第三章 同性家庭組成之權利、內涵與方式
第一節 同性家庭組成之權利
家庭是每個人出生、成長，並形成自己人格的重要場所。家 庭存在已久，雖其形態隨著時代經過多次變更，其仍然是個人與 社會間之重要聯繫。「世界人權宣言」(Universal Declaration of Human Rights )第 16 條第 1 項，認為「成年男女，不受種族、國 籍或宗教之限制，有權結婚並建立家庭。他們在婚姻、婚姻期間 及婚姻關係解除，應有平等的權利 82」；同條第 3 項，認為「家 庭是社會的自然基本群體單位，並應受社會和國家之保護。83」
「聯合國兒童權利公約」(Convention on the Rights of the Child, CRC)同樣認為國家應保障兒童之家庭成長權 84，並且國家不得任 意干涉家庭 85。由此可知，家庭權之保護為普世價值。
家庭時常與婚姻制度形成聯結，「家庭乃基於婚姻而為之社 會安排，包含三項原則：確認做為父母之職責，父母子女同住一 起，及夫妻間互相負有經濟義務。86」由此可見，婚姻是由人們 互動建立之動態過程，人們透過婚姻建立家庭並給予愛。亦可說，
婚姻屬社會組織型態之一種，界定家庭制度之起始，使家庭關係 存在，建構家庭關係中角色、及其權利義務，解決人類共同生存 之所需，保障人類繁衍不息。87
而我國大法官會議解釋亦常將家庭權與婚姻並列，認為憲法 上保障之家庭權係以婚姻為前提。依司法院大法官釋字第242 號 解釋文，認為法規若「嚴重影響其家庭生活及人倫關係，反足妨 害社會秩序，就此而言，自與憲法第 22 條保障人民自由及權利之 規定有所牴觸。」即憲法第 22 條保障「家庭生活及人倫關係」。
司法院大法官釋字第 362 號解釋文指出，憲法保障人民之「結婚
82 Universal Declaration of Human Rights , Article 16:“(1) Men and women of full age, without any limitation due to race, nationality or religion, have the right to marry and to found a family. They are entitled to equal rights as to marriage, during marriage and at its dissolution.”
83 Universal Declaration of Human Rights , Article 16:“(3) The family is the natural and fundamental group unit of society and is entitled to protection by society and the State.”
84 包含：1.兒童受父母照顧之權利(第 7 條第 1 項)。2.除為子女最佳利益外，不得違背兒童意 願使其與父母分離(第 9 條第 1 項)。3. 除為子女最佳利益外，不得剝奪其與分離父母之會面交 往權(第 9 條第 3 項、第 10 條第 2 項)。4.收養兒童應經合法機構承認或允許，並以兒童最佳利 益為考量 (第 21 條)。
85 Convention on the Rights of the Child , Article 16:“1. No child shall be subjected to arbitrary or unlawful interference with his or her privacy, family, home or correspondence, nor to unlawful attacks on his or her honour and reputation. 2. The child has the right to the protection of the law against such interference or attacks.”
86 學者彭懷真引自 Stephen 關於家庭之意義。參照彭懷真，婚姻與家庭，巨流圖書公司，頁 176，
2009 年 8 月。
87 吳就君，婚姻與家庭，華騰文化股份有限公司，頁 1-4-1-6，2004 年 2 月。
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自由權利」，司法院大法官釋字第 552 號解釋理由書寫道，「一 夫一妻婚姻制度係為維護配偶間之人格倫理關係，實現男女平等 原則，及維持社會秩序，應受憲法保障。」司法院大法官釋字第 554 號解釋提及「婚姻與家庭為社會形成與發展之基礎，受憲法 制度性保障。」司法院大法官釋字第 712 號解釋認為，「家庭制 度植基於人格自由，具有繁衍、教育、經濟、文化等多重功能，
乃提供個人於社會生活之必要支持，並為社會形成與發展之基礎。」
國際規範方面，則有德國基本法第6 條第 1 項規定「婚姻與 家庭應受國家之特別保護」88，瑞士憲法第 14 條規定「人民締結 婚姻與組成家庭之權利受法律保障」89。歐洲人權公約第12 條 90規 定應保障人民組成家庭之權利。公民與政治權利國際公約第 23 條 91亦表示，家庭為社會之自然基本團體單位，應享有社會及國 家之保護，且已達結婚年齡之男女有結婚及成立家庭之權利。而 美國在 1923 年的 Meyer v. Nebraska 案 92中，提到憲法第 14 條修 正案中規定任何國家不得在沒有適當法律程序的情況下剝奪任何 人的自由，而此處所指之自由」除了保障個人人身自由外，也保 障個人「結婚、建立家庭與養育子女」之權利 93。是以，自上述 國內外規範觀之，均可得出憲法應保障婚姻及家庭權。94
學說見解認為組成家庭之自由乃人格自主形成不可或缺之要 素，屬基本權之保障範圍，無待明文規定。自憲法尊重個人自主
88 中譯外國法規－德意志聯邦共和國基本法，司法院，https://www.judicial.gov.tw/db/db04.asp，
最後瀏覽日：2019 年 9 月 4 日。
89 瑞士聯邦憲法，世界憲法大全，https://www.lawlove.org/Top8/discovery.php?act=one&b=CHE.
001，最後瀏覽日：2019 年 11 月 18 日。
90 European Convention on Human Rights, Article 12：“Men and women of marriageable age have the right to marry and to found a family, according to the national laws governing the exercise of this right.”
然而，歐洲人權法院認為本條規定並未限制結婚權適用對象為異性，但亦並未強迫各國承認同 性婚姻，而是開放各國視其國內需求自行決定。惟若該國允許同性婚姻，則應享有與異性婚姻
相同權利義務，以符合歐洲人權公約第14 條禁止歧視之規定。參照歐洲人權法院否定同性婚
姻是人權？，Alice Yang，婚姻平權闢謠事務所 | Law Firm Against Rumour ， https://lawfirmagainstrumour.blogspot.com/2016/11/q.html；歐洲人權公約，維基百科，
https://zh.wikipedia.org/wiki/%E6%AD%90%E6%B4%B2%E4%BA%BA%E6%AC%8A%E5%85
%AC%E7%B4%84，最後瀏覽日：2019 年 9 月 4 日。
91 International Covenant on Civil and Political Rights, Article 23：“1. The family is the natural and fundamental group unit of society and is entitled to protection by society and the State. 2. The right of men and women of marriageable age to marry and to found a family shall be recognized. 3. No marriage shall be entered into without the free and full consent of the intending spouses. 4. States Parties to the present Covenant shall take appropriate steps to ensure equality of rights and responsibilities of spouses as to marriage, during marriage and at its dissolution. In the case of dissolution, provision shall be made for the necessary protection of any children.”
92 Meyer v. Nebraska, 262 U.S. 390, 43 S.Ct. 625 (1923).
93 Id., at 625-626.
94 李震山，憲法意義下之「家庭權」，中正法學集刊，第16 期，頁 66-67，2004 年 7 月。
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的人格形成之規範意旨觀之，即可肯認締結婚姻與組成家庭之自 由受憲法保障。95
而家庭權之保障對象應及於每個有家庭組成需求之人，或組 成家庭後家庭中之家屬或成員。962007 年 3 月，在日內瓦的聯合 國人權委員會發布於印尼日惹所制定之「日惹原則」(Yogyakarta Principles)97，其中第24 項原則即明文宣示保障同性伴侶組成家庭 之權利(The Right to Found a Family)，認為「沒有家庭應該因其任 何成員之性傾向或性別認同而受到歧視 98」，並且國家應採取措 施保障之。可知同性伴侶建立家庭之權益在國際上亦備受重視，
認為應被視為同志人權之一部分而受到保障。2006 年 10 月提出 之我國人權法草案第 31 條規定「同性男女得依法組成家庭及收養 子女」99，法案說明中提到同志觀念已為世界各國所接受，為維 護同性伴侶之人權，規定同性伴侶得組成家庭並收養子女，其合 法權益應受保障。
然而，家庭權及其下位概念家庭組成權受到我國憲法制度性 保障，此制度為民法親屬編所建構之家庭制度，即以婚姻制度為 前提所組成之核心家庭，則無法成立婚姻關係之同性伴侶，其組 成家庭之權利是否受到憲法保障似存有疑義。有論者認為，憲法 應有回應社會變遷之能力，反映時代脈動，若無力回應將使憲法 內容與社會現實生活脫節，憲法將喪失其生命力 100。故得透過「自 我實現」此一基本權之核心價值，力促憲法上家庭權之保障範圍 放寬，及於其他非婚姻家庭，以免弱勢族群權益未受保障，更使 家庭制度因社會變遷而可獲得之重塑或發展受到妨礙。是以，憲 法家庭權之保障應放寬，擴及非以婚姻為前提而組成之家庭，即 不限縮於核心家庭，以免導致婚姻先行於家庭。101
我國已於 2016 年，以憲法第 7 條規定，「中華民國人民，無 分男女、宗教、種族、階級、黨派，在法律上一律平等」；增修
95 蔡維音，論家庭之制度保障－評釋字第五○二號解釋，月旦法學雜誌，第 63 期，頁 139，
2000 年 8 月。
96 李震山，同註 94，頁 69。
97 內容概述一系列與性傾向、性別認同有關之國際原則，承諾未來所有在自由與平等中，享有
尊嚴與權利人能夠實現這些與生俱來的權利。See, The Yogyakarta Principles, https://yogyakart aprinciples.org/, last visited：Sep. 4, 2019.
98 Yogyakarta Principles , Principle 24 前段:“Everyone has the right to found a family, regardless of sexual orientation or gender identity. Families exist in diverse forms. No family may be subjected to discrimination on the basis of the sexual orientation or gender identity of any of its members.”
99 「人權法」草案，http://www.humanrights.moj.gov.tw/dl-17781-184686c448f94d29b6bb8ac980 786201.html，最後瀏覽日：2020 年 1 月 13 日。
100 李震山，同註 94，頁 97。
101 王峻彬，我國同志家庭組成權法制化之研究-兼美國同性伴侶判決之評析-，國立中正大學法
律學研究所碩士論文，頁34-37，2009 年 8 月。
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條文第 10 條第 6 項規定：「國家應維護婦女之人格尊嚴，保障婦 女之人身安全，消除性別歧視，促進兩性地位之實質平等。」及 憲法第 22 條對於婚姻自由之保障，由大法官會議解釋第 748 號承 認同性婚姻，則其組成家庭及成員之權利應等同異性婚姻，以符 合現代自由民主憲政基本秩序理念。
第二節 同性家庭組成之內涵