抵押權的功能

一、抵押權的社會作用

債權的滿足有賴債務人清償的意願和能力，而清償能力又繫於責任財產之有 無。債權成立時，或有充分的責任財產，惟此財產仍居於債務人支配之下，待債 權屆期時，責任財產可能已消費殆盡，即便有所剩餘，尚須與其他債權人依比例 受償³⁵，由此可知，債權之完全受償充滿不確定性。債權之擔保制度乃因運而生，

以確保債權之滿足。此制度可分為人的擔保與物的擔保，前者是以第三人之信用 或資力增加清償債務的責任財產，以保證契約為代表；後者則是以債務人或第三 人的財產作為債權的擔保，於債務不能清償時，得就擔保標的物變價以償還債 務，抵押權即屬之。

（一）抵押權的消極作用：實現債權，發展信貸

綜上，抵押權之社會作用在於確保債務之受償，當債務人不能履行其債務

35 此乃債權平等原則運作之結果。

時，得實施擔保物權以優先清償債務。惟抵押權之實行耗費勞力、時間和費用，

此債權人所提供之融資無法迅速回收，資金之運轉限於遲滯；且抵押物之交換價 值難免因社會經濟狀況之變遷而有所增減，若抵押物因此價值低落，則滿足債權 的希望落空。因此，確保債務之受償不如說是抵押權的消極社會功能³⁶。又，由 於抵押權降低債權落空的風險，金融機構較勇於發展信貸業務，使銀行不致不斷 累積不良債權和呆帳。

（二）抵押權的積極作用：蓬勃經濟，活絡市場

而抵押權的積極社會功能應係作為社會融資的手段，即誘使企業經營者用其 財產設定抵押，以籌措資金，間接促成經濟之繁榮。此乃由於企業以抵押獲取融 資後，可將融資轉為投資，購買機器生財，兢兢業業於企業之經營以賺取利潤，

即可用來清償債務，或可用來再增添設備。增添之設備創造利潤後又可用於融 資，再次形成從事經濟活動所需之資本，於是不斷循環，資本日增，企業也日益 茁壯。此外，金融機關為使其授予之融資易於收回，將就企業之信用、經營方式 和組織結構作調查，企業越健全則越有償債能力，自然較易獲得融資，無形之中 促使企業良好發展。就這樣，金融機關和企業相輔相成，融資在社會中流通順暢，

共同帶動經濟之繁榮。又，抵押制度使借款人更容易得到信貸支持，其生產力、

購買力隨之增強，從而加速了商品的生產加工和上市流通，刺激工業生產及商業 消費節奏加快，有利於培養貨流暢通的良好市場³⁷。

二、抵押權在中國社會中所扮演的角色

抵押權在中國直至 1995 年擔保法的制定始真正「成文化」，與其他國家相較 之下，中國抵押權的發展在時間上是相當晚的，究其原因乃中國特殊的政治型態 和歷史背景所致。在共產主義與計畫經濟之下，沒有私有財產設定抵押之可能，

國家掌管一切資金的流動、所有產業的經營，抵押的存在並無意義。如今，中國 已逐漸染上資本主義的色彩，抵押權制度也因擔保法和物權法先後地制定而得以

36 參見謝在全，民法物權論（中），作者自版，頁 345（2007.6）。

37 同前註。

建立，則抵押權在中國社會中所扮演的角色為何，值得探究。「關於中華人民共 和國擔保法（草案）的說明³⁸」指出：「近年來，由於許多銀行貸款有借無還的 問題長期沒有很好解決，銀行等金融部門為了減少信貸風險，越來越多地採用抵 押貸款的方式，許多企業為了商品交易安全，也採取了多種擔保方式。隨著社會 主義市場經濟的發展，擔保的作用越來越重要。…為了進一步完善擔保制度，促 進資金融通和商品流通，維護銀行貸款和商品交易的安全，保護當事人的合法權 益，維護經濟秩序，促進社會主義市場經濟的健康發展，制定擔保法是十分必要 的。」因此，本文以為，抵押權對於中國的意義在擔保法第 1 條中已表露無遺－

促進資金融通和商品流通、保障債權實現，和發展社會主義市場經濟。

依所有權歸屬進行制度調整，再加上穩定經濟的措施，已足使發展中國家（例 如中國）的經濟管理變得更加合理有序，但由於種種原因，貨幣和實物在各個經 濟主體間的分布總是處於不平衡狀態，擁有貨幣者不見得擁有實物，反之亦然。

而擁有實體財產的主體當然可以透過買賣、租賃等途徑換取貨幣資金，惟或是因 為不願意喪失其財產，抑或是因為該財產為生活、生產所必須，均將導致無法藉 系爭財產獲得資金的結果，偏偏資金是使其實體財產發揮最大效用的利器。以借 貸方式來籌措資金將是解決此一困境的方法之一，故此時國家需要完善的貨幣和 投資工具以周全其財產權系統³⁹。因在實際經濟生活中，並非所有債務人在債權 期滿時都有充足的償債能力，從而抵押作為一擔保債權的手段即在交易往來中占 有一席重要的地位。在抵押制度的輔助下，債權實現可能性大增，交易安全得到 有力保障，債權人將放心大膽地貸放手中資金，進而加快貨幣循環過程，促進資 金融通。

建立社會主義市場經濟體制是中國經濟改革的目標，惟市場經濟自由競爭、

複雜多變，風險和投機無所不在，因而不論是放貸之銀行、預先付款的買受人，

或是已交付商品的出賣人，均非常關注債務人的履約能力，以及債權得否屆時穩 當地實現。抵押作用的發揮，不僅提供債權最終救濟途徑、維護交易安全、加速 資金和商品的流通，最重要的是，它促進市場各要素的充分結合。對中國發展市 場經濟而言，抵押無疑係一塊不可或缺的基石。

38 顧昂然，關於中華人民共和國擔保法（草案）的說明，全國人大常委會公報，1995 年第 5 期。

39 See HERNANDO DE SOTO, THE MYSTERY OF CAPITAL 211(2000).