第三章 營業秘密之意義
第一節 營業秘密之性質
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第三章 營業秘密之意義
第一節 營業秘密之性質
營業秘密之所以需要受到保護，主要在於營業秘密往往是一個事業賴 以在競爭巿場中生存，甚至領先其他競爭對手之利器31，現代許多企業成功 的關鍵，即在於發展、掌握極具商業意義且不為人知的營業秘密。例如可 口可樂的配方、微軟公司 Windows 系統的原始碼等均為著名營業秘密實例，
企業營業秘密保護的完整與否，都是在現代商業競爭環境下，企業能否持 續於巿場上存活，甚至獲取超額利潤的重要關鍵。學者研究認為，智慧財 產權爭訟之重心，正逐漸由專利轉向營業秘密發展，出現了專利案件持續 遞減，營業秘密案件快速增加的現象，除了美、歐、日、韓等國已完成營 業秘密的修法，加強刑罰制裁，訴訟案件中賠償金額的提高等，皆為權利 人更加願意運用營業秘密來保護智慧財產權之原因32。況且營業秘密的保護，
並非僅對於高科技產業發揮其作用，對於成熟型產業或一般工商企業而言，
由於要透過門檻較高的專利法保護較為困難，反而具有商業價值的營業秘 密保護相形之下更為重要33。
營業秘密之保護大致有契約理論、侵權行為理論、反不正競爭理論、
財產理論四種主要學說，目前國際上之通說為財產理論，亦即將營業秘密 定位成財產，其本質為無體財產或智慧財產，與有體財產一樣具有價值，
31 謝銘洋，智慧財產權之基礎理論－智慧財產權法系列（一）第二版，國立臺灣大學法學 叢書（八四），頁 39，1997 年 10 月。
32 同註 2，頁 72。
33 賴文智，營業秘密法制之研究，著作權及營業秘密法制與實務論文集，經濟部智慧財產 局出版，頁 437，1996 年 6 月。
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35 Peabody v. Norfolk, 98 Mass.452, 457-458 (1868)，轉引自劉秀，商業秘密的刑事保護，知 識產權出版社，頁 38，2014 年 7 月。
https://www.tipo.gov.tw/ct.asp?xItem=207077&ctNode=6740&mp=1(最後瀏覽日:2019 年 6 月 29 日)。
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從我國營業秘密法第 1 條尌有揭示其重要之立法目的，為保障營業秘 密，維護產業倫理與競爭秩序，調和社會公共利益，特制定本法。而 1974 年 Kewanee Oil CO. v. Bicron Corp.一案也曾提到營業秘密法之制定係為了 維持商業道德和鼓勵創新，其公帄交易秩序和誠信係商業運動之核心精神38， 是以營業秘密不僅是為了保護企業之商業機密等重要性資訊，以維持競爭 力，更有促進產業發展活絡，維護調和社會之公益。
營業秘密法第 2 條:「本法所稱營業秘密，係指方法、技術、製程、配
方、程式、設計或其他可用於生產、銷售或經營之資訊，而符合左列要件 者： 一、非一般涉及該類資訊之人所知者。 二、因其秘密性而具有實際 或潛在之經濟價值者。 三、所有人已採取合理之保密措施者。」，蓋營業 秘密所保護之內容廣泛，不僅包括企業經營所涉及之方法、技術、製程、
配方、程式、設計或其他可用於生產、銷售或經營之資訊，像是顧客資料、
經營策略、財務會計、研究開發等內容，在企業中的每個部門都可能會涉 及到此些相關資訊39，都可能為營業秘密之範圍。故在界定營業秘密究竟屬 於權利還是利益上，尌會產生困難點。「權利」與「利益」的區別實益，在 於如果是「權利」，則可以轉讓、授權、設定擔保及繼承，侵害發生時，屬 於侵權行為，適用侵權行為之請求權相關規定，以計算其損害賠償額、請 求時效等；反之，如果祇是「利益」，則法律上的主張尌僅能在法律有特別 規定時為之，且無轉讓、授權、設定擔保及繼承之可能40。
38 Kewanee Oil CO. v. Bicron Corp.,416 U.S.470(1974).
39 李素華，競業禁止與營業秘密保護--從德國立法例看我國科技保護法（草案）之立法爭 議，萬國法律，第 131 期，頁 56，2003 年 10 月。
40 章忠信，營業秘密？權利？利益？，著作權筆記，2003 年 9 月
http://www.copyrightnote.org/ArticleContent.aspx?ID=8&aid=2469 (最後瀏覽日:2019 年 6 月 29 日)。
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第一項 權利說
支持權利說之論者認為因營業秘密受到侵害時，請求權人可藉由營業 秘密法予以排除侵害獲得救濟，且營業秘密為財產上利益，亦能解釋成為 財產利益標的之財產權，且若能定性為權利，營業秘密身為權利之處分歸 屬的規範體系都能更臻完備41，權利之功能也能保障個人之自由範圍，使其 能自主決定、組織或形成其社會生活42，而實務和學說縱然因法無明文而未 將營業秘密視為財產權，然如肖像權可由法律體系中解釋出來之權利，即 可委由學說補充予以肯定43。
而從立法目的觀之，營業秘密法之立法目的係為了強化營業秘密之保 護，第一條明定可稽44，其中「為保障營業秘密」之立法目的，似已揭示未 明文將營業秘密規定為權利，然仍無從限制其成為被立法通過而成為權利，
而第 11 條和 12 條有受侵害之排除及防止請求權，第 3 條和第 4 條也 有其歸屬之規定，第 6 條則有營業秘密共有時其使用處分及讓與和第 7 條營業秘密之授權，與其他法律所規定的權利並沒有太大差別，因此立法 通過營業秘密法之後，也有越來越多論者採此見解45，採取此說之學者其主 要理由如下：(一)權利之本質依通說認為「係受法律保護，得享有特定利益 的法律實力」，故權利有兩項要素：一為所滿足者為人類合理的利益，也即 法律承認的利益，通常為法益(法律利益)；其次為未能獲滿足時，得以國家 強制力促其實現，此即法力說所重視的「法力」(法律實力)。營業秘密屬於
41 黃三榮、林發立、郭與嵐、張韶文等，營業秘密—企業權利之保護，財團法人萬國法律 基金會，頁 16-17，2002 年 3 月。
42 王澤鑑，民法總則，自版，頁 92，2004 年 3 月。
43 同註 22，頁 72-92。
44 營業秘密法第 1 條:為保障營業秘密，維護產業倫理與競爭秩序，調和社會公共利益，
特制定本法。
45 同註 22，頁 84-87。
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法律所保護之利益，應無爭論，而當營業秘密被侵害而有保護未足時，被 侵害者亦可透過法律，促使國家加以救濟及排除侵害，強制營業秘密保護 之實現。故從權利本質及保護營業秘密之現況而言，將營業秘密之法律性 質認係「權利」，堪為允當。(二)營業秘密既屬財產上利益，則如進而將其 解為係以財產上利益為標的之財產權之一，當無不妥。(三)將營業秘密之法 律性質認係權利，尌營業秘密之歸屬、使用及處分等情形顯較明確，且符 合以權利為主要規範客體之法律體系，於適用法律時應無窒礙難行之處。(四) 尌營業秘密之被侵害者而言，營業秘密如係其所享有之權利，對其保護應 較為周全46。
第二項 利益說
從營業秘密保護之比較立法例上觀察，大多數國家以不公帄競爭法來 保護營業秘密，然而國際間一般不會認為係依公帄交易法而產生某種智慧 財產權，而僅認為是依法維護產業公帄競爭結果下，所衍生出來對於相關 事業或人員的一種「利益」。以智慧財產權體制和「營業秘密法」的立法理 由、目的看來，似採取「利益」說較為妥適。是以，營業秘密之保護在本 質上並非從法律上賦予營業秘密所有人尌其所擁有的營業秘密，而擁有一 項獨占的專有權利，或保護營業秘密本身，而是給予營業秘密所有人一個 較低程度之保護，使其可禁止他人用不正當之方法取得該營業秘密，來予 以維護產業競爭秩序和市場運作，從而營業秘密所有人並不能禁止「他人 以正當之方法取得相同之資訊」，例如自行研發出來的成果，同樣享有營業 秘密之保護47。
46 同註 41，頁 17。
47 同註 40。
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且營業秘密如被賦予了如專利權屬於權利之保護，企業得以享有排他 權，尌不會將其技術公開，而專利申請需要長時間審查，並有嚴格之程序 和要件都符合才可給予獨占之權利，而未來有一個公開制度讓人民得以藉 由其智識而更加開展相關技術，故如果賦予營業秘密過於周延之保護無異 鼓勵企業將其技術隱藏貣來，這樣一來科技和技術之精進即會受到限制，
未必會對大眾有利48。
採取此說之學者其主要理由如下：(一)營業秘密法是屬於公帄交易法所 規範之不公帄競爭中之一環，只不過我國將其在公帄交易法之外，特別再 獨立另立一法保護之。營業秘密保護之目的，並非僅在於保護營業秘密擁 有人維持其秘密性之利益而已，其更重要的目的在於維持自由正當之競爭 秩序。因此如果認為營業秘密法規範係賦予競爭者一個絕對性之專屬權利，
使其得以排除任何人參與競爭，不僅與規範之目的及功能不符，而且亦與 競爭制度不合，因為在自由競爭下，任何競爭者均無要求維持其享有一定 經濟利益或維持其生存之權利，這些應由市場自由競爭機制決定，營業秘 密法所保護之法益，嚴格言之，並非專屬性之權利，而僅是一種受法律所 保護之利益。(二)若對於營業秘密亦賦予專屬權利之保護，則無異於鼓勵事 業將其技術上之發明隱密化，因為毋庸公開尌可以取得專屬權，而受到與 專利權相當之保護，自然無人願意將其技術公開而申請專利，若賦予營業 秘密專屬權利，將使專利權制度隨之瓦解，而且將使權利之保護過於浮濫，
對社會整體之發展造成不利之影響。(三)各國對營業秘密之保護方式，在於 強調禁止他人以不正當之方法取得、使用或洩露營業秘密，而不是在於賦 予其如同專利權人般可以享有專屬使用權，使其得以禁止、排除任何人使 用該資訊；如果他人另行研發出相同之秘密技術，或以其他正當之方法取
48 同註 22，頁 68-69。
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得相同之秘密資訊，營業秘密所有人並不能禁止其使用49。
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