第一章 緒論
第一節 問題提出
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第一章 緒論
第一節 問題提出
民國 102 年 7 月 31 日，司法院大法官公布 711 號解釋1。無庸至疑，對全台 灣兩萬多位執業藥師產生相當大影響。同時也可能有更多疑問存於藥師心中。
藥師執業處所的管制，並非一朝一夕。這也是同為藥師的作者，自從取得國 家考試及格證書執業 20 餘年來，一直困惑的問題。為什麼醫師、護理人員等醫 事人員，都得以報備支援至其他處所執行業務，藥師執業處所卻只限一處（藥師 法第 11 條修法前）而沒有例外規定？大法官 711 號解釋宣告藥師法第 11 條限制 執業處所規定違憲後，民國 103 年 6 月 27 日，藥師法第 11 條經修正增加但書：
藥師於五種情況下，經事先報准後，得於執業處所以外執行業務。表面上解決基 層藥師人力不足需求，但是卻又創造新的問題。為何只有醫療機構與藥局執業的 藥師，才能於特定五種情況下，事前報准於執業處所以外執行業務？這五種情況 是否合理？聲請本號大法官解釋的桃園地方法院法官錢建榮認為，本案蕭姓藥師 因同業父親心肌梗塞而幫忙代班，遭桃園縣政府以違反藥師法執業處所限一處之 規定，裁罰 3 萬元。此一裁罰，已違反憲法第 15 條保障工作權。大法官公布本 號解釋文後，桃園地院判決撤銷原處分，藥師不罰2。對立法院修法結果，錢建 榮認為，修法雖然透過但書允許例外，但是並未全面解決基層藥師人力運用及勞 動條件不佳的情況，病患的就醫領藥權益亦未得到保障，大法官所言「重大公益」
仍未實踐。
錢建榮認為藥師法第 11 條修法後之但書，僅開放「於醫療機構、藥局執業 者」的例外情況，排除藥品製造業以及其他領域執業之藥師。新創的差別待遇，
違反工作權平等保障，對執業限制逾越比例原則，仍有違憲的疑慮。
1 司法院網站，http://www.judicial.gov.tw/constitutionalcourt/p03.asp，最後瀏覽日：2015 年 1 月 20 日。
2 李志宏，施肇榮，〈大法官釋字第 711 號(補充)─莫將釋憲文及理由書倒著看〉，《台灣醫 界》， 57 卷，6 期，頁 33-39，2014 年。
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修正後藥師法第 11 條第 5 款，「其他經中央主管機關認定之公益或緊急需要」
的立法理由：「為賦予法律彈性，避免掛一漏萬，爰增列其他經中央主管機關認 定之例外情形，所指緊急需要應包含專任藥事人員，因傷病或其他個人因素請假 之情形」。法律將「公益或緊急需要」的認定交由中央主管機關。錢建榮強調，
中央主管機關基於修正後藥師法第 11 條第 2 項授權，制定執行業務但書之辦法，
必須謹慎，「否則仍有違反釋字第 711 號解釋意旨之嫌，可能再次遭大法官宣告 違憲3。」
立法院依大法官 711 號解釋於一年內修法，表面上解決憲法保障人民工作權 的爭議。但是，本次修法仍限制藥師執業處所限一處，在五種情況下得例外開放，
再次引發同樣違憲的爭議。本論文擬提出兩項爭點：
1. 原法對藥師執業處所的限制及修法後所增加之例外開放的但書規定，對 藥師執業處所限制是否有理由。
2. 修正後第 11 條僅限於醫療機構、藥局執業者適用事前報准制度，是否合 理。
本文認為，修正後第 11 條第 5 款規定「其他經中央主管機關認定之公益或 緊急需要」者，並不恰當。就字義解釋而言，公益應屬與公眾利益相關事由；緊 急需要，也應限於重大災害發生等情況。但立法理由卻是「為賦予法律彈性，避 免掛一漏萬，爰增列其他經中央主管機關認定之例外情形，所指緊急需要應包含 專任藥事人員，因傷病或其他個人因素請假之情形4」，有倒果為因之嫌。
進入主題前，必須瞭解本案聲請人錢建榮法官對修法之見解、相關專業公 會、學會主張，包括藥事專業團體、醫師團體各自堅決反對與正面支持的迴異立
3 張文馨，〈藥師法修法 執業自由仍未解 法官憂再度違憲〉，2014 年 7 月 17 日，風傳媒，
http://www.storm.mg/article/33541，最後瀏覽日：2015 年 3 月 8 日。
4 立法院法律系統，藥師法法條沿革，
http://lis.ly.gov.tw/lgcgi/lglaw?@81:1804289383:f:NO%3DE02509*%20OR%20NO%3DB02509$$10
$$$NO-PD，最後瀏覽日：2015 年 5 月 2 日。
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場5。此外，台灣百年醫療史發展演進，從清朝帝制、經日治再到民國國民政府 之更迭、藥學科技發展與教育體系提供藥事人力之現實狀態，也都不容忽視。總 之，必須由社會現實面、實務面、管理面、行政管制面到法制面，逐一探討。
5 李蜀平，〈中華民國藥師公會全國聯合會就藥師法第十一條之修法立場聲明〉，《藥師週刊》，第 331 期抗爭專刊期，第一版，2014 年 3 月 31 日。
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