第四章 董事與董事會之公司治理機制
第一節 我國董事及董事會之相關規範
股份有限公司聚集多數人之資金，故股東人數眾多，因此難以使每一股東均 參與經營。同時由於股東有限責任原則下，股東與公司間之關係深淺不一，亦不 宜由每一股東均介入公司經營93。因此，公司必須設置專職機關處理經營與管理之 事。在我國現行公司法規定下，股份有限公司之董事會即為專司公司業務之經營 與執行之機構，具有決定公司業務執行權限，為法定、必備、常設的業務執行機 關。董事由股東就有行為能力之人選任，董事會乃由全體董事所組成之會議體，
公司法除例舉應由董事會進行的事務與權限外，亦賦予其執行公司業務的概括權 限，並控制經營階層之組成。
除了決策制定與業務執行外，董事會亦有監督公司運作之功能。由於董事會 乃會議體之機關，所以其權限之行使應以會議之方式行之，立法原意是希望藉由 此一形式，透過董事間彼此的意見交換與協議，聚集其知識與經驗，最後形成董 事之多數意見，以達到要求董事慎重且妥適行使其權限之目的94。因此，若能經 由董事會妥善運用其對經營階層或控制股東（董事）的監督權限，即能發揮有效 的監控機能，做出股東利益極大化的經營決策，使公司營運發揮最高的效能。
除了藉由會議體之相互監控之外，近來我國亦導入美國單軌式公司治理之機制，
希望由不參與公司日常經營，且身分上與公司不具利害關係之獨立董事，加入公 司治理之行列，亦為我國董事會所具備之監督功能之一。
一、董事會之組成
（一）董事之人數與任期
我國公司法第一九二條第一項前段規定：「公司董事會，設置董事不得
93 潘秀菊，公司法，台北市：元照出版有限公司，九一年十月，頁二八六。
94 柯芳枝，公司法論，三民，八六年十月，頁三三三 ~三三四。
少於三人」。另外，根據「臺灣證券交易所股份有限公司有價證券上市審查 準則補充規定」（以下簡稱「上市審查準則補充規定」）第十七條，上市公司 董事會成員應至少有五人。
董事之任期依公司法第一百九十五條規定，董 事任期不得逾三年，但得 連選連任。董事任期屆滿而不及改選時，延長其執行職務至改選董事就任時 為止。同時，依公司法第一二九條第一項第五款之規定，董事之任期亦為章 程之絕對必要記載事項，故亦應於章程載明，否則將導致章程無效。
（二）董事之資格 1. 積極資格
1.1 自然人股東需具備行為能力
公司法第一百九十二條第一項規定：「公司董事會，設置董事 不得少於三人，由股東會就有行為能力之人選任。」由於董事需負 經營公司業務之責，因此選任時需具備行為能力。在民國九十年修 法前，公司法原規定董事須具備股東之身分，但民國九十年十一月 新修正之公司法則認為，此一規定並不能與企業所有與企業分離之 世界潮流契合，且公司之獲利與公司董事由股東中選任無特殊關 連，所以將第一九二條第一項後段改為「由股東會就有行為能力之 人選任之」。此一修正乃打破董事必須具備股東身份，此一類似代 議制度的概念，改董事為股東之「代理人」，為股東之利益，從事 公司業務之研究與執行95。此外亦解除我國導入獨立董事制度時所 遭遇之限制。
1.2 法人股東任董事須指定自然人代表行使職務或由代表人當選 為董事
公司法二十七條規定，政府或法人為股東時，得當選為董事，
95 余雪明與賴源河等人合著，新修正公司法解析，台北市：元照出版公司，九一年三月，頁二五 八-二五九。
但須指定自然人代表行使職務。政府或法人為股東時，亦得由其代 表人當選為董事，代表人有數人時，得分別當選。前項之代表人，
得依職務關係，隨時改派補足原任期。
2. 消極資格
2.1 公司法第一百九十二條第五項準用第三十條規定，故有下列情 形之一者，不得充任股份有限公司董事：
（1）曾犯組織犯罪防制條例規定之罪，經有罪判決確定，服 刑期滿尚未逾五年者。
（2）曾犯詐欺、背信、侵占罪經受有期徒刑一年以上宣告，
服刑期滿尚未逾二年者。
（3）曾服公務虧空公款，經判決確定且服刑其滿尚未逾二年 者。
（4）受破產宣告，尚未復權者。
（5）使用票據經拒絕往來尚未期滿者。
（6）無行為能力或限制行為能力者。
2.2 其他規定
如監察人不得兼任公司董事（公司法第二二二條前段）、現役 軍人（公務員服務法第十三、二四條）、監察委員（大法官會議釋 字第八一號解釋）等等。
另外，自九一年二月起，申請上市（櫃）公司，董事會成員中應包括至少獨 立董事二人，且獨立董事中至少一人須為會計或財務專業人士，關於獨立董事詳 細之資格限制則留待本節後段討論。
（三）董事會之組織設計
依照我國公司法第二○八條規定，股份有限公司之董事依其職稱主要可 分為董事長、副董事長、常務董事。該條第一項之規定，董事會在未設常務 董事會時，應由董事選出董事長，並得依章程之規定選出副董事長。第二項
規定，若設有常務董事者，其常務董事由董事互選之，而董事長與副董事長 則由常務董事互選之。在董事當中，董事長乃法定必備常設之業務執行及代 表機關，其權限為：對內為股東會、董事會及常務董事會主席，對外則代表 公司。至於在章程中設有副董事長職位之公司中，副董事長之人數為一人，
其職權為在董事長請假或因故不能行使職權時，代理行使董事長之職權，此 時副董事長僅為董事長之「當然職權代理人」，並非公司之代表機關。而在 平時，副董事長基於其在公司內部，具有襄助董事長執行公司業務之功能，
而屬於章定常設的業務執行機關。
關於常務董事之人數，公司法二○八條第二項規定，在設有常務董事之 公司中，常務董事之人數不得少於三人，最多不能超過董事人數三分之一，
亦即公司董事人數九人以上方可選任常務董事。其職權為選舉董事長、副董 事長，並於董事會休會時，依法令、章程、股東會決議及董事會決議，以集 會方式經常行使董事會職權，乃一章定常設之集體業務執行機關96。
二、董事之選任
（一）選任機關
依公司法第一三一條第一項規定，公司設立時如採發起設立，則首任董 事由發起人選任之；而依公司法第一四六條第一項之規定，如採募股設立，
則由創立會選任。依公司法第一九二條第一項之規定，公司成立後之董事則 由股東會選任之。
（二）選任方法
公司法第一九八條第一項規定，董事之選任除公司章程另有規定外，採 取累積投票制，即每一股份有與應選出董事人數相同之選舉權，得集中選舉 一人，或分配選舉數人，由所得選票代表選舉權較多者，當選為董事。此累
96 柯芳枝，公司法論，台北市：三民，八六年十月，頁三五二、三五七、三五九；武憶舟，公司 法論，八七年三月，頁三六九。
積投票之優點，一般認為能使少數持股之股東所推之代表亦有當選股董事之 機會，進而參與公司經營，並行監督之實效。
三、董事之解任
（一）因任期屆滿而解任
董事任期屆滿，如未連任，當然應解任之。但公司法一九五條規定，董 事任期屆滿而不及改選時，延長其執行職務至改選董事就任時為止。但主管 機關得依職權限期令公司改選；屆期仍不改選時者，自限期屆滿時，當然解 任。
（二）因委任終止事由發生而解任
終止事由可分法定與意定兩種。前者如董事死亡、破產或喪失行為能力 時，委任關係消滅（民法第五五○條）。後者如董事向公司辭職，以終止委 任關係（民法第五四九第一項），董事辭職則不必公司同意（最高法院六二 臺上二六二號判決）。
（三）股東會決議解任
依公司法第一九九條之規定，董事得由股東會之決議隨時解任，但定有 任期者，如無正當理由而於任滿前解任時，董事得向公司請求賠償因此所受 之損害。
（四）法院裁判解任
公司法第二○○條規定，董事執行業務，有重大損害公司之行為或違反 法令或章程之重大事項，股東會未為決議將其解任時，得由持有已發行股份 總數百分之三以上股份之股東，於股東會後三十日，訴請法院裁判之。
（五）董事轉讓持股超過二分之一而當然解任
公司法第一九七第一項，董事經選任後，應向主管機關申報其選任當時 所持有之公司股份數額；公開發行股票之公司董事在任期中轉讓超過選任當 時所持有之公司股份數額二分之一時，其董事當然解任
（六）失格解任
公司法一九二條第五項準用第三十條，若董事就任後，具有第三十條所 列各款情事之一時，當然解任。
四、董事之報酬
董事在法律上享有之利益為領取報酬，故公司董事為有給職。而董事既是由 股東會所選出，其報酬之多寡亦應由股東會決定，公司法第一九六條明定，董事 之報酬，未經公司章程訂明者，應由股東會議之。為避免經常性變更滋生爭議，
一般上市公司股東會通常於章程訂明公司每年決算後所得盈餘，除依法完納稅 捐、彌補虧損、提撥百分之十的法定盈餘公積，或另提特別盈餘公積後，發放董 監酬勞並限定一定之比例97。至於董事會得否由股東會授權決定董事酬勞，實務
一般上市公司股東會通常於章程訂明公司每年決算後所得盈餘，除依法完納稅 捐、彌補虧損、提撥百分之十的法定盈餘公積，或另提特別盈餘公積後，發放董 監酬勞並限定一定之比例97。至於董事會得否由股東會授權決定董事酬勞，實務