緊急避難的人權辯證分析 緊急避難的人權辯證分析 緊急避難的人權辯證分析 緊急避難的人權辯證分析

第四節 第四節 第四節

第四節 緊急避難的人權辯證分析 緊急避難的人權辯證分析 緊急避難的人權辯證分析 緊急避難的人權辯證分析

無論是孔子所說的「仁」，或孟子所說的仁義禮制皆根源於心 的「性」，都是人人先天固有亦先天平等的。孟子謂聖人與我同類，

這是對於人性的肯定，亦是對於人之諄言的肯定。每一個人騎自身來 辯是一個自足、尊嚴，不可為他人所代替的個體。如是，儒家論政的 所謂德化政治，亦即是以人民為主的民本政治。外王是為廣大的天下 人創造福祉，離開人民福祉辯不是善政，在性格上儒家是相當充分地 肯定人民才是政治的主體(非主權在民思想)。以上是從仁心的人性，

發展成「安人」「安百姓」的人倫政治，在推衍出德化的民本政治，

並有尊重個體尊嚴的人權意義。

就世界人權潮流而言，自從一九七六年卡特當選美國總統，宣佈 用人權為美國外交政策上的指針以來，人權一詞逐風靡了整個世界。

在廿世紀，雖然民主與獨立的潮流仍在進展，在第一次世界大戰時，

歐洲大陸產生了逆流，出現了極權國家。於是在民主與極權兩大勢力 決死戰鬥的第二次世界大戰中，羅斯福總統制定了大西洋憲章。當時 代提出四個基本自由，作為一般人民來參加戰爭擊敗極權國家的理 想。在這四個自由之中，除去信仰、言論、出版與集會結社外，還有 一個「不虞匱乏的自由」。若單位資產階級而言，其他三個公民的政 治自由權已經足夠，這樣四個自由權利是可以不要的。正因為要顧及 一般人民亦即各階層的人民權利，才有這個四大自由的主張。因而在 戰後聯合國成立時，保障人權亦即維護這四大自由，就成為憲章的基 礎。（黃人傑，1997：326）

在目前的國際情勢下，大多數國家人民都生存在貧窮，飢饉、愚 昧與深受傳統束縛的條件下，這種以保障人權為理想的外交政策，是 否能夠貫徹，或是否明智，都不無疑問。也許正因如此，所以當伊朗 的巴勒維王朝被推翻後，就有人想用卡特的外交政策作為「代罪羔 羊」。無論如何，人權經卡特這一倡導，竟真的風行世界。美國國務 院官員施耐德(Mark L. Schneider)對美國的人權作如下的宣示：（王 曉波，1985：75）

壹、 個人的人格完整，有不受政府侵犯的權利：

貳、 實現與滿足生活所必需的權利─如衣食、居處、保持健康及 教育等；

參、 享受公民與政治自由的權利：如思想、信仰、集會結社、言 論出版的自由，遷徙自由與參加政府的自由。

成先生認為中國歷史形成和培養了全民權益的廣義性人權，但缺 乏西方的個人權益的俠義性人權。成先生提出了一個「中國模式的人 權觀念」(Chinese model of human right)，而有別於「西方模式的 人權觀念」，其要義如下（成中英，1986：397-399）:

一、 人權是關係性的( relational ) ，而非實體性的

( substantial ) : 在儒家社會倫理的禮法中，人是被各 種關係所界定，也在各種關係中發展。人不能脫離人際和 時空的道德要求而有其本質，也沒有絕對獨立的美善原 則。《大學》規範了一種交感互通的儒家倫理，說明了中國 人權重視關係性的價值。儒家所言的「禮」之觀念，也衍 生了中國人的關係性質。此外，雖然人人有共同的美善潛 能(仁)，但「仁」本身不是人權。以「仁」為根基，則仁 不能求個人的權益，卻須通過他人才能發展自己。而最實 質性的終極人權，則自我修養(修身)和自我完成 ( 立己、

達己 ) 的權益。至於「禮」，則基於認知人際關係及其價 值，於其所統轄的人際關係，並不要求權利。

二、 人權是獨特性的( particularistic )，而非普遍性的 ( universalistic ) : 中國傳統的法律和政府，都沒有 明顯公佈人民的普遍人權，所有調適人民需求和判斷人民 行動正義作為，必依獨特的內容，獨特的關係，因時制宜；

同時也依據後果和慣例。此處要強調的是，依內容、關係、

時宜去判斷害應用人權，這是獨特性的進路。此一進路是 以重視人的感受和全體性的「善」為其吸引力所在。人權 之所以有異議和力量，全在乎能在各獨特內容上關涉到人 的感受和全體性的「善」，而非明顯而必然得專注在邏輯的 理由與標準。

肆、 人權是整體性的 ( collective )，而非個人性的

( individual ) : 這大概是中國是人權具有最突出而領導性的 特徵。自古自今，人權是人民整體權利多過於人權利。「人」一 詞的意思是「人民群體」的獨特性多於「個人」的獨特性。雖 然中國哲學的政治意識並非完全屏除個人性或個人獨特性，但 這些性質遠不如人民整體性之重要。肯定群體的權利，則群中

定，在這情況下，此等權利亦要讓與群體利益的重要。人權的 人民整體性，是中國社會倫理的原則，其表現則為由君主來保 障人民全體利益，也表現在個人以家庭為生活的目的事實上。

吾人相信這種人權觀念，在今日中國社會仍無鉅大與實質的變 化。而《阿拉夜店案》中的業者及表演者，其個人人權固然有 權，可以進行自己設計的表演節目，但是因其表演場所違背法 令規定，甚至發生九人枉死的災難，其個人人權也就必須受到 法律的約束與制裁。

伍、 人權是由權威所承認 ( recognized by authority )，而非由 個人所要求 ( claimed by individual ) : 這也是儒家政治 理論和政治行動的典型。沒有一個個人可以由反抗「保持現狀」

而要求人權，祉能抗議現狀上的權威未能依公義而行，且會阻 礙抗議。基本上，中國的個人都常自我抹殺，但又不能說他們 不喜歡或不需人權。但他們假設此等權益必依於一良好社會制 度或統治制度，理性而又正常地去要求和提供。如果缺乏這方 面的權力供給，當權者就要冒社會大戰之險。承認個群體和集 團在關係中互存，就隱含了秩序和諧。但這不是查覺到要由司 法機構的無上司法監督權去保證權力平衡。直到現代，1911 年 的國民革命及 1919 年的五四運動，作為個體的中國人才明顯的

自覺到個體人權要求的重要。中國個人開放努力結合來積極去 追求此等人權，亦終能獲得政府保障人權的承認。

中國人在思考人權的背後，首先要了解的是中國人民族性的 形成與特質，特別是中國人對「個體」與「群體」有不同的價值 觀，造成中國人文思想中特有的「人性觀」與「人格觀」，以致於 阻礙了平等的人權思想的萌發。而仔細分析《強制抽血案》之行 為過程下，其與學者成中英的「中國模式的人權觀念」中之關係 性、獨特性、整體性以及由權威所承認的四大觀念完全符合。

第六章 第六章

of treatment），在醫生關掉了呼吸機後平靜地結束了自己的生 命。另外，2005 年在美國引起軒然大波的 Terri Schiavo 案法院 判決撤除鼻胃管的依據也是 Terri Schiavo 在意識清醒時曾明確 表示不願通過人工手段維持生命。這個案例其實也是醫療措施自 決權的表現。

貳、【對已成年學生的管教】

大學對於已成年學生之管教措施有無吾國刑法「得被害者承 諾」之超法律合法化事由(übergesetzliche Rechtfertigungsgr ünde)或「拋棄基本權」（Grundrechtsverzicht）之適用？關此問 題，已成年學生在教師權威下所為之承諾或同意，係非出於意思 自由而不具任意性。鑒於一身專屬之個人法益(生命、身體等法益) 同時涉及社會公共利益不得捨棄，以及被害人對於捨棄之法益已 經具有處分權與具有承諾能力等衡酌，大學中的已成年學生可以 為有效之承諾，應無貲議。因此基於此項承諾，大學教師對已成 年學生的管教可適用於上述超法律合法化事由。

參、【鄧○○殺夫案】

一個遭受家暴的女性，丈夫非常暴力照三餐打，她曾尋求過 其他的途徑，但皆無功而返，她持續處在這種驚恐無狀、生不如

死的情況，有一天趁其丈夫熟睡將其殺死，然後赴警局自首。

不再有保護或救治的義務 不再有保護或救治的義務 不再有保護或救治的義務 不再有保護或救治的義務。。。 。

而醫生違反其家屬代為表達之意願，強制為其救治，亦不構成 刑法第 304 條強制罪（因其為緊急避難且為業務上之正當行為）。

但醫生若因其動機可議且無生命危險而拒收此病患，命其轉院，

其不作為就沒有刑法上的責任，但應有行政上拒收病患應負的責 任。

伍、【你撞撞看】

四十三歲住卑南鄉明峰村黃姓男子，與同村五十四歲李姓男 子，因故曾發生口角。李在 二月九日 晚上七點多，借酒壯膽後，

開小貨車前往黃住處外大聲咆哮，並不時按喇叭挑釁。

在客廳看電視的黃聽聞後，立刻奪門查看。李見黃出現，揚 言要衝撞黃停放路旁的轎車與小貨車，黃回嗆「你撞看看」，未 料李竟真的開車衝撞黃的小貨車後，再倒車撞黃的轎車後逃離。

黃報警提告，檢察官認為李雖構成毀損事實，但係在告訴人 同意（好，那你就撞看看），是屬阻卻違法的「承諾」行為，將 李處分不起訴。

檢察官所引用之超法規阻卻違法事由「被害人承諾」

嚴格要件，例如被害人之承諾係出於其自由意志（非強暴、脅迫、

詐欺而來）、承諾係出於真摯等。本案中檢察官之見解之所以遭到 批評，係因依一般社會經驗而言，「那你就撞啊！撞看看啊！」等 語，通常係遭到刺激後所言，帶有濃厚警告或反諷意味，並非出 於被害人黃男真摯的承諾，故不應認定為屬阻卻違法的「承諾」

行為，檢察官於此類事件判斷應更加審慎為是。

第一節 第一節 第一節

第一節 超法律阻卻違法事由的人性辯證分析 超法律阻卻違法事由的人性辯證分析 超法律阻卻違法事由的人性辯證分析 超法律阻卻違法事由的人性辯證分析

20 世紀的西方不但有強烈的對科學追求的熱誠，造成輝煌得科 學成就；而且也有狂熱的對科學宇宙觀及科學應用伎倆的強烈反動與 批評，這個反動和批評的力量與出發點同事人文主義。我們若把人文 主義在定義為「人類心靈自主性以及主觀性的信仰以及對人類心靈活

20 世紀的西方不但有強烈的對科學追求的熱誠，造成輝煌得科 學成就；而且也有狂熱的對科學宇宙觀及科學應用伎倆的強烈反動與 批評，這個反動和批評的力量與出發點同事人文主義。我們若把人文 主義在定義為「人類心靈自主性以及主觀性的信仰以及對人類心靈活