第二章 營業秘密法之相關概念介紹
第三節 營業秘密之民事侵害和救濟
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第三節 營業秘密之民事侵害和救濟
以下就營業秘密之民事侵害和救濟分別論之。營業秘密之侵害行為可以分為 兩個部分，第一個部分規範營業秘密之取得，第二個部分規範營業秘密取得之後 的使用和揭露；而營業秘密之民事救濟，包括禁止侵害行為、損害賠償請求權等。
壹、侵害行為
一、營業秘密之取得
我國營業秘密法第十條第一項第一款規定，以不正當方法取得營業秘密者，
為營業秘密之侵害，第二款前段規定，知悉或因重大過失而不知其為以不正當方 法取得之營業秘密，而取得營業秘密者，為營業秘密之侵害48，第二項規定，不 正當方法係指竊盜、詐欺、脅迫、賄賂、擅自重製、違反保密義務、引誘他人違 反其保密義務或其他類似方法；美國統一營業秘密法第一條第二項第一款規定，
營業秘密之不當使用（misappropriation）是行為人知悉或有理由知悉以不正當方 法（improper means）取得營業秘密49，第一條第一項規定，不正當方法包括竊
47 QUINTO, SINGER,supra note 20,at16-17. 六個要素係源自侵權行為法第一次整編第 757 條註釋 b，目前採納統一營業秘密法的州仍沿用這六個要素作為考量因素，See Id.。(the Restatement (First) of Torts (1939) §757 comment b: “Some factors to be considered in determining whether given information is one's trade secret are: the extent to which the information is known outside [the plaintiff’s] business; the extent to which it is known by employees and others involved in [the plaintiff’s] business; the extent of measures taken by [the plaintiff] to guard the secrecy of the information; the value of the information to [the plaintiff and its] competitors; the amount of effort or money expended by [the plaintiff] in developing the information; and the ease of difficulty with which the information could be properly acquired or duplicated by others.”)
48 由於行文需求，本文將我國營業秘密法第十條第一項第二款分為前段的取得和中段、後段的
使用、洩漏，此處討論前段的取得，於後本文標題二討論中段和後段的使用、洩漏。營業秘密法 第十條第一項第二款的完整規定為：「知悉或因重大過失而不知其為前款之營業秘密，而取得、
使用或洩漏者。」
49 Uniform Trade Secrets Act §1 (2) (i) : ‘"Misappropriation" means acquisition of a trade secret of another by a person who knows or has reason to know that the trade secret was acquired by improper
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盜、賄賂、不實陳述、違反或引誘違反保密義務、藉由電子或其他方式之間諜行 為50。
我國營業秘密法與美國統一營業秘密法關於營業秘密之取得構成民事侵害 的行為以及對不正當方法的定義規定都相當類似51。首先，營業秘密所有人必須 證明行為人知悉或有理由知悉以不正當方法取得營業秘密，並且不正當方法取得 本身即為營業秘密之侵害，不須為之後的使用或揭露，則已經構成營業秘密之侵 害52，對於營業秘密之轉得人而言，雖然其本身係以正當方法取得營業秘密，但 是轉得人若知悉或可得知悉營業秘密係以不正當方法取得，不需之後的使用或揭 露亦已構成營業秘密之侵害53，例如公司雖然係以正當方法從其員工取得營業秘 密，但是公司若知悉或有理由知悉營業秘密係員工自前公司以不正當方法取得的 營業秘密，公司取得該營業秘密仍然構成營業秘密之侵害。
其次，不正當方法係例示規定，以不正當方法取得營業秘密的行為，例如員 工未經許可影印公司之研發、成本、設計等營業秘密54，以還原工程取得對手的 營業秘密，即拆解在市場上購買的競爭者的產品以了解該產品的技術，並不認為 係以不正當方法取得營業秘密55。實際上，以不正當方法取得營業秘密須就具體 事 實 認 定 之56， 例 如 在 美 國 法 上 經 典 的 E.I DuPont deNemours ＆ Co. v.
means.’
50 Uniform Trade Secrets Act §1 (1) : ‘"Improper means" includes theft, bribery, misrepresentation, breach or inducement of a breach of a duty to maintain secrecy, or espionage through electronic or other means.’
51 王偉霖，營業秘密法理論與實務，頁 2，2015 年 4 月。作者於註釋 1 中提到我國法所稱營業 秘密之侵害與美國法所指竊用（misappropriation）概念類似，參同前註。作者將 misappropriation 翻譯為「竊用」，雖然與本文翻譯作「不當使用」不同，但是皆係指 misappropriation，併予敘 明。此外，本文認為美國法上有理由知悉和我國法上無重大過失不知悉，兩者概念相當類似。
52 QUINTO,SINGER,supra note 20,at43-44.
53 Id. at47.
54 馮震宇，同前註 16，頁 144。
55 鄭中人，智慧財產法導讀，頁 172，2002 年 8 月，2 版。
56 QUINTO,SINGER,supra note 20,at45.
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Christopher 案中57，美國法院認為被告駕駛小飛機飛過原告正在興建中的工廠，
意圖從空中觀看原告工廠的廠區規劃、生產線配置等，係以不正當方法取得營業 秘密58。此外，美國法上特別針對以記憶的方式取得營業秘密是否構成不正當方 法取得營業秘密有所討論，美國法院區分為有意記憶和無意記憶，若是有意記憶 營業秘密，則係以不正當方法取得營業秘密，而若係無意記憶營業秘密，則非屬 以不正當方法取得營業秘密59。
二、營業秘密之使用或揭露
首先，對於以不當方法取得營業秘密之後的使用或揭露，我國營業秘密法第 十條第一項第二款中段、後段規定，知悉或因重大過失而不知其為以不正當方法 取得之營業秘密，而使用或洩漏者，為營業秘密之侵害60，第三款規定，取得營 業秘密後，知悉或因重大過失而不知其為以不正當方法取得之營業秘密，而使用 或洩漏者，為營業秘密之侵害；美國統一營業秘密法第一條第二項第二款前段規 定，營業秘密之不當使用係指營業秘密的揭露或使用未得所有人明示或默示的同 意，包括行為人使用不正當方法獲取營業秘密，或在揭露或使用營業秘密的時候，
知悉或有理由知悉營業秘密是其他人以不正當方法獲取營業秘密61。除了美國法 特別強調營業秘密之揭露和使用未經所有人明示或默示同意外，我國營業秘密法
57 E.I DuPont deNemours ＆ Co. v. Chrsitopher, 431 F.2d 1012 (5th Cir. 1970).
58 王偉霖，同前註 51，頁 57。
59 QUINTO,SINGER,supra note 20,at45.
60 由於行文需求，本文將我國營業秘密法第十條第一項第二款分為前段的取得和中段、後段的
使用、洩漏，此處討論後段的使用、洩漏，於前本文標題「一」討論前段的取得，本款完整規定 可參見前註 40。
61 Uniform Trade Secrets Act §1 (2) (ii): ‘"Misappropriation" means disclosure or use of a trade secret of another without express or implied consent by a person who (A) used improper means to acquire knowledge of the trade secret; or (B) at the time of disclosure or use, knew or had reason to know that his knowledge of the trade secret was (I) derived from or through a person who had utilized improper means to acquire it…’ 由於行文需求，本文將美國統一營業秘密法第一條第二項第二款分為前段 包括第 A 目和第 B 目的 I，以及後段包括第 B 目的 II 和 III 以及第 C 目，後段的討論即在本文中 的下一個段落。
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與美國統一營業秘密法規範相當類似62，即以不正當方法取得營業秘密而使用或 揭露營業秘密，或是轉得人以正當方法取得營業秘密，但是知悉或有理由知悉營 業秘密係以不正當方法取得而使用或揭露，皆屬營業秘密之侵害。
其次，對於以正當方法取得營業秘密之後的使用或揭露，我國營業秘密法第 十條第一項第四款規定，因法律行為取得營業秘密，而以不正當方法使用或洩漏 者，為營業秘密之侵害，第五款規定，依法令有守營業秘密之義務，而使用或無 故洩漏者，為營業秘密之侵害；美國統一營業秘密法第一條第二項後段規定，營 業秘密之不當使用係指營業秘密的揭露或使用未得所有人明示或默示的同意，包 括在揭露或使用營業秘密的時候，知悉或有理由知悉對該營業秘密負有保密或限 制使用的義務、所有人有權訴請行為人維持營業秘密之秘密性和限制使用，或是 在工作職務重大改變時，知悉或有理由知悉係因意外或錯誤而取得營業秘密63。
我國營業秘密法所稱依法律行為取得而以不正當方法的使用、揭露，係針對 如僱傭關係、委任關係等法律行為而正當取得營業秘密後，卻以不正當方法加以 使用、洩漏64，而美國統一營業秘密法所稱營業秘密之使用或揭露係未得所有人 同意，包括違反保密或限制使用的義務，因此，不論是我國法或美國法，員工基 於職務關係正當取得營業秘密，未得所有人同意或以不正當方法而使用、揭露營 業秘密，皆構成營業秘密之侵害。此外，我國法特別規定依法令負有保密義務而
62 本文認為我國法謂取得時或取得後知悉或無重大過失不知營業秘密係以不正當方法取得，而 美國法謂使用或揭露營業秘密時知悉或有理由知悉營業秘密係以不正當方法取得，雖然我國法區 分取得時和取得後分別規定，美國法係以使用、揭露時作為認定標準，但是兩者實際上的概念相 當類似，皆是使用、揭露時知悉或有理由知悉營業秘密係以不正當方法取得。
63 Uniform Trade Secrets Act §1 (2) (ii): ‘"Misappropriation" means disclosure or use of a trade secret of another without express or implied consent by a person who… at the time of disclosure or use, knew or had reason to know that his knowledge of the trade secret was... (II) acquired under circumstances giving rise to a duty to maintain its secrecy or limit its use; or (III) derived from or through a person who owed a duty to the person seeking relief to maintain its secrecy or limit its use; or (C) before a material change of his [or her] position, knew or had reason to know that it was a trade secret and that knowledge of it had been acquired by accident or mistake.’ 由於行文需求，本文將美國統一營業秘 密法第一條第二項第二款分為前段包括第 A 目和第 B 目的 I，以及後段包括第 B 目的 II 和 III 以 及第 C 目，後段的討論即在本文中的上一個段落。
64 馮震宇，同前註 16，頁 149。
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使用、洩漏的情形，例如律師、會計師、公務員等正當取得營業秘密，依法令有 保守秘密之規定而洩漏或使用營業秘密65，美國法則特別規定在重大職務變動時，
因意外或錯誤而取得營業秘密的情形，可能不負有保密或限制使用義務，但是取 得人亦不可在未得所有人同意之下而使用或揭露營業秘密。
貳、救濟
我國營業秘密法第十一條規定，營業秘密受侵害時，被害人得請求排除之，
有侵害之虞者，得請求防止之，同時被害人對於侵害行為作成之物或專供侵害所
有侵害之虞者，得請求防止之，同時被害人對於侵害行為作成之物或專供侵害所