專任工程人員之外部契約責任研究

從工程承攬契約角度觀察，契約兩造是營造業(承攬人)與定作 人，則雙方基於承攬契約各負有相當之義務與權利，專任工程人員則 是營造業依法設置，協助營造業履約之使用人。則營造業、專任工程 人員與定作人間，除負有承攬契約所約定之權利義務外，就營造業法 所賦予營造業與專任工程人員之行為義務與責任，其與承攬契約係處 在怎樣的地位?違反時除依法受有刑事、行政責任外，並須負有何種 民事責任?係本節所欲探究之重點。

第一項 承攬契約給付義務研究

從完成工作物(工程)的角度觀察，營造業(承攬人)係債務人、定 作人係債權人，債之主給付義務即為完成工作物並交付，若工作物因 施工因素或定作人指示有疏失而無法完成，即屬給付不能，但若工作 物有完成並交付，但有瑕疵，或施工過程中有發生損害，則有不完全 給付與侵權責任之問題。

第一款 給付義務

當債之關係成立後，債務人即負有作為或不作為之義務，該義務 可分為給付義務及附隨義務²¹³。給付義務又可分為主給付義務及從給 付義務。所謂主給付義務，係指基於債之關係所固有、必備，並能解 決債之關係類型之基本義務。我國之各種契約中，主給付義務之內容 一般係規定於各種契約類型中之第一個條文中，而通常該條文亦是該 契約之定義性規範²¹⁴。例如，以承攬契約為例，依民法第 490 條第 1 項規定，即定義了承攬係為他方完成一定工作後獲取報酬之契約，則 承攬人負有完成一定工作之主給付義務，而定作人有於受領工作物後 給付報酬之主給付義務。

212 參照邱聰智，新訂債法各論(中)，輔仁大學法律叢書編輯委員會，2008 年 8 月，初版 2 刷，

頁243。

213 參照姚志明，誠信原則與附隨義務之研究，元照出版公司，2003 年 2 月，初版，頁 49。

214 參照姚志明，契約法總論，元照出版公司，2011 年 9 月，初版，頁 182。

與主給付義務密切相連而同屬於給付義務者，係所謂從給付義 務。從給付義務係指為了準備、確定、支持及完全履行主給付義務之 具有本身目的之獨立附隨義務²¹⁵。例如於買賣名犬契約中，出賣人主 給付義務為交付該名犬及移轉所有權給買受人。至於從給付義務，則 為交付血統證明書給買受人(為了準備、確定、支持及完全履行債務 人本身之主給付義務)²¹⁶。在契約之約定時，除了主給付義務外，當 事人可能對於從給付義務之內容為約定。例如買賣名犬時，買賣雙方 約定，出賣人於交付該名犬時，亦需同時交付血統證明書及須完成依 法令所有應為之疫苗注射。此時，血統證明書與疫苗注射，則成為從 給付義務。其均屬於給付內容之ㄧ²¹⁷。

第二款 從給付義務之具體類型與產生基礎

從給付義務之具體類型為何，事實上會因輔助主給付義務之完全 履行而有不同，類型化來講，ㄧ般而言很難統一。不過有學者從我國 及德國之立法例及實務上之判決觀察，分為一、忠誠之義務，二、解 釋義務與通知義務，三、協力義務，四、提出及同意查閱義務，五、

返回之義務，六、檢查義務，七、競業禁止之義務，等七類²¹⁸。 忠誠義務係指債務人須盡其一切之力量，準備、履行並確保給付 之成果，對於侵害或危及契約目的或給付成果之事項均不得為之。解 釋義務與通知義務則指契約之當事人負有義務告知相對人相關之重 要之資訊，尤其是對於符合契約標的物之使用具有重要意義事項。所 謂協力之義務，係指債權人與債務人負有合作完成履行契約之ㄧ切要 件，並排除一切障礙，完成此行為之義務，任何有危害給付目的及成 果之行為，債務人均有不作為之義務。提出及同意查閱義務，乃於契 約之進行，一方當事人對於相關文件內容之瞭解有值得保護利益時，

他方當事人則負有提出及同意查閱之義務。返還之義務，則是一方當 事人基於契約關係所取得之物(如委任契約)或是占有之物(如租賃契 約)，基於契約目的有返回之義務。而檢查義務，即係指債務人須對 其所為之給付為檢查之義務，此義務乃是為了確保契約之目的即保護 契約相對人。兢業禁止之義務，乃因契約當事人之ㄧ方在與他方有契 約關係下，容易得到他方當事人之相關資訊，為了保護他方當事人之 利益受損害，當事人之ㄧ方不應與他方當事人為競業之行為。

215 參照姚志明，誠信原則與附隨義務之研究，元照出版公司，2003 年 2 月，初版，頁 151。

216 參照姚志明，契約法總論，元照出版公司，2011 年 9 月，初版，頁 183。

217 此時，從給付義務已因約定而成為契約之內容，或稱為必要之點。參照姚志明，誠信原則與 附隨義務之研究，元照出版公司，2003 年 2 月，初版，頁 99。

218 參照姚志明，誠信原則與附隨義務之研究，元照出版公司，2003 年 2 月，初版，頁 155 以下。

而從給付義務之產生，依通說見解，可能係基於下列基礎而來²¹⁹： 一、法律之規定

例如民法第 296 條之規定，債權讓與人應將證明債權之文件，交 付受讓人(協力義務)，並應告知以關於主張該債權所必要一切情形之 義務(告知義務)。而於承攬契約中，有明定之附隨給付義務者，為民 法第 507 條之定作人協力義務。

二、當事人之約定

基於契約自由原則之精神，當事人得就從給付義務加以約定，例 如專利權之出賣人約定須交付相關文件給買受人(協力義務)；甲醫院 僱用乙醫師，雙方約定好，乙不得夜間在外自行開業(競業禁止義務)。

三、契約之補充解釋或誠信原則

於無法定從給付義務，而當事人亦無約定時，從給付義務亦可能 基於契約之補充解釋或誠信原則而來。例如汽車出賣人須交付必要之 文件(協力義務)、物之出賣人有包裝義務(協力義務。當出賣物只有 在被包裝後，方能被帶走時，如買 1 斤砂糖，須用袋子包裝起來)。

承攬人開立統一發票給定作人 (協力義務)。

第三款 附隨義務之具體類型與產生基礎

在德國或是我國之學界或是實務上均認為，債務人除給付義務 外，尚負有ㄧ個義務，那就是確保債權人之權利及利益，不會因其給 付行為而受有侵害之義務，學說將其定義為附隨義務²²⁰。換言之，附 隨義務之目的，乃在於保護債權人給付以外之法益(如身體權或財產 權)不會因債務之履行而受損害，此債權人給付以外之法益，學說稱 之為固有利益或完整利益²²¹。

附隨義務乃是一種統稱之概念，對於附隨義務之範圍與名稱，不 論德國學界或實務界雖有諸多之探討，不過至今尚未有ㄧ致之共識，

但綜合各說，附隨義務之主要者應有：給付忠誠義務、保護義務、解 釋義務、資訊義務、沉默之義務、保持秘密之義務、競業禁止、保護

219 參照姚志明，誠信原則與附隨義務之研究，元照出版公司，2003 年 2 月，初版，頁 162 以下。

220 參照姚志明，誠信原則與附隨義務之研究，元照出版公司，2003 年 2 月，初版，頁 62。關於 附隨義務意義與分類詳細說明，可參閱本書頁51 以下。

221 參照姚志明，契約法總論，元照出版公司，2011 年 9 月，初版，頁 185。

照顧義務等²²²。

附隨義務得基於法定、約定或依誠信原則而來，分述如下²²³： 一、法律之規定

例如民法第 483 條之 1 規定：受僱人服勞務，其生命、身體、健 康有受危害之虞者，僱用人應按其情形為必要之預防。

二、當事人之約定

基於契約自由原則下，當事人間得約定，債務人除應履行其給付 義務外，尚須負擔保護債權人之固有利益之義務。例如食品之出賣人 保證，其出售之商品不會損害買受人之健康。

三、誠信原則

我國現行民法有關法定之附隨義務之規定並不多，當事人特別約 定債務人需負擔保護債權人固有利益之情形亦少見，附隨義務大多基 於誠信原則而來。基於誠信原則而來之附隨義務，判斷之基準乃以期 待可能性為基礎，而對於相對人之信任狀態，應予以保護相對人之固 有利益，使其正當之期待不致於落空下之ㄧ切義務，均屬於可承認之 附隨義務。例如汽車保養廠，發現工作物有客戶所委託項目以外之其 他瑕疵，汽車保養廠有告知客戶之義務(如更換輪胎時發現煞車來令 片已磨耗)，並負有保護該車不被竊走之保護義務。

第四款 義務違反之法律效果 一、主給付義務違反之法律效果

決定債之關係者為主給付義務。從給付義務在於使債權人之主給 付能獲滿足，債權人能訴請履行。附隨義務，乃在輔助實現債權人之 給付義務。易言之，給付義務(主給付義務與從給付義務)之目的在於 確保債權人之履行利益。附隨義務則在確保債權人之持有利益或完整 利益²²⁴。

主給付義務之違反，原則上即構成債務不履行責任。主給付義務

222 參照姚志明，誠信原則與附隨義務之研究，元照出版公司，2003 年 2 月，初版，頁 65~72。

223 參照姚志明，契約法總論，元照出版公司，2011 年 9 月，初版，頁 185。

224 參照姚志明，誠信原則與附隨義務之研究，元照出版公司，2003 年 2 月，初版，頁 174。

違反之效果，我國除了於債編通則有ㄧ般性之規定外，於債編各論仍 有若干特別規定。就債務不履行效力法律適用之順序上，具有各種之 債特性之契約規定應優先於債編通則之ㄧ般規定適用之。然而，契約 無特別規定者，則完全適用債編通則之ㄧ般規定²²⁵。

本文之研究係以營造業為中心，故問題研究之焦點則放在承攬契 約之特別規定，以承攬契約之特別規定來說，首先是瑕疵擔保責任²²⁶， 其規定之權利或責任內容，簡表如下：

本文之研究係以營造業為中心，故問題研究之焦點則放在承攬契 約之特別規定，以承攬契約之特別規定來說，首先是瑕疵擔保責任²²⁶， 其規定之權利或責任內容，簡表如下：