固有與特殊洗錢罪之比較研究 - 政大學術集成

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(1)國立政治大學法學院碩士在職專班碩士學位論文. 固有與特殊洗錢罪之比較研究 Comparative Study of Inherent and Special. 政治大. Money Laundering Crimes. 立. ‧. ‧ 國. 學 er. io. sit. y. Nat. n. a. v. l C授：李聖傑博指導教 ni 士. hengchi U. 研究生：蔡宥祥撰. 中華民國. 108. 年. 7. 月. DOI:10.6814/NCCU201900813.

(2) 謝. 辭. 謹以本論文告慰在佛國淨土的父親！終於畢業了！從學校到職場擔任執業律師，再回到學校，完成論文，順利通過，首先要感謝我的指導教授李聖傑老師。猶記得第一次與老師見面時，老師問及我的研究主題，我當下並沒有任何概念，幸好老師即時給予我明確的研究方向，指導我關於論文的組織架構，以及提供許多參考文獻的建議，並且在最後階段協助我學位考試的相關事宜，我才能得以順利完成論文，無比感謝老師。. 政治大位老師，審閱我以未臻成熟的法學知識所撰寫的論文口試內容，並且在立炎熱的午後，擔任我的論文口試委員。謝謝王玉全老師，細心的逐一點. 感謝口試委員，王玉全老師及楊雲華老師，在炙熱酷暑還要勞煩兩. ‧ 國. 學. 出論文中論述矛盾或謬誤之處，以及論文寫作上的瑕疵；謝謝楊雲驊老師，在口試時直接點破我研究及論述上的盲點，給予我在撰寫論文時忽. ‧. 略或未曾思考過的重要法學爭點；更要感謝三位老師在口試時的相互討. Nat. sit. y. 論中所提出的寶貴法學見解，在後續論文修正時，內容得以更加完整。. al. er. io. 在此，再次感恩三位老師對於我的論文不棄，願意不吝惠予我論文口試. v. n. 高分的成績，得以順利通過，謝謝李聖傑老師、楊雲驊老師及王玉全老師。. Ch. engchi. i n U. 回首我在法學探求的道路上，從玄奘人文社會學院（現玄奘大學前身）第一屆畢業後（ 2001 年），在當時不被看好情況下，得以於服完兵役後隔年（ 2005 年），以玄奘大學第一屆第一位畢業生通過律師高考，隨後經過實習進入律師職場，從事執業律師迄今。嗣後，又得以有幸進入政大繼續攻讀研究所，繼續跟隨許多國內學術聲譽著重的老師們學習法律，並且順利取得碩士學位，實乃人生中最快樂之事！所有的一切都要感謝上蒼與諸佛菩薩的庇佑，以及師長、同學、同事與親朋好友們的鼓勵及幫忙，才得以有之，內心十分感謝！最後，要感謝我的母親為我及家人無怨無悔的付出，她雖然不擅. DOI:10.6814/NCCU201900813.

(3) 言詞，卻總以行動表示關愛的心，謝謝您！謝謝姊姊的關心與盼望，總算不辜負大家的期望，在今年通過口試，取得碩士學位，相信帶著政大研究所所學的法學知識，必能在我未來的律師執業道路，開創嶄新的一頁！. 宥祥謹於台北 2019 年 7 月. 立. 政治大. ‧. ‧ 國. 學. n. er. io. sit. y. Nat. al. Ch. engchi. i n U. v. DOI:10.6814/NCCU201900813.

(4) 摘. 要. 洗錢犯罪行為影響一國乃至國際間之金融秩序與經濟發展甚鉅，世界各主要國家均制定相關的防制洗錢法律。我國於 1996 年制訂洗錢防制法，成為亞洲國家第一部防制洗錢專法，迄今已逾二十年。嗣為因應及接受 APG 第三輪之相互評鑑，並為健全我國洗錢防制體系，符合國際規範，政府自 2013 年起推動修法，遂於 2016 年 12 月 28 日修正公布新洗錢防制法，並於 2017 年 6 月 28 日正式施行。本次修法舉凡立法之目的、洗錢之定義、前置犯罪之門檻、犯罪所得之沒收、客戶審查制度、交易紀錄之保存、大額通貨交易及可疑交易之通報、邊境金. 政治大本次修法對於洗錢立防制法刑罰規範的立法目的及法益保護觀點均. 流之管制、主管機關之查核內控等，皆有大幅度之修正。. ‧ 國. 學. 影響甚深。修正前洗錢防制法之目的，在於追查重大的前置犯罪，因此妨害國家司法權的運作成為最主要的保護法益，使洗錢犯罪必須依附在. ‧. 重大前置犯罪上，難以有效防制洗錢行為。新修正洗錢防制法除固有的洗錢罪外（第 2 條、第 14 條）外，另訂定特殊洗錢罪 (第 15 條 )，. y. Nat. io. sit. 使洗錢犯罪有其獨立性及自身目的性，以使洗錢犯罪之防制，除追查前. n. al. er. 置的特定犯罪外，併兼有穩定金融秩序及促進金流之透明等目的。故本. i n U. v. 文從固有與特殊洗錢罪的規範目的及要件，分別探論此次修正與增訂之. Ch. engchi. 重點予以說明，並從修法後目前國內司法實務的運作，比較分析國內實務對於新修正洗錢防制法之觀點，並提出個人淺見及建議，期能有助於對新洗錢防制法之認識。. 關鍵詞：洗錢、洗錢行為定義、洗錢罪、特殊洗錢罪、透明金流、金融秩序、車手、人頭帳戶。. DOI:10.6814/NCCU201900813.

(5) Abstract Money laundering offenses can impact the financial order and economic development of a nation or even the international community. As such, major nations worldwide have established money laundering control laws. More than two decades have now passed since our nation established the Money Laundering Control Act in 1996, which became the first specific law to control money laundering in Asia. The government promoted amendments to the Act starting in 2013 in response to and acceptance. of. the. APG. Third -Round. Mutual. Evaluation.. These. 政治大 prevention systems and 立ensure conformance with international norms. amendments are designed to enhance our nation’s money laundering. ‧ 國. 學. The newly-amended Money Laundering Control Act was promulgated on December 28, 2016 and implemented on June 28, 2017. The following. definition of money laundering,. ‧. items were substantially revised: the purpose of the legislation, thre shold of predicate. Nat. y. offenses,. io. sit. confiscation of proceeds from offenses, customer review systems,. n. al. er. preservation of transaction records, large currency transactions and. i n U. v. reporting of suspicious transactions, financial flow controls across. Ch. engchi. borders, and internal co ntrol audits by competent authorities. This amendment has had a significant impact on the legislative purpose and legal interest protection perspectives, particularly in terms of the penalty specifications. Prior to the amendment, the purpose of the Money Laundering Control Act was to track major predicate offenses, and the obstruction of national jurisdiction was the primary legal interest. As such, money laundering crimes had to be attached to a major predicate offense, which made money laundering con trol efforts difficult. In addition to inherent money laundering offenses ( Article 2、Article 14), the newly-amended Money Laundering Control Act also stipulates special. DOI:10.6814/NCCU201900813.

(6) money laundering offenses (Article 15) to provide independence and self-purpose for money laundering crimes. The goal is to allow the money laundering control measures to stabilize financial order and promote transparency in financial flows in addition to tracing specific predicate offenses.This paper explores and explains the focus of the a mendment and revisions based on the specification purposes and elements of the inherent and special money laundering crimes. A comparative analysis on domestic practices under the revised Money Laundering Control Act is also provided, and opinions and sugg estions are offered in the hopes of. 政治大. facilitating greater understanding of the revised Act.. 立. ‧ 國. 學. Keywords: money laundering, definition of money laundering, money laundering crimes, special money laundering crimes,. ‧. transparent financial flows, financial order, money mule,. y. Nat. n. al. er. io. sit. dummy account.. Ch. engchi. i n U. v. DOI:10.6814/NCCU201900813.

(7) 目. 次. 第一章緒論 ..................................................................................... 1 第一節研究動機 ........................................................................... 1 第二節研究目的 ........................................................................... 2 第三節研究範圍 ........................................................................... 3 第四節研究方法 ........................................................................... 4 第二章洗錢罪之架構 -洗錢罪規範目的與保護法益之探討與確立 ..... 5 第一節何謂洗錢 ........................................................................... 5. 政治大. 第一項洗錢三階段 ....................................................................... 6. 立. 第一款處置階段 ........................................................................... 7. ‧ 國. 學. 第二款分層化階段 ....................................................................... 7. ‧. 第三款整合階段 ........................................................................... 8 第二項小結 .................................................................................. 9. y. Nat. er. io. sit. 第二節洗錢交易的類型 .............................................................. 11 第三節洗錢罪的規範目的 ........................................................... 14. al. n. v i n 修法前關於洗錢C 罪h 的保護法益 ......................................... 15 engchi U. 第四節. 第一項舊法下洗錢罪的保護法益 ................................................ 16 第二項舊法下關於洗錢罪保護法益之爭議 ................................. 18 第三項小結 ................................................................................ 20 第五節修法後洗錢罪的保護法益 -由財經刑法制度下思考與探討 21 第三章固有洗錢罪的前置犯罪規範態樣 -新舊法下的差異 .............. 24 第一節前置犯罪的各項規範態樣 ................................................ 24 第一項前置犯罪的規範制定模式 ................................................ 27 第一款以列舉特定犯罪作為前置犯罪規範方式 .......................... 27. DOI:10.6814/NCCU201900813.

(8) 第二款以刑度門檻作為前置犯罪規範方式 ................................. 28 第二項小結 ................................................................................ 29 第二節舊法下的缺失與現行法之比較 ......................................... 30 第一項修法前洗錢防制法第 3 條第 1 項第 1 款規定 ................... 31 第二項修法前洗錢防制法第 3 條第 1 項列舉規定 ....................... 31 第三項修法前洗錢防制法第 3 條第 2 項之金額限制規定 ............ 34 第四項小結 ................................................................................ 34 第五項修法後洗錢行為的重新定義及前置犯罪規範放寬 ............ 35. 政治大. 第一款重新定義洗錢行為及制定洗錢行為態樣 .......................... 36. 立. 第二款洗錢行為的前置門檻降低 ................................................ 37. ‧ 國. 學. 第四章洗錢行為之構成要件分析 -兼論前置犯罪之連結與後行為可罰. ‧. 性之探討 ........................................................................... 39 第一節現行法下固有洗錢罪之構成要件 ..................................... 39. y. Nat. er. io. sit. 第一項洗錢類型轉置為固有洗錢罪的客觀構成要件 ................... 40 第二項固有洗錢罪的主觀構成要件 ............................................ 42. al. n. v i n 固有洗錢罪的行C 為h 規範態樣在新舊 e n g c h i U法下之比較 ............... 44. 第二節. 第一項舊法下固有洗錢罪的行為規範探討 ................................. 45 第二項現行新法下固有洗錢罪的行為規範態樣 .......................... 46 第三項新舊法下洗錢行為態樣的比較分析 ................................. 47 第一款洗錢防制法第 2 條第 1 款 ................................................ 47 第二款洗錢防制法第 2 條第 2 款 ................................................ 49 第三款洗錢防制法第 2 條第 3 款 ................................................ 50 第四款小結 ................................................................................ 53 第三節為自己洗錢之可罰性立論基礎 ......................................... 54. DOI:10.6814/NCCU201900813.

(9) 第五章特殊洗錢罪之構成要件及性質 ............................................ 59 第一節特殊洗錢罪之特殊性 ....................................................... 61 第二節特殊洗錢罪之構成要件分析 ............................................ 62 第一項特殊洗錢罪之客觀構成要件 ............................................ 63 第一款特殊洗錢罪的構成要件行為 ............................................ 63 第二款特殊洗錢罪的列舉事由 ................................................... 64 第一目冒名或以假名向金融機構申請開立帳戶 .......................... 64 第二目以不正方法取得他人向金融機構申請開立之帳戶 ............ 65. 政治大. 第三目為人以不正方法規避客戶審查、記錄保存及大額與可疑. 立. 申報及入出境申報等可疑規範 ....................................... 66. ‧ 國. 學. 第三款小結 ................................................................................ 67. ‧. 第二項特殊洗錢罪之主觀構成要件 ............................................ 70 第三節特殊洗錢罪在洗錢防制法上之地位 -與固有洗錢罪之關係 71. y. Nat. er. io. sit. 第一項補充規定關係 .................................................................. 71 第二項平行獨立關係 .................................................................. 73. al. n. v i n Ch 小結 ................................................................................ 73 engchi U. 第三項. 第六章新修正洗錢罪在現行司法實務運作之觀察及比較 ............... 76 第一節行為人提供其金融帳戶與詐欺集團成員之行為在洗錢罪的觀察 ............................................................................ 76 第一項提供帳戶之行為與詐欺罪之關係 .................................... 76 第二項小結 ............................................ 81 第三項提供帳戶之行為與固有洗錢罪之關係 ............................. 83 第一款目前實務對於提供帳戶之行為是否構成第 14 條洗錢罪之情形 ............................................................................... 83. DOI:10.6814/NCCU201900813.

(10) 第二款提供帳戶之行為與第 14 條洗錢罪之適用關係在實務上之比較 ............................................................................... 85 第三款. 小結 .............................................................................. 91. 第四項. 提供帳戶之行為與特殊洗錢罪之關係 ............................ 96. 第二節. 現行司法實務上對於第 15 條第 1 項第 2 款之見解探討 . 97. 第一項. 相關實務判決之觀察及比較 .......................................... 98. 第二項. 實務上對於車手是否構成第 15 條第 1 項第 2 款之分析 114. 第三項. 小結 ............................................................................. 117. 政治大. 第七章結論與建議 ........................................................................ 119. 立. 參考文獻 ........................................................................................ 128. ‧. ‧ 國. 學. n. er. io. sit. y. Nat. al. Ch. engchi. i n U. v. DOI:10.6814/NCCU201900813.

(11) 表. 次. 表 1：法院對於提供金融帳戶之行為與第 14 條之適用關係統計表 . 84 表 2：法院對於洗錢防制法第 15 條第 1 項第 2 款之適用情形統計表 ................................................................................................ 99 表 3：法院對於車手是否構成第 15 條第 1 項第 2 款之見解比較表 ............................................................................................... 106. 立. 政治大. ‧. ‧ 國. 學. n. er. io. sit. y. Nat. al. Ch. engchi. i n U. v. DOI:10.6814/NCCU201900813.

(12) 第一章緒論第一節. 研究動機. 行為人將其因不法行為所取得的財產，利用各種合法的管道，將其轉換成為具有形式上合法來源的財產或利益，以此掩飾或隱匿其犯罪行為，規避司法檢調機關的追查，此即為固有定義下所稱之洗錢。我國洗錢防制法於 1997 年 4 月施行迄今，期間曾多次進行部分條文的修正，以因應斯時國內防制洗錢的現況，發揮防制洗錢與打擊重大犯罪的成效。惟洗錢手法藉由科技的進步及國際金融交易的自由化等，不斷演進，具有多元性及複雜化，致檢調機關追查前置犯罪的困難度隨之增加，防制洗錢的功能. 政治大. 愈加侷促，難收既定之效。嗣因各國對於洗錢防制日益重視，特別是國際. 立. 間金融活動往來日益密切，非法金流利用層層複雜的各種名目、態樣，而. ‧ 國. 學. 移轉、分散至跨國不同據點，取得形式上合法來源的樣態以躲避查緝，檢調機關所面臨的洗錢者，已非僅個人或少數人，而係擁有龐大資金、法律. ‧. 及會計金融等專業背景，與分工細緻的犯罪集團。因此各國對於防制洗錢. sit. y. Nat. 的方式，除持續打擊前置犯罪外，更著重在阻斷其金流。是以金流透明化. io. er. 之管制及強化洗錢犯罪之追訴，方能達到杜絕、防制洗錢的目的。因此法務部於 2013 年起為健全及強化我國洗錢防制體系，以符合國際. n. al. Ch. i n U. v. 規範，遂重新檢討洗錢防制法。期間因逢兆豐銀行紐約分行於 2016 年 8 月. engchi. 遭美國裁罰，造成國內金融機構內部運作重大的衝擊；加上自從我國於 2007 年接受 APG 第二輪相互評鑑（Mutual Eveluation），被列為應予後續追蹤名單，後續又曾一度被提報全球重大缺失名單國家；又因我國於 2018 年接受 APG 第三輪相互評鑑之影響下，而促使法務部本次研修洗錢防制法，最終洗錢防制法在 2016 年 12 月 28 日修正通過，於 2017 年 6 月 28 日正式施行。本次修法幅度為歷次修正之最，其中修正的重點在於將第 1 條重新確立洗錢防制法的立法之目的、第 2 條洗錢之定義，並修正前置犯罪之門檻，及參考澳洲刑法制定第 15 條「特殊洗錢罪」。另外對於犯罪所得之沒收、客戶審查制度、交易紀錄之保存、大額通貨交易及可疑交易 1. DOI:10.6814/NCCU201900813.

(13) 之通報、邊境金流之管制、洗錢防制從業人員之教育訓練、主管機關之查核內控等，亦有大幅度之修正。本次修法重點在於修正前洗錢防制法關於固有洗錢罪的立法目的，係以前置重大犯罪之刑事追訴行為為核心，並以妨害國家司法權之運作為洗錢罪的保護法益，此除了增加司法實務上對於洗錢行為追訴及審判的困難度外，亦未能與當前國際規範接軌。因此，修法時為完善建置我國洗錢防制體制，以強化洗錢防制作為，並建立透明化之金流軌跡與可疑金流通報機制為目標。新修正洗錢防制法重新確立防制洗錢犯罪的目的，即洗錢罪具有其獨立性及自身目的性，其規範目的除追查前置特定犯罪外，並有穩定金. 政治大與前置犯罪之聯結，已非以往作為所有洗錢犯罪類型之必要成立要件，而僅立係對於部分違法之金流流動起訴洗錢犯罪作為不法原因之聯結。同時立法者. 融秩序及促進金流透明的目的。因此自本次修法後，關於洗錢犯罪的處罰. ‧ 國. 學. 亦考量在不法金流未必可與特定犯罪進行連結，但依犯罪行為人取得該不法金流之方式，已明顯與洗錢防制規定相悖，有意規避洗錢防制規定，為. ‧. 落實洗錢防制，避免不法金流流動，對於規避洗錢防制規定而取得不明財. Nat. sit. y. 產者，亦應處罰，而增訂第 15 條特殊洗錢罪。. er. io. 準此，本文將從固有洗錢罪的架構，探討修法前後對洗錢罪保護法益所. al. v i n Ch 於前置犯罪的規範差異。另外針對本次修法所制定特殊洗錢罪之規定，分 engchi U n. 產生的變異及新法下洗錢罪保護法益的確立，並比較修法前後固有洗錢罪關. 析其構成要件及其性質等，並探討其與固有洗錢罪之關係。最後，再藉由觀察目前司法實務自本次洗錢防制法修法後的運作情形，及所生之爭議問題，整理相關實務見解予以比較，綜合研究評析。. 第二節. 研究目的. 我國以往對於固有洗錢犯罪的追訴，係藉由透過不法金流流動軌跡，來追查不法犯罪所得，即以洗錢犯罪的追訴來遏止前置犯罪的發生。本次洗錢防制法之修正，立法者在立法理由中以明白揭櫫有關洗錢犯罪之追訴，不再 2. DOI:10.6814/NCCU201900813.

(14) 以特定犯罪為洗錢犯罪的前置要件，主要更著重在對不法金流軌跡之追查，合理建構其追訴基礎。是以，洗錢罪之成立與否與前置特定犯罪是否確定有罪等，無必然關係。然而因為洗錢具有隱密性，行為人收受、持有或使用之財物或財產上利益多將其隱匿，徒增檢調機關追查不法資金時之困難。因此洗錢罪是否仍須以取得犯罪財物後，另有掩飾或隱匿之行為，始能構成？新法在目前司法實務運作上的情況如何？是否能真正發揮穩定金融秩序及促進金流透明的目的？新舊法下關於固有洗錢罪的差異，諸如保護法益的不同，是否影響實務在具體個案中的認定？又新修正洗錢防制法增訂第 15 條特殊洗錢罪，其構成要件及性質為何？與固有洗錢罪間的關係為何？法. 政治大全防制洗錢體系之立法目的？基於上述各情，有必要從洗錢防制法修正之前立後相互比較、剖析，並藉由相關實務判決的觀察，方能一窺究竟。本文希冀透院在法律適用上的運作情況為何？是否藉由實務之操作，而能確實達到健. ‧ 國. 學. 過相關資料的蒐集、分析、比較等方式，在新修正洗錢防制法下，探討我國固有洗錢罪與新制定之特殊洗錢罪間的比較研究，並結合實務近來在新法施. ‧. 行後的見解，以對洗錢罪的全貌更有所瞭解，此為本文研究之目的。. er. io. sit. y. Nat. n. al. i n C 第三節研究範圍 heng chi U. v. 本文主要探討固有洗錢罪在新修正洗錢防制法下與修法前的差異，及增訂之特殊洗錢罪的要件與性質，並經由實體規範及程序操作的面向，以此相互比較為研究標的。研究素材上除參考我國此次修法的立法例及相關國際公約，並取自於實務見解與學理文獻，將目前我國司法實務對於修正後固有洗錢罪及特殊洗錢罪的法律適用見解，所生之歧異與相關爭議（例如：對於提供人頭帳戶及詐欺集團車手是否有洗錢罪處罰之問題），將其羅列分析探討，希冀藉由綜合學理上對於洗錢罪之研究闡述，及實務判決的觀察中，瞭解新法在施行後的運作情況是否符合修法之初，以穩定金融秩序及促進金流透明的目的，在現今國際化、全球化的多元且複雜化社會中，真正有效發揮防 3. DOI:10.6814/NCCU201900813.

(15) 制洗錢的功能。. 第四節. 研究方法. 關於新修正洗錢防制法下關於固有與特殊洗錢罪的比較在研究方法上，本文主要是採取：（一）比較研究法：新修正洗錢防制法係參考維也納國際公約及 FATF 四十項建議內容及外國立法例，故本文擬以比較法方式藉由相關政府機關研究報告、立法院院會會議資料、國內期刊報告、網路資訊及文. 政治大屬各級法院實務見解等文獻資料，針對新修正洗錢防制法中關於固有與特立殊洗錢罪進行個別說明介紹，並比較分析，再透過修法重點及學說與實務之獻等相關資料，以及相關專書、期刊、學術研究報告、博碩士論文、司法院所. ‧ 國. 學. 見解與具體運作，進行歸納與分析，綜合比較研究。（二）文獻研究法：本文將以學者、司法實務見解的資料蒐集及相關文獻檢討為主，綜合運用文獻. ‧. 分析、比較分析等研究方式，對於新修正洗錢防制法構成要件予以釐清，. Nat. n. al. er. io. sit. y. 期能從中比較分析獲得較為完整的研究。. Ch. engchi. i n U. v. 4. DOI:10.6814/NCCU201900813.

(16) 第二章. 洗錢罪之架構-洗錢罪規範目的與保護法益之探討與確立第一節何謂洗錢. 「洗錢」一詞並非固有法律名詞，係翻譯自英文 Money Laundering 而來，其意係指：「從事不法活動或非法交易之人，將其不法資金透過金融或非金融機構等中介機構之運作，掩飾其不法來源或本質，藉以規避法律追查之行為 1 」；另亞太洗錢防制組織 (The Asia/Pacific Group on Money Laundering；簡稱：APG )在金融系統反洗錢指導準則中認為洗錢是指犯罪. 政治大今國際上最普遍之解釋，洗錢係指將犯罪所得之金錢或財產以名義或實質立，成為形式上或名義上「非犯罪所得之財產」之所有人之改變加以「漂白」. 分子企圖隱匿犯罪收益的真實來源及擁有情況的一個過程 2 。準此，以現. ‧ 國. 學. 過程或行為 3 。易言之，「洗錢」所闡述的意涵主要在於行為人欲隱藏其所有的不法財產及其來源。各國現今為維護其金融秩序，制定相關防制. ‧. 洗錢機制，而關於洗錢防制制度最早見於美國的「銀行秘密法」（ The. Nat. sit. y. Bank Secrecy Act of 1970, BSA），起因主要在 1960 年間美國因欠缺管. al. er. io. 制犯罪，造成許多不法資金透過美國的銀行或金融機構進行交易，藉. v i n C 據及其他金融紀U錄，使執法部門日後得機構或個人必須保留相關票h engchi n. 以銀行等金融體系的運作使不法活動逃漏稅捐，故制定該法規定金融. 藉由其所留存之票據或其他金融交易等交易憑證，追查犯罪活動及不法收益之流向。嗣美國鑑於上開制度執行成效不如預期，於 1986 年 10 月通過「洗錢防制法」（Money Laundering Control Act of 1986）。我國關於洗錢之定義，則係由洗錢防制法第 2 條就洗錢行為之規定而見其端倪，亦即有下列行為即為洗錢：一、意圖掩飾或隱匿特定犯罪所得來源，或使他人逃避刑事追訴，而移轉或變更特定犯罪所得。二、掩飾或隱匿特定. 1. 2 3. 蔡虔霖，洗錢防制法之實用權益，初版， 1 9 9 7 年 9 月，永然文化出版股份有限公司，頁 29。蔡佩玲，洗錢防制法新法修正重點解析，檢察新論，第 21 期，2017 年 1 月，頁 50。李傑清，洗錢防制的課題與展望， 2006 年 2 月，法務部調查局，頁 1。 5. DOI:10.6814/NCCU201900813.

(17) 犯罪所得之本質、來源、去向、所在、所有權、處分權或其他權益者。三、收受、持有或使用他人之特定犯罪所得 4 。根據國際間各國對於防制洗錢犯罪的經驗，舉凡販毒、擄人勒贖、搶劫及貪污等犯罪類型，均曾利用「洗錢」之管道，將黑錢漂白，以便日後予以合法使用 5 。而關於洗錢的具體過程及方式，防制洗錢金融行動工作組織（Financial Action Task Force on Money Laundering；簡稱：FATF）綜合各國曾經發生的案例，歸納出洗錢的方式必須經由金融機構將交易所累積的大量現金存入銀行體系或購買貴重物品，透過金融或非金融機構等複雜的運作，掩飾其不法來源或本質，破壞金融秩序，而具有. 政治大不法財產或利得，經由金融機構透過處置、移轉分配（多層化）及整立合三階段完成，達到隱藏非法資金的來源與性質，並使其合法化。. 現金密集、多次移轉、偽飾、國際化等特性。洗錢的過程係行為人將. 6. 現行洗錢防制法第 2 條規定：. al. er. io. sit. y. ‧. ‧ 國. 學. Nat. 4. 第一項洗錢三階段. n. v i n C h 源，或使他人逃U避刑事追訴，而移轉或變更特定一、意圖掩飾或隱匿特定犯罪所得來 engchi 本法所稱洗錢，指下列行為：犯罪所得。. 二、掩飾或隱匿特定犯罪所得之本質、來源、去向、所在、所有權、處分權或其他權益者。三、收受、持有或使用他人之特定犯罪所得。吳秋慧，由國際防制洗錢之理論及實務探究我國防制洗錢之法律建構及施行狀況，立法院院聞第 26 卷第 2 期，頁 15。 6 「 I n t h e i n i t i a l - o r p l a c e m e n t - s t a g e o f m o n e y l a u n d e r i n g , t h e launderer introduces his illegal profits into the financial system. … After the funds have entered the financial system, the second – or layering – stage takes place. In this phase, the launderer engages in a series of conversions or movements of the funds to distance them from their source. … Having successfully processed his criminal profits through the first two phases the launderer then moves them to the third stage – integration – in which the funds re-enter the legitimate economy. The launderer might choose to invest the funds into real estate, luxury assets, or business ventures. 」。參閱 FATF-GSFI 網址 http://www.fatf-gafi.org/faq/moneylaundering/#d.en.11223，Money Laundering；「 How is money laundered?」，（最後瀏覽日期： 2019 年 3 月 15 日）。 6 5. DOI:10.6814/NCCU201900813.

(18) 一般對於洗錢過程通常分為以下三個階段 7 各階段大致為：在「處置階段」：作為整體洗錢的第一步驟，其目的在於將自前置犯罪的犯罪所得混入金融系統中，藉此掩蓋犯罪所得之不法性質。之後在「多層化階段」，洗錢行為者透過大量且複雜的金融交易為犯罪所得創造出合法的外衣，以增加調查機關追索的難度。最後「整合階段」，洗錢行為人將被清洗的犯罪所得重新合併混入其他合法財產中，澈底切斷不法收益與基礎犯罪間之連結 8 。. 第一款處置（放置政）階段治（ Placement Stage）. 大. 立. 處置係指將現金收益導入金融體系中，即係將現金存入銀行或金融機. ‧ 國. 學. 構中。由於不法收益進入金融體系之初，因與不法來源最為密切，行為人在此階段必須承擔最大風險，因此行為人為避免遭致懷疑最常利用銀行存. ‧. 款，即洗錢者將其前置犯罪所得之現金存入銀行，以供後續轉帳之用 9。亦即行為人把非法資金投入經濟體系，該階段主要係以金融機構為主要之關鍵. y. Nat. 。由於此一階段正是該現金偏離其原有金融系統的最初階段，故一般認為. sit. 10. n. al. er. io. 是洗錢過程中最脆弱的一環，因此亦是最容易被偵查到的部分 11 。. Ch. engchi. i n U. v. 第二款分（多）層化階段（ Layering Stage） 7. 慶啟人，參加 2014 年公認反洗錢師協會第六屆亞太區域反洗錢及防制金融犯罪會議報告，公務出國報告資訊網 https://report.nat.gov.tw/ReportFront/ReportDetail/detail?sysId=C10303222 ， 2014 年 9 月，頁 6-9（最後瀏覽日期： 2019 年 3 月 16 日）。 8 林尚儒，論洗錢罪之保護法益，國立臺灣大學法律學研究所碩士論文，2010 年，頁 2 0-21。 9 梁鴻烈，金融機構防制洗錢之策略分析 -以美國法制為中心，東吳大學法律學類碩士論文， 1996 年，頁 11。 10 陳詠薇，洗錢防制相關課題之研究，法學研究報告合輯 -司法官 48 期，2009 年 9 月， 11. 頁 1940-1941。蘇南桓，什麼是洗錢？如何洗？ ─黑白變臉不是奇蹟，法律與你系列 51， 1998 年 1 月，永然文化出版股份有限公司，頁 33。 7. DOI:10.6814/NCCU201900813.

(19) 本階段主要是通過用複雜多層的金融交易，將非法收益及其來源分開，分散其不法所得，藉此降低遭司法機關查緝之風險，從而掩蓋查帳線索和隱藏罪犯身份 12 。多層化階段為了增加追查難度，常於資金進入金融機構利用多次轉帳之手段模糊資金之原始來源。此階段可使用之手段包括利用空頭公司做為資金移轉的對象，以此常被用來增加交易的複雜度 13 。實際作法上，係洗錢者首先於監理較寬鬆的國家設立境外公司，並將不法收益作為該公司資產，隨後再以公司之名義轉回洗錢者手中，或是運用虛偽交易和浮報、低報金額之方式和洗錢者交易，以達成洗錢目的 14 。. 政治大整立合階段（ Integration Stage）. 第三款. ‧ 國. 學. 整合階段又稱融合階段，是洗錢行為的最後階段。其目的在於使不法回歸合法，為犯罪得來的資金混同融入到合法的金融和經濟體制中 15 。此階. ‧. 段之洗錢行為與上開第二階段即分層化階段之洗錢行為最大差異在於整合的目的係為了讓最終持有財產有合法正當理由，以合法外衣掩蓋非法所得；. y. Nat. n. al. er. io. 所得。. sit. 而分層化階段係為了讓財產變動及移轉之軌跡模糊，以追緝困難掩蓋非法. i n U. v. 洗錢者須賦予非法資金最後的合法外貌，俾其回歸經濟體系，並使該. Ch. engchi. 資金看起來如同一般商業收入，若欲達成此一目的，即需經由整合階段來完成。易言之，整合係指將最後被清洗的資金移至於合法資金中，以切斷與非法資金的關聯，使其重回犯罪者懷抱，並使追查更為困難 16。常用的手段包括利用投資案，洗錢者先以合法資金支付訂金，其餘款項則向銀行貸款，再以貸款金額支應該筆投資，事後洗錢者再經多層化的不法資金償還銀行. 12 13 14. 15 16. 陳詠薇，同註 10。梁鴻烈，同註 9，頁 12。吳柏垚，洗錢防制法中洗錢罪及其前置措施之研究，國立台北大學法律學系碩士論文， 2018 年 7 月，頁 8。陳詠薇，同註 10。江朝聖，我國洗錢防治體系之評估與建議，國立中興大學法律學系研究所碩士論文， 1997 年，頁11。 8. DOI:10.6814/NCCU201900813.

(20) 貸款，該投資案之全部金額均屬合法。而由貿易公司提供不實單據亦是整合非法所得進入經濟體系的有效方式，此方法可以經由進口物品的價位高估而調整國內銀行的存款，或由高估出口價格而增加國外匯入款 17 。. 第二項小結我國就洗錢行為的定義，依修法前洗錢防制法第 2 條以觀，條文區分自己洗錢與他人洗錢罪之規範模式，僅係洗錢態樣之種類，未能完整包含處置、分層化及整合等各階段行為，難以確實達到防制洗錢行為及重大犯. 政治大防制洗錢及打擊資助恐怖主義與武器擴散國際標準四十項建議（以下簡稱立. 罪追查的法益保護目的。為此，在本次修法時採納 FATF 於 2012 年發布之. ‧ 國. 學. FATF 四十項建議）之第三項建議，採聯合國禁止非法販運麻醉藥品和精神藥物公約（the United Nations Convention against Illicit Traffic in Narcotic. ‧. Drugs and Psychotropic Substances ，簡稱維也納公約）及聯合國打擊跨國有組織犯罪公約（ the United Nations Convention against Transnational. y. Nat. io. sit. Organized Crime） 18 之洗錢行為定義，明確將上述洗錢行為之處置、分層. n. al. er. 化及整合等三階段行為，於修正時加以明文化。但該三階段在實際個案運. i n U. v. 作上並無嚴格明確區分，或必須三者同時兼而有之，抑或須有前後順序的. Ch. engchi. 關係。洗錢者可能會因洗錢金額、洗錢持續時間、投資能力等狀況，選. 17. 梁鴻烈，同註 9，頁 13。. 18. 參照法務部 2016 年洗錢防制法第 2 條立法說明一：「洗錢行為之處罰，其規範方式應包含洗錢行為之處置、分層化及整合等各階段。現行條文區分自己洗錢與他人洗錢罪之規範模式，僅係洗錢態樣之種類，未能完整包含處置、分層化及整合等各階段行為。為澈底打擊洗錢犯罪，爰參酌 FATF 四十項建議之第三項建議，參採聯合國禁止非法販運麻醉藥品和精神藥物公約（ the United Nations Convention against Illicit Traffic in Narcotic Drugs and Psychotropic Substances ，以下簡稱維也納公約）及聯合國打擊跨國有組織犯罪公約（ the United Nations Convention against Transnational Organized Crime）之洗錢行為定義，修正本條。」。 9. DOI:10.6814/NCCU201900813.

(21) 擇完成洗錢的步驟，彼此間得依實際情況相互應用 19。有學者建議通常洗錢者會輕易地以現金的方式進入金融體系或非金融體系，例如：利用不動產、保險、訴訟管道等。是以在洗錢的最初階段即處置階段，因洗錢者將犯罪所得之現金直接投入金融體系之作為，可說是洗錢過程中最脆弱的一環，在此階段得以行政作為加強預防洗錢犯罪，應更能有效達到防制洗錢之目的 20 。又關於洗錢方法的階段區分，除上開三階段外，有學者主張洗錢行為應依清除「原（財）物」特性及掩飾、隱匿加工行為之程度區分為二個階段。前者特徵在於該財產直接源自前置犯罪、通常是現金或財物、洗錢行. 政治大現金或財物、洗錢行為多為間接或較長時間的經濟活動。另有學者認為立此種區分是依「消除不法收益的犯罪軌跡」及「對於一度被清洗資產持續. 為多為短時間的交易；後者特徵則在於財物非直接源自前置犯罪、通常非 21. ‧ 國. 學. 處理使之具備合法外觀」的兩階段區分方法 22 。但由司法實務而言，不論是否欠缺三階段或兩階段中的任一階段，均不影響法院在認定該行為是否. ‧. 應論以洗錢罪處罰之判斷 23 。且洗錢行為的階段區分僅係作為洗錢手法之. Nat. sit. y. 分類而非在解釋何謂洗錢 24 。然而，以階段區分作為理解洗錢的觀念，儼. n. al. er. io. 然成為了我國在 2016 年洗錢防制法修法的核心 25，並明文作為新修正洗錢. 19. Ch. engchi. i n U. v. 最高法院 96 年度台上字第 4861 號判決謂：「惟查販賣第一級毒品罪，係洗錢防制法所稱之重大犯罪；又掩飾或隱匿因自己重大犯罪所得財物或財產上利益者，即屬洗錢之行為，此觀洗錢防制法第三條第一項第一款、第二條第一款之規定自明。又該條文所謂『掩飾或隱匿』重大犯罪所得財物或財產上利益，並不以透過多層交易活動之方式為限，其他諸如經由各種金融機關或管道，將重大犯罪之所得轉換成合法來源之資金或財產，冀圖切斷資金與當初犯罪行為之關連性，俾便於隱匿其犯罪行為或該資金不法來源或本質，用以逃避追訴、處罰者，亦應包含在內。」顯見縱然行為人將不法資金存入他人帳戶內，僅為處置階段，而未為多從層化階段或整合階段，仍成立洗. 20 21 22. 23 24 25. 錢罪，三者階段間，無須同時構成方成立犯罪。李傑清，同註 3，頁 12。李傑清，同註 3，頁 13-14。林東茂，一個知識論上的刑法學思考，二版，2002年，五南圖書出版股份有限公司，頁 149。參照法務部 2016 年洗錢防制法第 2 條立法說明，同註 18。吳柏垚，同註 14，頁 10。蔡佩玲，錢的秩序與遊戲，月旦刑事法評論，第四期， 2017 年 3 月，頁 112。 10. DOI:10.6814/NCCU201900813.

(22) 防制法第 2 條之洗錢行為定義。但細譯立法理由，似乎並非在說明或定義何謂洗錢，仍著重在於發揮防制洗錢，澈底打擊洗錢犯罪目的，及提升洗錢犯罪追訴的可能；亦即規範的重心在於洗錢這個不法行為的犯罪追查本身。我國關於洗錢之定義，則係由洗錢防制法第 2 條就洗錢行為之規定而見其端倪，亦即有下列行為之一者即為洗錢：一、意圖掩飾或隱匿特定犯罪所得來源，或使他人逃避刑事追訴，而移轉或變更特定犯罪所得。二、掩飾或隱匿特定犯罪所得之本質、來源、去向、所在、所有權、處分權或其他權益者。三、收受、持有或使用他人之特定犯罪所得。. 第二節. 洗錢交易的類型. 學. ‧ 國. 立. 政治大. 洗錢犯罪可與絕大多數的犯罪共生，對經濟、安全及社會都造成極其. ‧. 嚴重的後果，並為例如販毒者、恐怖主義份子、非法軍火商、貪污公務員及其他犯罪的運作提供金流管道。同時洗錢因日趨國際化，而與犯罪活動. y. Nat. io. sit. 有關的金融問題也由於科技的日新月異以及金融服務業的全球化而變得更. n. al. er. 形複雜。由金融管理秩序的角度而言，洗錢活動往往藉助合法的金融網絡. i n U. v. 清洗大筆黑錢，如此不僅侵害了金融管理秩序，且嚴重破壞公平競爭原則，. Ch. engchi. 戕害市場經濟主體間的自由競爭，因此對於正常、穩定的經濟秩序帶來龐大的負面影響。根據「國家洗錢及資恐風險評估報告」，包括毒品販運、詐欺、組織犯罪、證券犯罪、第三方洗錢、稅務犯罪等等八大類犯罪，平均每年合計約新台幣 1,000 億元犯罪所得，從臺灣流出及流入其他國或地區 26. 。另據法務部調查局洗錢防制處的統計排行 27 ，國內熱門的洗錢方式包. 括人頭帳戶、國內匯款、親屬帳戶、支票、郵政禮券、償還債務、無存單定存、銀樓、地下匯款公司，以及買賣高價商品如珠寶、古董或名畫等管. 26 27. 國家洗錢及資恐風險評估報告， 2017 年 4 月，行政院洗錢防制辦公室，頁 15-28。法務部調查局一 0 六年洗錢防制工作年報， 2018 年 7 月，法務部調查局，頁 26-28。 11. DOI:10.6814/NCCU201900813.

(23) 道。是以臺灣常見的鉅額洗錢方式主要有：（一）國外匯款洗錢：洗錢者將大筆資金透過銀行分成多筆、不定期匯出，每筆金額不超過新台幣 50 萬元（含等值外幣）以規避通報（主要依金融機構對達一定金額以上通貨交易及疑似洗錢交易申報辦法第 2 條規定），待錢匯出海外後，再以相同手法轉匯數次到不同帳戶，最後才將分散各處的錢存進特定帳戶。 (二) 藝術品洗錢：洗錢者利用藝術品或古董等具備買賣標的本身有價，但其價值難以. 政治大進藝術品或古董，再以遠高於行情價碼賣給特定人士，因此等藝術立品或古董的交易過程幾無記錄，亦無從比價勾稽，難以追查。評估，鑑價困難之性質，而藉由此等價值缺乏合理性的特點，以買. ‧ 國. 學. (三) 地下通匯洗錢：. 利用地下匯款公司的作業流程，洗錢者將現金帶到地下金融匯款點，. ‧. 於地下匯款公司收到錢後，聯繫海外據點付款，洗錢者再將錢匯至. Nat. er. io. (四) 成立海外紙上洗錢公司洗錢：. sit. y. 海外特定帳戶，過程無任何交易記錄，達到掩飾或隱匿的洗錢目的。. al. v i n Ch 內將錢匯到海外紙上公司做投資，購買國外有價證券，或轉投資等， engchi U n. 洗錢者在英屬維京群島、開曼群島等免稅天堂設立紙上公司，從國. 將錢洗進特定帳戶。 (五) 銀樓洗錢：洗錢者與合法銀樓業者合作，以將現金換成外幣方式，透過銀樓的外匯業務將錢匯出到海外特定帳戶。 (六) 人頭帳戶洗錢：主要大多以朋友或親戚為人頭，透過利用其開立的金融機構帳戶，將錢. 存進該帳戶內。. 另有論者以金錢對價面所交付之標的差異，將洗錢交易再予區分為服務交易、貨物交易、無形資產交易、捐贈交易、投資交易及租賃交易等六類 12. DOI:10.6814/NCCU201900813.

(24) 28. 茲分別簡要介紹如下：. （一）服務交易之洗錢方式：服務交易洗錢是一般常見的洗錢方式之一，其主要原因在於因小額現金交易及創造不實收入較為容易。（二）貨物交易之洗錢方式：行為人單純僅利用貨物作為價值載具，在國際或不同主體間移動，完成洗錢的目的。此類洗錢不論在分層化階段或在整合階段，均可被利用。在分層化階段，洗錢者將不法所得在不同價值載具轉換，依附在合法國際貿易資金或貨物間移動，合理化其持有資金或貨物之依據，以模糊交易軌跡。. 政治大. 在整合階段，則利用貨物交易創造虛假利差，以正當化保有不法所得。（三）無償捐贈之洗錢方式：. 立. 洗錢者將不法所得財物無償捐贈給第三人，第三人不需負擔任何對待給付. ‧ 國. 學. 義務，如此洗錢者藉由捐贈事實，難以認定對價實際價格，而達到隱匿或掩飾不法所得的洗錢目的。. ‧. （四）無形資產交易之洗錢方式：. Nat. sit. y. 洗錢者利用無形資產交易，只需簽訂契約，無需交付任何有形物品或提供. al. er. io. 何種服務，即可使不法資金以合理的型態，在國際間移動。由於因為其轉. v. n. 讓或授權之真實性不易得知，造成查緝上之困難，達到洗錢目的。（五）投資交易洗錢方式：. Ch. engchi. i n U. 洗錢者藉由投資者付出資金之初，是利用時間差所作的純資金運用方式，並未取得任何實際物品，或取得可以使用特定無形資產的權利，進而製造假獲利，創造保有不法所得之正當理由，達到保護資金隱密，使得資金軌跡複雜模糊，作為洗錢手法。（六）租賃交易的洗錢方式：洗錢者將不法所得之財物作為租賃標的物，透過利用租賃交易的方式，自己以承租人身份，來保有不法所得之使用權；或以出租人身份，以定期以收取租金方式，合法保有不法所得的方式，達到隱匿或掩飾不法財產的洗 28. 李秉錡，金融犯罪偵查源之研究 -聚焦反洗錢整合資料庫之討論， 2018 年 4 月 16 日，法務部公務出國報告，頁 1 3 -2 0。 13. DOI:10.6814/NCCU201900813.

(25) 錢目的。. 第三節洗錢罪的規範目的我國於 1996 年制訂洗錢防制法以來期間歷經七次修法，觀察自 1996 年至 2007 年間洗錢防制法關於洗錢罪的規範目的，由洗錢防制法第 1 條規定，乃為防制洗錢，追查重大犯罪。其立法理由 29 謂：「防止洗錢者利用洗錢活動掩飾其犯罪事實，妨礙重大犯罪之追查，為本法立法目」。可見. 政治大. 在 2016 年 12 月 28 日洗錢防制法修正公布前，我國關於洗錢罪均在於以打 30. 擊犯罪為唯一規範目的。. 修正前洗錢防制法第 1 條之立法理由：（ 1996 年 -2007 年）. 學. 29. ‧ 國. 立. 一、防止洗錢者利用洗錢活動掩飾其犯罪事實，妨礙重大犯罪之追查，為本法立法目. 二：外國立法例：. Nat. （一）美國：洗錢防制法（ Money Laundering Control Act）。. y. ‧. 的。. al. er. io. （ Prevention of Terrorism Act）。. sit. （二）英國：毒品運送犯罪法（ Drug Trafficking Offences Act）。恐怖活動防止法. v. n. （三）德國：追查嚴重犯罪行為利益法（ Gesetzuber Aufspuren von Gewinnen aus. Ch. i n U. Schweren Starftaten）簡稱洗錢法（ Geldwaschegesetz--GwG）。. engchi. （四）日本：關於國際協力下為防止規制藥物不正助長行為的麻藥及影響精神藥物取締法等特例之法律。 30. 實務方面，最高法院亦嘗謂：「洗錢防制法所稱之『洗錢』行為，依同法第二條之規定，係指：一、掩飾或隱匿因自己重大犯罪所得財物或財產上利益者。二、掩飾、收受、搬運、寄藏、故買或牙保他人因重大犯罪所得財物或財產上利益者而言。又洗錢防制法之立法目的，依同法第一條之規定，係在防制洗錢，追查重大犯罪。申言之，即在於防範及制止因特定重大犯罪所得之不法財物或財產上利益，藉由洗錢行為（例如經由各種金融機構或其他交易管道），使其形式上轉換成為合法來源，以掩飾或切斷其財產或財產上利益來源與犯罪之關聯性，而藉以逃避追訴、處罰，故其所保護之法益為國家對於特定重大犯罪之追訴及處罰，至該特定重大犯罪行為所侵害之一般法益，因已有該當於各犯罪行為之構成要件規定加以保護，即非制定該法之主要目的。準此以觀，洗錢防制法第十一條第一項洗錢罪之成立，除行為人在客觀上有掩飾或隱匿因自己重大犯罪所得財產或財產上利益之具體作為外，尚須行為人主觀上具有掩飾或隱匿其財產或利益來源與犯罪之關聯性，使其來源形式上合法化，以逃避國家追訴、處罰之犯罪意思，始克相當。」（最高法院 100 年度台上字第 6960 號判決亦同此旨）。 14. DOI:10.6814/NCCU201900813.

(26) 惟近年來為健全洗錢防制體系，符合國際規範，政府於 2013 年起即推動洗錢防制法修法工作，在此期間兆豐銀行紐約分行於 2016 年 8 月遭美國裁罰案的發生，對國內金融機構內部運作造成相當大之衝擊，引起國內社會及政府高度關注。自從我國於 2007 年間接受 APG 第二輪相互評鑑（Mutual Eveluation），被列為應予後續追蹤名單，之後在 2015 年間 APG 甚且要將我國提報為不合作國家與地區追蹤名單，復在 2016 年一度被提報全球重大缺失名單國家。繼而我國復於 2019 年 3 月 18 日至 21 日接受 APG 第三輪相互評鑑之影響下，促成法務部積極研修洗錢防制法的原因。洗錢防制法在 2016 年 12 月 28 日修正公布， 2017 年 6 月 28 日施行，本. 政治大（Predicate Offences）之門檻、犯罪所得之沒收、客戶審查制度、交易紀立錄之保存、大額通貨交易及可疑交易之通報、邊境金流之管制、洗錢防制從. 次修正幅度為歷次之最，舉凡立法之目的、洗錢之定義、前置犯罪. ‧ 國. 學. 業人員之教育訓練、主管機關之查核內控等，皆有大幅度之修正 31 。並且由此次洗錢防制法第 1條的立法目的修正揭示，修正新法之四大修正重點：. ‧. 一、提升洗錢犯罪之追訴可能性。二、建置透明化金流軌跡。三、提升洗. Nat. sit. y. 錢防制之體質。四、強化國際合作契機 32 。顯見經過此次洗錢防制法大幅. al. er. io. 修正後，關於洗錢罪的規範目的改變，已非單純以打擊犯罪為唯一解釋憑. v. n. 藉，真正凸顯在現行財經社會發展下，侵害金融秩序本身已具備有行為之刑法應罰的本質 33 。. Ch. engchi. i n U. 第四節修法前關於洗錢罪的保護法益刑法上保護法益是刑法構成要件之核心，任何該當於構成要件之行為理論上應該都有被其侵害或危險之法益 34 。而洗錢罪的保護法益，學說間或因為對於各國立法思考的不同；或因為學者間對於規範目的不一樣的認識，而 31. 32 33 34. 徐昌錦，新修正洗錢防制法之解析與評釋-從刑事審判之角度出發，2017 年 5 月，司法周刊，司法文選別冊，第 1851 期，頁 1。蔡佩玲，同註 25，頁 111。李聖傑，洗錢防制新法之立法評析，月旦刑事法評論，第四期，2017 年 3 月，頁 122。李傑清，同註 3，頁 30。 15. DOI:10.6814/NCCU201900813.

(27) 產生見解上差異 35 。本次洗錢防制法修法前，雖曾經歷數次修正，但仍不脫離以「防制洗錢，追查重大犯罪」作為第 1 條所規定的立法目的。此一規範目的常成為以往國內文獻在說明及探討我國洗錢防制法所處罰之洗錢罪的保護法益之主要依據。但經由新修正的洗錢防制法於第 1 條作規範目的調整，同時給予洗錢罪的保護法益重新檢視的機會，由此洗錢罪的保護法益討論勢必將牽動洗錢行為的刑罰基礎 36 。關於洗錢罪的保護法益，在洗錢防制法 2016 年修正公布前，學說之間存有相互歧異的見解，如上述，其中部分爭議來自於處罰洗錢行為的不同立法例參考，大部分則是對於規範目的不同角度的強調，例如以重大犯罪利益. 政治大際共同利益與國際經濟秩序、威脅國家安全與破壞政治清明、妨害國家司法立秩序與犯罪偵查、違反刑罰公平正義原則、侵害社會公共信用與影響經濟發的侵害作為觀察。有學者整理對於洗錢行為所涉及侵害的法益包含有危害國. ‧ 國. 學. 展、對金融機構造成經營風險與法律風險、妨害被害人之返還請求權等多種情狀。另有學者認為洗錢行為之處罰在於避免不法利益滋養犯罪組織，. ‧. 藉由犯罪成本的風險增加，達到犯罪預防目的 37 。. Nat. sit. y. 洗錢防制法新法修正幅度為歷來最大，為展現我國對於此次修正之重. al. er. io. 視，及對洗錢防制法發揮功能之期待 38，新法在第 1 條立法目的中明確表達. v i n Ch 金流透明的規制目的，而得作為修法後洗錢罪保護法益的探討 engchi U n. 防制洗錢行為不僅有打擊犯罪的規範目的，更重要兼有穩定金融秩序、促進. 第一項. 39. 。. 舊法下洗錢罪的保護法益. 修法前關於洗錢罪所欲保護的法益，有下列主要學說見解 40 ： 35 36. 37 38 39 40. 李聖傑，洗錢罪在刑法上的思考，月旦法學雜誌，第 115 期，2004 年 12 月，頁 50。李聖傑，洗錢罪的可罰基礎與釋義，新洗錢防制法 -法令遵循實務分析，2017 年 8 月，元照出版公司，頁 36。李聖傑，同上註，頁 36-37。蔡佩玲，同註 25。李聖傑，同註 33，頁 41。李傑清，洗錢罪保護法益及處罰，月旦法學雜誌，第 115 期，2004 年 12 月，頁 14-15。 16. DOI:10.6814/NCCU201900813.

(28) 一、妨害刑事訴追機關偵查與國家司法權之行使說：此說主要認為被清洗之資金性質上屬於前行為犯罪之證據，如被隱匿、掩飾其不法來源或本質，將產生與湮滅刑事證據罪類似的效果 41，亦即會妨礙調查、蒐證、追訴等國家司法權之行使 42 。另有論者以刑法沒收概念下，認為犯罪所得除屬應發還被害人者外，應依刑法第38條等沒收規定，予以宣告沒收，且因供清洗之資金在刑法上多屬應予沒收之財產，一旦被清洗，即產生妨害國家行使沒收權的效果 43 。況該不法所得亦為犯罪之證據，因此重大犯罪者以洗錢方式處理犯罪所得，即為妨害刑事追訴機關的. 政治大洗錢行為對刑事司法之妨害，藉以確保國家的司法任務立二、妨礙國家追訴犯罪及處罰說：. 偵查工作與國家司法權之行使，故洗錢罪之保護法益為排除 44. 。. ‧ 國. 學. 此說者認為洗錢罪之保護法益應不及於前置重大犯罪之不法行為，因前置不法犯罪均有相關之構成要件，無需再另以構成要. ‧. 件加以規範。況司法任務為審判，並非犯罪之追訴，因此洗錢. Nat. sit. y. 行為對於司法之審判並無影響及妨礙。且參照修正前洗錢防制法. al. er. io. 第1條後段，強調其立法目的已明確揭櫫洗錢罪為「追查重大. v. n. 犯罪」，故洗錢罪保護法益為妨礙國家對於犯罪的追訴及處罰 45. 。. Ch. engchi. i n U. 三、侵害社會公共信用與金融交易安全說：洗錢者經常利用金融機構以清洗漂白黑錢，不僅造成金融體系之破壞，影響金融之健全運作，進而侵害社會公信及金融交易安全. 41 42. 43. 44. 45. 江朝聖，我國洗錢防制體系之評估與建議，國立中興大學法律學研究所，1998 年，頁 90。林東茂，德國的組織犯罪及其法律上的對抗措施，刑事法雜誌，第 3 7 卷第 3 期， 1 9 9 3 年 6 月，頁 28-29、頁 56-57。謝福源，防制洗錢之研究－理論與實務，初版， 1996 年 5 月，財團法人金融人員研究訓練中心，頁 6。李傑清，同註 3，頁 36。類似主張請參閱王乃彥，兩岸洗錢罪之構成要件的比較考察，「2010 非傳統安全-反洗錢、不正常人口移動、毒品、擴散」學術研討會，2010 年，頁 178。江朝聖，同註 41，頁 93。 17. DOI:10.6814/NCCU201900813.

(29) 46. ，因此洗錢罪的保護法益即為社會公共信用與金融交易安全。. 四、妨害前置犯罪被害人或其合法權利人之返還請求權說：對於重大犯罪所得之財產利益，被害人仍有其所有權，若該等利益遭重大犯罪之犯人或他人以洗錢手法加以掩飾、隱匿時，則被害人的返還請求權將無法實現，嚴重侵害個人財產法益 47 。五、違反刑罰公平正義原則說：以犯罪行為態樣而論，例如收受贓物者，不論其價值多少，均成立贓物罪。但對於諸如販毒、走私等重大犯罪，若對其收受或處置該等犯罪所得者未加以處罰，顯然違反公平正義原則。洗錢行. 政治大罪之重大犯罪者的犯罪所得，喪失原有的交易作用，以符合公平立正義原則的要求。. 為之處罰可切斷洗錢者藉以污染合法資金之管道，讓洗錢前置犯. 48. ‧. ‧ 國. 學. 第二項舊法下關於洗錢罪保護法益之爭議. y. Nat. sit. 舊法下關於洗錢罪保護法益，雖有上述諸多不同見解，惟多數學者與. al. v i n Ch 謝立功，我國防制洗錢法制之省思，律師雜誌，第 239U 期， 1999 年 8 月，頁 63。 i e h n c 年 3 月，台灣金融研訓院，頁 142-143。謝立功，洗錢防制與經濟法秩序之維護，g 1999 n. 46 47 48 49. er. io. 「為防制洗錢，追查實務見解 4950 仍以修法前洗錢防制法第1條即開宗明義謂：. 謝立功，同上註。最高法院 97 年度台上字第 1021 號判決意旨謂：「洗錢防制法所稱之「洗錢」行為，依同法第二條之規定，係指：一、掩飾或隱匿因自己重大犯罪所得財物或財產上利益者。二、掩飾、收受、搬運、寄藏、故買或牙保他人因重大犯罪所得財物或財產上利益者而言。又洗錢防制法之立法目的，依同法第一條之規定，係在防制洗錢，追查重大犯罪。申言之，即在於防範及制止因特定重大犯罪所得之不法財物或財產上利益，藉由洗錢行為（例如經由各種金融機構或其他交易管道），使其形式上轉換成為合法來源，以掩飾或切斷其財產或財產上利益來源與犯罪之關聯性，而藉以逃避追訴、處罰，故其所保護之法益為國家對於特定重大犯罪之追訴及處罰，至該特定重大犯罪行為所侵害之一般法益，因已有該當於各犯罪行為之構成要件規定加以保護，即非制定該法之主要目的。準此以觀，修正前洗錢防制法第九條第一項（現行法為第十一條第一項）洗錢罪之成立，除行為人在客觀上有掩飾或隱匿因自己重大犯罪所得財產或財產上利益之具體作為外，尚須行為人主觀上具有掩飾或隱匿其財產或利益來源與犯罪之關聯性，使其來源形式上合法化，以逃避國家追訴、處罰之犯罪意思，始克相當。 18. DOI:10.6814/NCCU201900813.

(30) 重大犯罪，特制定本法。」，認為其立法目的已明確揭櫫洗錢罪為「追查重大犯罪」，而採「國家刑事司法權之行使」說。惟此多數學說及實務見解如上所述，係以上揭修正前洗錢防制法第1條立法目的作為保護法益之主要「妨依據，卻未能說明其他對於洗錢罪保護法益之見解何以不可採 51。再者，害國家刑事司法行使作用」說亦無法解釋為何刑法第 165 條湮滅刑事證據罪不處罰刑事案件被告自己湮滅證據之行為，卻處罰犯罪者自己之洗錢行為；且犯罪所得之財物及財產上利益，亦具有刑事程序法上證據之性質。由此足見「國家刑事司法權之行使」說，在論理上仍稍嫌不足。況所謂的刑事司法權定義過於籠統、抽象，故有論者認為應在國家刑事司法權下具. 政治大. 體、明確以「妨礙國家對於犯罪之調查、蒐證、沒收」作為洗錢罪保護 52. 法益。. 立. 洗錢罪行為既係「移轉犯罪收益」之行為，是對犯罪行為所得之財物. ‧ 國. 學. 或財產上之利益為掩飾或隱匿，造成國家無法對侵害法益之犯罪行為發動刑罰權，因此將「國家刑事司法權之行使」作為洗錢罪之保護法益，主要. ‧. 在於洗錢者對於犯罪收益之掩飾或隱匿的行為，直接導致國家難以對前置. Nat. sit. y. 犯罪行為之人的追訴、處罰，將影響法院對於犯罪所得之物無法加以沒收，. er. io. 故而認為洗錢行為足以妨礙「國家刑罰權之發動」。準此，若國家對侵害法. al. v i n Ch 其必要制定法律加以規範，目的在於保護國家刑事司法權之行使 engchi U n. 益之行為未能發動刑罰權，將無法保護國民基本權所衍生出的利益，是有 53. 。. 若行為人僅係將其犯特定重大犯罪所得之財產或財產上之利益作直接使用或消費之處分行為，而無掩飾或隱匿其來源與犯罪之關聯性，使其來源形式上合法化，以逃避追訴、處罰之犯意者，即與上述洗錢罪之構成要件有間，自不能遽論以該罪。」。 50. 最高法院 102 年度台上字第 1999 號判決意旨：「洗錢防制法洗錢罪之成立，僅須行為人在客觀上有掩飾或隱匿自己或掩飾、收受、搬運、寄藏、故買或牙保他人因重大犯罪所得財產或財產上利益之具體作為，主觀上具有掩飾或隱匿其財產或利益來源與犯罪之關聯性，使其來源形式上合法化，以逃避國家追訴、處罰之犯罪意思，即克相當。」. 51. 江朝聖，同註 41，頁 91；張衛航，國票案洗錢行為模式之形事規制對策研究 —以洗錢行為應罰性與可罰性間落差為探討重心，中國文化大學法律學研究所，2003年，頁 156-157。. 52. 謝福源，同註 43，頁 73-75。. 53. 黃云宣，論所謂「洗錢罪」（洗錢防制法第 11 條第 1、2 項），國立高雄大學法律學系研究所碩士論文， 2012年，頁14。 19. DOI:10.6814/NCCU201900813.

(31) 另外洗錢罪所要保護的法益在性質歸屬上，明顯有其公共性的考量，雖然部分贓物罪的行為有時與洗錢行為極為類似，但兩種行為的處罰各有其不同的保護法益，相對於洗錢罪既是以「國家司法權運作」作為保護法益，多數學者仍然認為贓物罪偏向個人財產法益的保護。在這樣的思考下，實務常以洗錢罪為贓物罪之特別規定而適用特別優於普通的原則，似乎應該在思考行為所干涉的法益時，修正這一種特別關係的使用 54 。. 第三項. 小結. 政治大無見地，其差異的造成立在於立論的基礎不同，惟究竟應如何理解洗錢. 修法前關於洗錢罪的保護法益之爭，各學說間及實務見解，均非. ‧ 國. 學. 罪的保護法益，將牽動洗錢罪所要規範的不法行為具體類型。在舊洗錢防制法第 2 條規定，關於洗錢罪定義，其第 1 款規定處罰因自己. ‧. 重大犯罪所得財物或財產上利益者，然此顯難期待行為人對於自己犯罪所得財產獲財產上利益不加以隱匿、掩飾，故該款規定實已欠缺刑法上責任. y. Nat. io. sit. 阻卻事由之期待可能性，與刑法罪責體系不符，應不具刑法保護之法益。. n. al. er. 有學者對於該款規定或應認為掩飾或隱匿自己的犯罪所得，只是持續享受. i n U. v. 犯罪成果而已，並未侵害其他法益，刑法概念上稱為「不罰的後行為」，. Ch. engchi. 洗錢防制法竟規定為有罪，是錯誤立法 55。修法前洗錢防制法第 2 條第 2 款行為態樣區分為，掩飾、收受、搬運、寄藏、故買或牙保，除「掩飾」行為不同於贓物罪外，餘均相同，而該「掩飾」行為之本質與湮滅刑事證據罪之「隱匿」相類似，但仍需有主動、積極性之加工行為。另「他人因重大犯罪所得財物或財產上利益」因具有刑事證據之性質，是以第 2 條第 2 款前段所具之保護法益應該與湮滅刑事證據罪保護法益相同，即為侵害國家法益的司法作用，目的在防止危害國家司法權，諸如證明被告. 54. 55. 李聖傑，洗錢行為的認定 -簡評最高法院九五年台上字第一六五六號刑事判決，臺灣本土法學雜誌，第 85 期，頁 230-234。林東茂，刑法綜覽，二版， 2003 年 8 月，學林文化公司，頁 418。 20. DOI:10.6814/NCCU201900813.

(32) 洗錢行為及犯罪所得之沒收、追徵等之運作 56 。再者，關於「收受、搬運、寄藏、故買或牙保」等行為態樣與贓物罪之行為要件完全相同，且贓物罪與前行為的關連性與洗錢罪與前置重大犯罪行為之結構相近，是以與第 2 款後段之保護法益與贓物罪保護法益較有關連。而就贓物罪保護被害人財物返還請求權之觀點 57，由於毒品犯罪、組織犯罪等重大犯罪之被害人，未必對於犯罪行為人有返還請求權，故對本款洗錢罪保護法益之解釋，仍係以防止重大犯罪所得財物或財產上利益無法被宣告沒收，及犯人因而獲邀免於受刑事訴追致妨礙國家司法權作用之行使，並兼具有防止重大犯罪發生及危害之作用 58 。. 政治大重大犯罪的追查，由此在第 2 條有關洗錢行為的定義上，將洗錢行為的類立型區分自己洗錢與他人洗錢罪之規範模式，其保護法益實難逸脫於侵害國綜上，在修法前洗錢防制法第 1 條的條文文義及立法目的，均著重在. ‧ 國. 學. 家司法權的行使範圍。因此，國家刑事司法權之行使說，雖未能將防制洗錢的法益面貌完整呈現，但在舊法下不可諱言的仍係探究洗錢罪保護法益. ‧. 論的核心，而作為多數學說 59 及實務見解所肯認洗錢罪的保護法益。. er. io. sit. y. Nat. al 修法後洗錢罪的保護法益-由財經刑法制度下思 iv n. 第五節. 考與探討. Ch. n U engchi. 洗錢防制法在 1996 年立法之初，即以追查重大犯罪為防制洗錢法第 1 條規定的立法目的，此規範目的即成為多數學者及實務見解在探討我國洗錢防制法處罰洗錢行為的保護法益時之重要依據。然由新修正洗錢防制法第 1 條規定以觀，立法者已不再單純以追查重大犯罪為洗錢罪的唯一規範目的，其保護法益的探究也不應僅侷限於重大犯罪追查的範疇。則新洗錢. 56 57 58 59. 李傑清，同註 3，頁 50-51。林東茂、同註 55，頁 413 。李傑清，同註 3，頁 52。相同主張參見王皇玉，洗錢罪之研究 -從實然面到規範面之檢驗，政大法學評論，第 132 期， 2013 年 4 月，頁 238-239。 21. DOI:10.6814/NCCU201900813.

(33) 防制法之修訂，對於保護法益的思考與探討，勢必將影響洗錢行為的刑罰基礎 60 。修法前洗錢罪的保護法益，在立法目的以「追查重大犯罪」的規範文義下，建構以金錢或財產利益作為偵查方法，若從行為規範來探討個別特定犯罪類型犯罪的保護法益，修法前洗錢防制法的刑法規範毋寧可以說是，不可以將犯罪不法所得，轉換為合法來源的財產價值，否則將對於國家司法權行使的法益破壞 61。因此，舊法下洗錢行為的認定必須連結前置犯罪，主要即在於處罰行為人對於特殊重大犯罪之金流的消滅行為。然而以現今全球化經濟發展與國際金融活動的趨勢下，單純僅以維護. 政治大質在於排除阻撓司法權力順利運作的行為，係為使前置犯罪得以被追訴，立是間接保護前置犯罪法益的固有思考。但在財經社會中，金流秩序的透明，. 國家司法權運作之行使作為防制洗錢的規範目的，而強調洗錢罪的制裁性. ‧ 國. 學. 對於資源公平分配的意義，顯然比追查重大犯罪更有其重要的法益意義 62 。基此，修法後新洗錢防制法第 1 條除了重大犯罪的追查外，並參酌 FATF 的. ‧. 四十項建議中所揭示的六大面向為此次新法修正重點 63 。. Nat. sit. y. 以往一般對於國家刑罰權之行使，過度強調基於刑法的謙抑性，管制. al. er. io. 國家刑罰權的不當發動，於此同時也造成企業私權力的壯大，人民的利益. v i n Ch 分配不公下，演變為另一種企業剝奪，形成財富不均的社會現象，違反財 engchi U n. 無可避免的受到影響，在現今全球化的經濟發展過程中，反而使得在資源. 富分配的公平性。足見金融秩序的重要性，以金融秩序的維護為洗錢罪的保護法益，有其必要性 64 。再參以 2016 年修正通過之現行洗錢防制法第 1 條的立法理由，第 2 項謂：「…我國近來司法實務亦發現金融、經濟、詐欺及吸金等犯罪所佔比率大幅升高，嚴重戕害我國金流秩序，影響金融市場及民生經濟，本次. 60 61 62 63. 64. 李聖傑，同註 36，頁 36。李聖傑，同註 33，頁 51。李聖傑，同註 36，頁 38。 FATF 40 項建議所揭示的六大面向為：國家風險認知、國家政策統合與協調、法制與執法、預防與監理、法人及信託透明化、國際合作。李聖傑，同註 36。 22. DOI:10.6814/NCCU201900813.