第二章 公司治理、股東民主與股東行動原則
第一節、 公司治理之意義
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第二章 公司治理、股東民主與股東行動原則
第一節、公司治理之意義
Adolf Berle & Gardner Means 於其名著 The Modern Corporation and Private Property 中指出，當企業逐漸成長碩大時，所有權與控制 權自然分離，股東由公司所有人身分（即股份持有人），轉而成為消 極投資人。其差別在於公司所有人在意企業的整體績效表現，投資人 則追求短期獲利1。另一方面，股東將企業經營的權責委由專業經營者 掌管、執行之，恰如一般私法關係上知本人與代理人的關係2。當公司 經營階層脫離公司所有人掌控後，只為股東謀取最低利潤，而以自身 利益為最優先考量。此種利害衝突稱為代理問題或當事人與代理人問 題3。
代理問題之解決可歸納成兩大類：激勵與監督。激勵性措施旨在 連結高階經理與股東利益，以使雙方的要求相同。當高階經理的動機 與股東的要求相互調和，休戚與共，經理人就會以最有利於股東的方 式行動，具體作法例如發放普通股、限制型股票與員工認股權。而監 督機制則在藉由獨立董事（或監察人、監事會）、審計人員、分析師、
投資銀行、信用評等機構、外部法律顧問、股東、利害關係人、政府 法令、市場力量，甚至於國際監督等監督系統，監督經理人之行為，
形成一套整合且複雜的公司治理系統4。
代理問題所衍生之成本即稱為代理成本，其具體內涵應可包括下 列三項：1.本人所支出的監控成本，例如防範代理人有逸脫常軌行為 的花費；2.代理人所支出欲令本人相信其將忠實履約的成本，包括金 錢與非金錢的；3.因代理人所作決策並非最佳決策，致造成本人財產 上所受的損失。而公司治理之目的即在處理企業所有與經營分離的情
1 金 Kenneth A. Kim & 納夫辛格 John R. Nofsinger 原著，邱慈觀編譯，公司治理，頁 29-30，
2007 年 2 月。
2 劉連煜，現代公司法，頁 227，2013 年 9 月，增訂 9 版。
3 金 Kenneth A. Kim & 納夫辛格 John R. Nofsinger 原著，邱慈觀編譯，同註 1，頁 30。
4 金 Kenneth A. Kim & 納夫辛格 John R. Nofsinger 原著，邱慈觀編譯，同註 1，頁 33-42。
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公司治理（corporate governance）之概念在 1997 年亞洲金融危機 以及 2001 至 2002 年安隆（Enron）、世界通訊（WorldCom）等數十 家公司重大弊案層出不窮後開始受到重視。OECD（國際經濟合作暨 發展組織）6於 1999 年 5 月首次提出公司治理原則（Principles of Corporate Governance），作為企業體執行及落實公司治理制度之參考 基準，內容包含：（一）股東權利：公司治理架構應保護股東的權益；
6 經濟合作暨發展組織（Organization for Economic Co-operation and Development，縮寫為 OECD）於一九六一年成立，總部設於法國巴黎，另在德國波昂、日本東京、墨西哥市及美國
http://www.trade.gov.tw/Pages/Detail.aspx?nodeID=251&pid=328297 (last visited Dec. 24,2014)
7 OECD1999 年公司治理原則，轉引註自：洪秀芬，股東交流平台建立之探討─以德國股東論壇 為例，興大法學，第 1 期，頁 6，2007 年 5 月。
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2004 年公司治理原則要求重視下列事項：（一）確保一個有效的公司 治理架構的基礎：公司治理架構應促進市場的透明和有效，符合法律 的規定，並且在不同的監督、管理和執行機關間清晰的劃分責任；（二）
股東權益及重要所有權功能：公司治理架構應保障和促進股東權利的 行使，重要的所有權功能，包含機構投資人表決權行使政策的揭露；
（三）股東平等對待：公司治理架構應確保公平對待所有股東，包括 小股東和外國股東，並賦予其權利被侵害時有效救濟的管道；（四）
利害關係人之角色：：公司治理架構應承認法律或共同協議所確立的 利害關係人的權利，並且鼓勵公司與利害關係人積極合作，以創造財 富、工作機會及維持企業的健全財務；（五）資訊揭露及透明化：公 司治理架構應確保能即時正確的揭露公司所有重要的事項，包括財務 狀況、經營業績、所有權和公司行政；（六）董事會及監察人（或監事 會）的責任：公司治理架構應確保公司的策略性指導、董事會及監察 人（或監事會）有效的對經營者的監督，及履行董事會及監察人（或 監事會）對公司和股東的責任8。
觀察前述 OECD 公司治理原則之規定，可知公司治理的議題，範 圍甚為廣泛，其目的則在促使公司經營者能積極為股東及社會謀取福 利，並防止經營者違法濫權，侵害投資人和利害關係人的權益9。
是以，所謂公司治理應係一種對公司進行管理和控制的體系，不 僅規定了公司的各個參與者（例如董事會、經理層、股東和其他利害 關係人）的責任和權利分配，而且明確了決策公司事務時所應遵循的 規則和程序。如自法律觀點切入，公司治理係在企業所有權與經營權 分離之現代公司組織體系下，如何透過法律的制衡管控設計，有效監 督企業組織活動之機制。在此意義下，最廣義之概念為，凡是涉及公 司組織活動之法規範，皆屬公司治理法制之ㄧ環10。
8 OECD2004 年公司治理原則，參見：
http://www.oecd.org/daf/ca/corporategovernanceprinciples/31557724.pdf；洪秀芬，同前註，頁 7；
劉連煜，同註 2，頁 15-16。
9 賴英照，股市遊戲規則─最新證券交易法解析，頁 172，2014 年 2 月，第 3 版。
10 林國全，公司治理法制，月旦民商法雜誌，第 39 期，頁 6，2013 年 3 月。
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此外，我國亦開始重視公司治理之重要性，於「上市上櫃公司治 理實務守則」第二條明文規定，上市上櫃公司建立公司治理制度，除 應遵守法令及章程之規定，暨與證券交易所或櫃檯買賣中心所簽訂之 契約及相關規範事項外，應依下列原則為之：一、建置有效的公司治 理架構；二、保障股東權益；三、強化董事會職能；四、發揮監察人 功能；五、尊重利害關係人權益；六、提昇資訊透明度。