相關法規範義務與責任之比較

部分營造業法之規範內容，並無法直接由法條中得知，實需要透 過相關法規之對照比較，方能有更明確之理解。例如營造業法第 35 條第 3 款之「督察按圖施工」，其中「按圖施工」之定義與範圍為何?

或第 3 條第 9 款之「施工安全」之定義與範圍為何?本節僅就建築法 與勞工安全衛生法相關規定，來參照比較，俾求能更進一步了解營造 業法相關規範內容之本意。

第一項 建築法 第一款 施工責任之內涵

就立法歷史觀察，建築法制定公布於 1938 年，係我國最早立法 之工程類法律¹⁷³，而營造業法更是由建築法第 15 條第 2 項授權訂定 之「營造業管理規則」進化而來。則建築法可說是與營造業法關係最 密切之法律之ㄧ。營造業法上相關之規定，實應與建築法一併參照解 釋，更能窺其制度設計之本義。

建築法對於建築行為中相關行為主體的規範，主要分成起造人、

設計(監造)人，承造人與專任工程人員四種。起造人係指為建造該建 築物之申請人¹⁷⁴；設計(監造人)係指依法登記開業之建築師¹⁷⁵;承造人 係指依法登記開業之營造業¹⁷⁶；專任工程人員則為承造人依本法設 置，負承攬工程施工責任之技師¹⁷⁷。

而建築法賦與專任工程人員之責任，主要有建築法第 15 條第 1 項揭示專任工程人員應「負承攬工程之施工責任」。此外，建築法第 56 條規定：「建築工程中必須勘驗部分，應由直轄市、縣 (市) 主管 建築機關於核定建築計畫時，指定由承造人會同監造人按時申報後，

方得繼續施工，主管建築機關得隨時勘驗之。(第 1 項)前項建築工程 必須勘驗部分、勘驗項目、勘驗方式、勘驗紀錄保存年限、申報規定 及起造人、承造人、監造人應配合事項，於建築管理規則中定之。(第 2 項)」另以「台北市建築管理自治條例」為例，該條例第 20 條規定，

173 我國相關工程類法規立法時間表，如附表 4 所示。

174 參照建築法第 12 條第 1 項。

175 參照建築法第 13 條。

176 參照建築法第 14 條。

177 參照建築法第 15 條第 1 項。

建築工程承造人及其專任工程人員¹⁷⁸依照核准圖說及施工計畫書施 工至必須申報勘驗階段時，於申報勘驗前，應由承造人及其專任工程 人員先行勘驗，並經監造人勘驗合格會同簽章，交由承造人檢具勘驗 申報文件，按規定時限向主管建築機關申報後，方得繼續施工。建築 法第 60 條第 2 款明定：「建築物由監造人負責監造，其施工不合規定 或肇致起造人蒙受損失時，賠償責任，依左列規定：…二、承造人未 按核准圖說施工，而監造人認為合格經直轄市、縣 (市) (局) 主管 建築機關勘驗不合規定，必須修改、拆除、重建或補強者，由承造人 負賠償責任，承造人之專任工程人員及監造人負連帶責任¹⁷⁹。」

由於建築法第 15 條第 1 項對專任工程人員應負「施工責任」之 內涵，並無進一步之規定，則建築法第 56 條第 2 項授權訂定之「OO 建築管理自治條例」，要求專任工程人員依照建築主管機關核准圖樣 勘驗並簽章，堪稱是建築法賦與專任工程人員最重要也最具體之施工 責任。本文認為依據現行法制架構來看，有關專任工程人員施工責任 之具體內涵，宜與建築法與營造業法一併參照解釋。

有關「施工責任」之內涵之ㄧ，參照營造業法第 35 第 3 款規定，

專任工程人員係負有ㄧ「督察按圖施工」之義務，而非「按圖施工」

之義務。而「按圖施工」之內涵，依據建築法第 39 條規定，則指：「建 築物主要構造¹⁸⁰或位置，高度或面積，建築物設備¹⁸¹內容或位置，應 依建築主管機關核准之圖說施作，不得變更或增加」，因為若非上述 重要事項，仍允許起造人於竣工後，以修改竣工圖並一次報驗方式補 正，而無須事先經建築主管機關之審查、核准。則依據營造業法第 35 第 3 款、第 6 款、第 7 款與建築法第 56 條規定，專任工程人員應 督察營造業確有依建築主管機關核准之圖說施作，並依規定會同勘驗 與簽章¹⁸²。

178 建築法第56 條雖授權主管機關得就建築工程必須勘驗部分、勘驗項目、勘驗方式、勘驗紀錄 保存年限、申報規定及起造人、承造人、監造人應配合事項，於建築管理規則中定之。但母法 中之規範行為主體並未涵括專任工程人員，但子法中卻將其涵括，亦有違背母法，創設法律所 無之規定的疑慮。

179 有關未按圖施工之賠償責任研究另詳本文第 4 章第 3 節第 3 項第 1 款。

180 指「建築物之主要構造，為基礎、主要樑柱、承重牆壁、樓地板及屋頂之構造。」建築法第 8 條參照。

181 指「為敷設於建築物之電力、電信、煤氣、給水、污水、排水、空氣調節、昇降、消防、消 雷、防空避難、污物處理及保護民眾隱私權等設備。」建築法第10 條參照。

182 建築法上施工勘驗簽章之內容詳如附表 2 所示。參照台北市建築管理工程處網站，網址：

http://www.dba.tcg.gov.tw/ct.asp?xItem=70401&ctNode=32476&mp=118021，瀏覽日期：2013 年 3 月 30 日。

而營造業法第 3 條第 9 款及第 35 條第 3 款規定，亦可知「施工 責任」之內涵之二，即為對於營造業所承攬工程，在「施工技術上負 有指導並協助解決施工技術問題」之義務，以達成提高營造業技術水 準之立法目的¹⁸³。

此外，營造業法第 3 條第 9 款規定，專任工程人員對營造業所承 攬工程，負有施工安全之責任；第 35 條第 4 款進一步規定，應依工 地主任之通報「處理工地緊急異常狀況」，第 37 條之「定作人指示可 能危險之檢視與告知」及第 38 條之「施工危險立即處置」等義務，

亦可知「施工責任」之內涵之三，即為專任工程人員對於「工地施工 期間所可能發生之危險負有ㄧ防免危險發生」之義務，無論此危險是 不可抗力或因定作人之指示所生。但有疑問的是，此施工安全之責 任，可否進一步包含場地設施安全，則僅從營造業法與建築法條文，

亦無從得知，將於下小節與勞工安全衛生法相對照探求之。

第二款 專任工程人員勘驗簽章之法律性質

另要值得思考的問題是，專任工程人員此一建築法所規定之勘驗 簽章之法律性質為何?

蓋因各類行政管理法制設計上，常規定ㄧ般民眾須延聘相關專技 人員協助處理相關業務，除了賦予這些專技人員一定之功能外，並課 予相對應之義務與責任，例如建築師依建築法、會計師依證券交易法 所負之簽證責任等。但在此過程中，專技人員之角色係其對法律義務 之單純履行者?或屬於依法律被授權行使公權力之受託人?

實務上有認為建築法規就建物施工期間所定必須勘驗項目所為 之勘驗行為，屬行使公權力之行為，雖依法律之直接授權委由監造人 建築師勘驗後簽證負責，但建築師實施勘驗時，應屬受委託行使公權 力之人，並視同被告機關之公務員¹⁸⁴。但也有學者認為現行建築法對 於建築師之角色與定位，乃建築管理制度上之設計，為配合社會之發 展所增加專技人員參與之環節，以減輕主管機關之工作負荷，提升效 能，並確保建築建築品質；而所加諸於建築師者為義務，而非授與公 權力，且建築師之勘驗行為係屬於履行委任契約義務性質之監造行 為，更非公權力之行使¹⁸⁵。

183 專任工程人員對於施工技術之指導，是否與確保施工品質有必然之關係，本文持保留之態度，

施工品質之良窳應與施工與材料品質管理之關係較為密切。

184 參照台中地方法院 90 年度重國字第 5 號判決。

185 參照黃啟禎，建築師之勘驗行為係監造義務之履行而非公權力性質之監督-簡評台中地方法院

上開爭訟案件歷經各審法院判決，最高法院亦與學者持相同見 解，認為揆諸建築法修正理由乃旨在簡化勘驗手續，規定建築工程必 須勘驗部分由承造人會同監造人按時申報，而主管建築機關得隨時勘 驗監督，並未「授與」監造人公權力之意思及賦予其本於自主意思決 定准駁獨立性，依上說明，尚無從據以認為本件系爭建物之監造人在 行使勘驗時，係屬受委託行使公權力之人¹⁸⁶。則由前開判決可知，營 造業所賦與專任工程人員之勘驗義務，其履行係基於承攬(委託)契約 而來，而與公權力無涉。

第二項 勞工安全衛生法

由營造業法第 3 條第 9 款、營造業法第 35 第 4 款、第 37 條及第 38 條等規定，可知「施工責任」之內涵之三，即為專任工程人員對 於「工地施工期間所可能發生之危險負有ㄧ防免危險發生」之義務，

或許與施工安全之關係較密切。但此施工安全之責任，可否進一步包 含場地設施安全，係本小節所擬探討之問題。

針對營建場所設施安全之法規範相當多，例如建築法第 63 條至 第 69 條¹⁸⁷即對工地安全維護設備之設置、避免妨礙交通與公共安全、

防墬落設施、噪音振動與汙染之抑制、公共設施維護與開挖安全防護 設施等有關工地安全重要事項作訓示規定。但從前、後條文觀察，前 開規範責任主體應為承造人，而非專任工程人員。意即建築法賦與承 造人對於工地有公共安全、公共交通或公共衛生之危害或妨礙者均負 有防免之行為義務。

90 年重國字第 5 號判決，台灣本土法學，第 84 期，2006 年 7 月，頁 204~205。

186 參照最高法院 100 年度台上字第 1484 號判決。

187 參照建築法(2011 年 1 月 5 日修正公布)第 63 條：「建 築 物 施 工 場 所 ， 應 有 維 護 安 全 、 防 範 危 險 及 預 防 火 災 之 適 當 設 備 或 措 施。」第 64 條：「建 築 物 施 工 時，其 建 築 材 料 及 機 具 之 堆 放 ， 不 得 妨 礙 交 通 及 公 共 安 全 。 」 第 65 條：「凡 在 建 築 工 地 使 用 機 械 施 工 者 ， 應 遵 守 左 列 規 定：一、不 得 作 其 使 用 目 的 以 外 之 用 途，並 不 得 超 過 其 性 能 範 圍。二 、

187 參照建築法(2011 年 1 月 5 日修正公布)第 63 條：「建 築 物 施 工 場 所 ， 應 有 維 護 安 全 、 防 範 危 險 及 預 防 火 災 之 適 當 設 備 或 措 施。」第 64 條：「建 築 物 施 工 時，其 建 築 材 料 及 機 具 之 堆 放 ， 不 得 妨 礙 交 通 及 公 共 安 全 。 」 第 65 條：「凡 在 建 築 工 地 使 用 機 械 施 工 者 ， 應 遵 守 左 列 規 定：一、不 得 作 其 使 用 目 的 以 外 之 用 途，並 不 得 超 過 其 性 能 範 圍。二 、