹⁵⁹以中性業務行為的客觀理論來說，如果該業務行為具有「社會相 當」（Sozialadäquanz）或屬於「職業上相當」（professionelle Adäquanz）的 行為，便不應被認為是幫助行為。既然不是幫助行為，幫助犯之客觀不法

詐欺檢舉通報時，乃係提供服務給其所有通過會員身分認證的使用者；也

因此應用上述之德國中性業務行為理論與信賴原則，對於拍賣網站 ISP 可能為使用者詐欺幫助犯的刑事免責範圍，應可作如下的設計：

拍賣網站服務提供業者，對於其使用者之網路拍賣詐欺行為，除下列情形 外，可免除刑事責任：

一、拍賣網站服務提供業者懷疑其使用者為網路拍賣詐欺行為，未盡主動 調查之程序。

二、拍賣網站服務提供業者明知其使用者已為或將為網路拍賣詐欺行為，

仍繼續提供該不法使用者網路拍賣服務。

也就是在詐欺幫助犯的刑事責任上，拍賣網站ISP 在未見任何使用者

也就是在詐欺幫助犯的刑事責任上，拍賣網站ISP 在未見任何使用者