通姦罪除罪化無可避免的國際潮流通姦罪除罪化無可避免的國際潮流通姦罪除罪化無可避免的國際潮流

第五節通姦罪除罪化無可避免的國際潮流 第五節通姦罪除罪化無可避免的國際潮流 第五節通姦罪除罪化無可避免的國際潮流

女性主義主張此值全球化時代，各國人民大量移動交往，地球村的概念讓世 界成為大融爐，其促使各國有必要將法律規範同一化，我國法律也應與國際主流 價值接軌。基於大陸與我國的人文地理相似，日本與德國也與我國刑法理論相近 的立場，台灣與鄰近的中國大陸和日本，甚至德國亦分屬不同國家，政治觀念及

72取材自聯合新聞網（2017 年 5 月 19 日）報導，支持通姦除罪化 婦女新知：通姦罪無法遏止 外遇。網址：https://udn.com/news/story/6656/2472776。最後造訪日期：2017 年 12 月 06 日。

政體也有所不同，又大陸刑法並未將通姦入罪，且日本及德國刑法中有關通姦除 罪的實施成果，均值得我國參考借鏡。其次，所謂「他山之石，可以攻錯」。尤 其我國通姦是否除罪人之爭議，對照於中國大陸和日本及德國，爭議論點大同小 異，而這些爭議論點均可從這三個國家未制定亦廢除通姦罪之爭議中，獲得令人 認同的除罪理由，最重要是女性意識的抬頭，不應該僅止於在仰賴法律的保障婚 姻，而是女人更應活出自我，必需仰賴男性的經濟奶水，這巳是早期的觀念，因 此，我國刑法上通姦罪之除罪化問題，衍然是世界潮流難以抵擋之趨勢，女人在 婚姻裡要勇於表達向主權，合則聚，不合則散，這樣才能真正達到而性平權的目 的。

美國是判例法國家，在最高法院既然肯定了成人自願發生性行為是不違法，

無關是否有婚姻這個要素，是統一的結論。該判例實際上否決了一些州把通姦視 為犯罪的法律基礎，憲法是美國所有法律的基石，那些反通姦法很大程度上，有 被宣布違憲失效的風險。即便有人挑戰最高法院判例是否適用於各州反通姦法，

觀以美國自 1970 年以來，即使是一方承認通姦，也幾乎沒有以通姦罪被各州法 律刑事處罰的案例了，在美國的法律實踐中，比如在 2012 年就有一個轟動全美 的醜聞：美國中央情報某局長 David H. Petraeus 因被譴責婚姻不忠向歐巴馬總 統提出辭呈獲批准。值得探討的是，他在居住的維吉尼亞州，通姦是違法的，然 他並未遭到任何刑事起訴。通姦在很多州是配偶可以提出離婚的法定理由，所以 排除法官在離婚訴訟中，在孩子撫養權、離婚撫養費和離婚財產分配上，做出對 無過錯方有利的判決，但這只是作為對通姦者的民事懲罰（civil consequences），

而不是刑事的刑罰。美國社會現在的做法是，只從道德層面加以聲討譴責這些違 背婚姻義務的過錯人，其實在司法實踐中，美國關於性方面的古老法律很多已經 過時，甚至略顯荒謬被各州終止執行，緃使它們仍然形式上還存在於法律書本中。

是以 2003 年美國最高法院通過一個案例（Lawrence v. Texas）裁定，基於兩個成 年人之間的同意因而自願發生的性行為（sexual activity）是完全合法的，此一判 決倒是把其他所有州的《反同性戀雞姦法》顯示出違憲性了。但明顯的一個事實

是，這些繼續存在的反通姦法會引起很多隱私問題，也不符合文明國家發展潮流，

從而變得實際上無法執行。加州伯克利大學法學院的 Melissa Murray 教授認為，

一些州至今把通姦定罪的意義在於告訴人們，通姦是恥辱（Stigma）與嚴重違背 社會道德價值的，把這類犯罪的定義保留在法典里，主要是作為社會道德輿論的 導向而已，並無執行的可能和必要。比如在密西根州，和一個未結婚的女人發生 性關係是違法的，在維吉尼亞州，婚前性行為是違法的，然在喬治亞州，你不可 以購買自慰用的震盪按摩器等等。當今世界大部分所有工業化文明國家，包括英 國、法國、德國等都不再把通姦作為違法犯罪寫進法典里，必須承認，我們都生 活在一個「性行為不再限定於婚姻內」時代，世界的法制走向潮流和文明發展趨 勢已經給出了明確的答案。

與其說通姦在美國是犯罪，不如說通姦只是一種存在書本上的，不受刑事 處罰，只受道德鞭撻的違法行為，更為準確。⁷³有如紐約時報 2012 年的一篇文章 指出的那樣，一些法學專家認為通姦罪之所以仍然存在的原因之一，是因為想要 把它從州法中廢除必須要有政客主動提出，只是很少有人願意這樣做吧，並不代 表這些法律還有存在和執行的價值。因此再引用這些古老在實務中被拋棄的法律，

來證明美國當今如何處置通姦行為，並不恰當並容易造成誤導。

73（本文作者：美國-Kevin 律師）網址：https://read01.com/ajQGjD.html。最後造訪日，2017 年 12 月 19 日。