第三章 中國大陸勞務派遣制度之出現與發展
第五節 勞動合同法中的勞務派遣
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此外，一些用工單位利用勞務派遣用人形式，逃避社會保險義務，而勞務型公司 又不為勞務人員辦理參保手續，不繳納社保費，或者是讓勞務人員自己承擔全部 的社保費用。再者，一些經濟欠發達地區的勞務公司，以勞務派遣形式，大量向 沿海經濟發達城市的企業派遣「低價」勞務人員，助長這些企業出現正式員工少、
勞務人員多的不正常現象172。還有一些企業在「社會保險法」實施後仍然利用社 會保險制度的缺陷，通過目前社會保險繳費標準的地域差異，將員工關係掛到異 地的派遣機構，降低社會保險費用支出以節省成本。與企業中的正式合同工相比，
勞務派遣工工作強度強、勞動保護與職業安全條件差、工資收入偏低、社會保障 水平低、同工不同酬問題突出。在勞動合同法實施以後，新註冊勞務派遣機構大 幅增加，但呈現出無序發展、經營混亂的狀況173。立法者注意到這些問題如果不 能盡快解決，則「必然給和諧勞動關係和社會穩定帶來負面影響」174。全國人大 常委會對此高度重視，要求加強調查研究，從法律上嚴格規範勞務派遣用工。根 據全國人大常委會的要求，全國人大法制工作委員會牽頭制定勞動合同法修正案，
該修正案經過立法、行政多個部門的溝通協調和反覆研究修改終於在 2012 年 12 月 28 日通過，并於 2013 年 7 月 1 日正式施行。該修正案是否能有效阻止勞務派 遣的濫用、加強被派遣勞動者的保護，仍有待時間去檢驗。
第五節 勞動合同法中的勞務派遣
前文雖已簡單介紹立法者在勞動合同法中規範勞務派遣的做法，但並未詳述 勞動合同法中的勞務派遣三方主體的權利義務關係。由上可知，勞動合同法之所
172 蔡躍進，勞務派遣中的問題與對策，勞動保障通訊，2004 年 07 期，頁 31。
173 同註 150，頁 24-25。
174 同註 152，頁 19。
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費用189；六是當勞務派遣單位跨地區派遣勞動者時，應按用工單位所在地的標準 向被派遣勞動者支付報酬190。非向被派遣勞動者履行的義務，則有兩個方面：一 是經營勞務派遣義務的，應當向勞動行政部門依法申請行政許可191；二是應當與 接受以勞務派遣形式用工的單位訂立勞務派遣協議192。
根據勞動合同法第 92 條的規定，如果勞務派遣單位未經許可擅自經營勞務 派遣業務的，由勞動行政部門責令停止違法行為，沒收違法所得，並處違法所得 一倍以上五倍以下的罰款；沒有違法所得，可以處五萬元以下的罰款。如果勞務 派遣單位違反勞務派遣的其他規定，則由勞動行政部門責令限期改正；逾期不改 正的，以每人五千元以上一萬元以下的標準處以罰款，并可吊銷其勞務派遣業務 經營許可證。
第三項 被派遣勞動者的法定權利
被派遣勞動者作為勞動合同法中的勞動者，既享有一般規定賦予勞動者的權 利，亦享有勞務派遣專章所賦予的特別權利。勞動合同法的勞務派遣專章並未課 予被派遣勞動者義務，因此本項僅介紹被派遣勞動者在勞務派遣制度中的特別權 利。
被派遣勞動者在勞務派遣中所享有的權利，見於勞動合同法第 63 條、第 64 條以及第 65 條第一項。其中，第 63 條規定的是被派遣勞動者所享有的，與用工
189 中華人民共和國勞動合同法第 60 條第三款：「勞務派遣單位和用工單位不得向被派遣勞動者 收取費用。」
190 中華人民共和國勞動合同法第 61 條：「勞務派遣單位跨地區派遣勞動者的，被派遣勞動者享 有的勞動報酬和勞動條件，按照用工單位所在地的標準執行。」
191 中華人民共和國勞動合同法第 57 條第二款：「……經營勞務派遣業務，應當向勞動行政部門 依法申請行政許可……」
192 中華人民共和國勞動合同法第 59 條第一款：「勞務派遣單位派遣勞動者應當與接受以勞務派 遣形式用工的單位（以下稱用工單位）訂立勞務派遣協議……」
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單位的勞動者同工同酬的權利193。第 64 條規定了被派遣勞動者所享有的民主權 利，被派遣勞動者既可參加或組織用工單位的工會，亦可參加或組織被勞務派遣 單位的工會194。最後，被派遣勞動者可根據勞動合同法第 36 條195、第 38 條196規 定與勞務派遣單位解除勞動合同，此為被派遣勞動者的勞動合同解除權。
193 中華人民共和國勞動合同法第 63 條第一款：「被派遣勞動者享有與用工單位的勞動者同工同 酬的權利……」
194 中華人民共和國勞動合同法第 64 條：「被派遣勞動者有權在勞務派遣單位或者用工單位依法 參加或者組織工會，維護自身的合法權益。」
195 中華人民共和國勞動合同法第 36 條：「用人單位與勞動者協商一致，可以解除勞動合同。」
196 中華人民共和國勞動合同法第 38 條：「用人單位有下列情形之一的，勞動者可以解除勞動合 同：
（一）未按照勞動合同約定提供勞動保護或者勞動條件的；
（二）未及時足額支付勞動報酬的；
（三）未依法為勞動者繳納社會保險費的；
（四）用人單位的規章制度違反法律、法規的規定，損害勞動者權益的；
（五）因本法第二十六條第一款規定的情形致使勞動合同無效的；
（六）法律、行政法規規定勞動者可以解除勞動合同的其他情形。
用人單位以暴力、威脅或者非法限制人身自由的手段強迫勞動者勞動的，或者用人單位違章指揮、
強令冒險作業危及勞動者人身安全的，勞動者可以立即解除勞動合同，不需事先告知用人單位。」
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