第二章 閉鎖性公司之基本概念
第一節、 閉鎖性公司之意義與界定標準
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第二章 閉鎖性公司之基本概念
在我國或其他大陸法系國家，公司法規定股份有限公司的股東 可藉由股東會決定公司未來的營運方向和投資計畫；而在美國或其 他海洋法系國家，規定開放性公司的股東權利基本上限於投票選舉 董事和調整資本結構等章程事項，決定經營方式和投資計畫的權利 全權交由董事會執行。然而現今的商業環境千變萬化，催生各種類 型的新創事業的崛起，例如現今炙手可熱的文化創意產業等，新創 事業多半屬年輕的中小企業，規模尚小且缺乏豐沛的資源及資金。
如依原先舊有公司組織的模式申請設立有限公司或股份有限公司，
在公司法制度架構下，可能加諸新創事業不少經營管理上的枷鎖，
反而不利其創新動能的發展。為了降低新創公司在初創階段的障礙 門檻並且發揮創業團隊的個人特質，在初創階段，法律若能賦予商 業組織彈性發展的架構，初創事業方能依其創業團隊之特性，設計 出適合其發展之架構，並降低創業的成本6。
在此等考量之下，其商業組織型態不僅僅單純為人合公司或資 合公司，必須思考的是如何融合人合與資合公司之特性，運用此兩 種特性使公司之彈性增加，又不失其兩種特性之本質，此時閉鎖性 公司制度應運而生。本章以下就閉鎖性公司的意義、界定標準、組 織型態與特性針對閉鎖性公司制度作介紹。接著討論美國、英國、
日本之閉鎖性公司法制規範，說明各國閉鎖性公司之法規範制度設 計，並與我國閉鎖性公司制度作比較與分析。
第一節、 閉鎖性公司之意義與界定標準 第一項、 閉鎖性公司之意義
所謂閉鎖性公司（closely-held corporations；close
corporations），在學理上係指相對於公開性公司（publicly-held
6 同前揭註，頁 132。
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corporations；public corporations）之概念而言。一般來說，如其股 東人數少、股東相互間具有高度之信賴關係、股份轉讓受到限制、
董事係由多數股東中選任及企業所有與經營合一之公司，則可稱為 閉鎖性公司。相對地，如其股東人數眾多、股東相互間並無高度之 信賴關係、股份轉讓自由、董事可由與股東及公司無關係者擔任且 企業所有與經營分離之公司，則為公開性公司7。
我國近來為鼓勵青年創業、提供較中小型之公司適用法規的彈 性，閉鎖性公司專節的出爐，就是反映這樣的立法思潮下之結果8。 相較於國外立法例，閉鎖性公司實際上在英美施行多年。在美國稱
「閉鎖公司」（closely-held corporations）、英國稱「私人公司」
（private company by shares），相較於一般股份有限公司，閉鎖性公 司組織更為封閉，在公司治理上享有較高自由度。在國際上為鼓勵 小型企業發展及年輕人創業，各國均陸續引進該種公司制度。
閉鎖性公司之定義有採正面敘述者，亦有採反面敘述者，兩者 之差別在於是否積極定義閉鎖性公司之意義。採正面敘述者以法律 上設有股東人數上限之限制，或是公司應於章程或其他文件上載明 股份限制轉讓之規定，採此種規範方式者如美國9。因此在正面定義 之情形，閉鎖性公司應得以被認為屬於法定用語。採反面敘述者，
意指法律並未明定閉鎖性公司之要件，因此閉鎖性公司之名稱多為 法律學者之用語，用以指涉相對於公開發行公司之類型。由於非屬 於法定名詞之故，此時閉鎖性公司之認定方式只能自股權轉讓是否 受有限制之方式著手，而其認定途徑有自法律規定出發者，亦有事 實上認定者。前者係指非法定「公開發行公司」以外之其他公司，
亦即不屬於法律所定義之公開發行公司以外之其他公司；後者則指
7 王志誠，前揭註 1，頁 200。
8 劉連煜，前揭註 2，頁 642。
9 王志誠，前揭註 1，頁 201-202；王志誠，公司之種類及設立，月旦法學教室，第 20 期，
2006 年 4 月，頁 65-67。
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事實上不存在股權轉讓可能之公司，主要意指不得經由公開市場轉 讓股份之公司，日本即採取此種定義方式10。
我國學說上對於閉鎖性公司之定義與認定標準非無爭議，早期 有學說認為應以股東人數及公司資本額作為判斷閉鎖性公司之標 準、亦有學者認為應以股東人數作分類標準為精確且有實義、亦有 論者認為認定標準應以股份轉讓或設置是否受限，然而多數均同意 排除公開性公司此一種類11。主要是以公司之股票是否上市或上櫃 於證券交易所或櫃檯買賣中心之股份有限公司以區別公開性公司以 及閉鎖性公司12。本文將於後文說明閉鎖性公司與公開性公司之差 異及特性。
而在比較法上常用之認定標準包含：未在公開市場交易、股東 人數未超過一定數量以及股權轉讓限制。此三種標準所共同反映之 特色在於股東身分穩定而存在彼此信賴之可能，蓋股份若得透過公 開市場交易者，則股東身分之轉換迅速，彼此之間關係淡薄；股東 人數若超過一定數量時，則彼此之間現實上難以互相認識，從而更 不可能存在信賴關係；章程中限制股份轉讓者則得以更加穩定股東 之身分，維持公司成立時存在之信賴。進一步言之，公司閉鎖性之 關鍵在於鞏固確保股東間之信賴與和諧，避免發生爭議興訟。
第二項、 閉鎖性公司之組織特性
全球經濟已走向知識經濟的時代，現今企業更倚重的是人才專 業知識的無形資產，而非傳統的機器設備等有形資產，人才對於公 司而言具有特定性13。傳統的資合性公司，其商業組織彈性較小，
無法切合公司發展以及經營之需求；反而人合性公司在組織上具有
10 王志誠，前揭註 1，頁 206-207。
11 賴源河、王仁宏、王泰銓、曾宛如、王文宇、余雪明、黃銘傑、林仁光、劉連煜、梁宇
賢、林國全、王志誠、柯芳枝合著，新修正公司法解析，元照出版，2002 年，2 版，頁 197；
王文宇，閉鎖性公司修法方向建議，全國律師月刊，第 50 期，2013 年 2 月，頁 5-6。
12 賴源河，閉鎖性公司序論，公司法問題研究（一），政治大學法律學系法學叢書（十四），
1982 年 6 月，頁 132-133。
13 林郁馨，前揭註 5，頁 131。
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較大的彈性，能因應特殊股東之個別需求以及經營方式，因此，人 合性公司法制之健全即為初創事業能否順利存在、發展，並轉型為 大型企業的關鍵原因。
我國閉鎖性公司專節乃為了因應中小型企業之人合性色彩而引 進之法制。依照我國法制上對於中小企業所作之定義，係以規模
（即資本額、營業額及員工人數）劃定中小企業及大型企業間之界 線，而此種劃分方式乃見於中小企業發展條例，是以可見我國對於 中小企業之重視，乃特別以條例展現，其重要性不容忽視。以下先 從我國整體中小型企業之組織型態說明閉鎖性公司之源起，其次探 討閉鎖性公司與公開性公司之差異及特性，以此說明公開性公司與 閉鎖性公司的特色。
一、 企業組織型態
我國之商業組織，較小型的公司主要以有限公司及小型規模的 股份有限公司佔多數。有限公司因具有股東出資轉讓受嚴格限制
（公司法第 111 條、第 115 條準用第 55 條）、所有權與經營權合一
（公司法第 108 條第 1 項）等特質，顯較適合為家族企業或中小企 業所採用。至於股份有限公司因具有籌措資金較為便捷、股份轉讓 較為自由（公司法第 163 條）、所有權與經營權分離（公司法第 192 條第 1 項、第 216 條第 3 項）等特質，而較適合為大型企業或公開 發行公司所採用。中小企業或新創公司性質上雖較適合採有限公司 制度，但有限公司之規範對於初創公司可能造成相當多之限制，例 如股東權益不清楚或是章程制度不夠健全，造成產業觀感不如股份 有限公司，使貸款及業務發展受到影響，更無法使用特別股或公司 債等股份有限公司可使用之工具。
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以此種大型股份有限公司為預設規範對象，在平衡多數利害關係人 利益之前提下，具有機關分化、公司資訊透明、法律關係之劃一性
（股東平等原則）、國家介入監督等特色18。
惟長期實踐之結果，中小型企業也紛紛利用此一制度，致產生 兩極化各具不同特質之股份有限公司，其中重要分類即為「公開 性」公司與「閉鎖性」公司。我國企業一向以中小企業以及家族企 業為多數，基於需求較佳之信用形象、賦稅優惠或較有限公司為佳 之資合性而使得中小企業採用股份有限公司型態。因此，就我國股 份有限公司之利用實態，亦出現為數眾多之閉鎖性公司。而這些閉 鎖性公司於公開性公司通常具備下列差異及特質：
（一） 閉鎖性公司股東人數較少，且股東或為家庭成員，或為 舊識，股東間關係密切，鮮有投資或投機股東；又因不對外籌資，
故呈現資本額較少、公司規模較小之型態19。相較於公開性公司，
通常股東人數較多，且股東們多屬投資、投機股東，彼此間並無特 殊關係。
（二） 為確保閉鎖性公司內部之和諧及股東間高度之信賴關 係，防止不受歡迎之人物成為公司成員，股份轉讓限制為重要之手 段，其股份因而不具交易市場。反觀公開性公司企業經營與所有分 離，不重視股東個人特質，因此股票可於交易市場自由轉讓。
（三） 閉鎖性公司之股東通常實際參與公司之經營，並藉由參 與公司經營管理獲取報酬或薪資；又因股東人數少，且企業所有與 經營合一，股東與公司關係密切並強調股東間之信賴合作，考量到
（三） 閉鎖性公司之股東通常實際參與公司之經營，並藉由參 與公司經營管理獲取報酬或薪資；又因股東人數少，且企業所有與 經營合一，股東與公司關係密切並強調股東間之信賴合作，考量到