競業禁止和營業秘密之實證研究 -以台北地院民事判決為例(2012年到2015年) - 政大學術集成

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(1)國立政治大學法律科際整合研究所碩士論文 Institute of Law and Inter-discipline National ChengChi University Master Thesis. 競業禁止和營業秘密之實證研究 -以台北地院民事判決為例(2012 年到 2015 年) 政治. 大. Non-competition 立 and Trade Secret Empirical Research. ‧. ‧ 國. 學. n. er. io. sit. y. Nat. al. Ch. en. hi. i n U. v. gc 指導教授：沈宗倫博士研究生:莊苡婷撰中華民國 104 年 7 月.

(2) 立. 政治大. ‧. ‧ 國. 學. n. er. io. sit. y. Nat. al. Ch. engchi. i n U. v.

(3) 摘要營業秘密係全球化時代下重要的產物，若接觸過此營業秘密的員工在離職後，將此高度價值的商業機密洩漏出去，公司將會蒙受極大的損失，因此公司會想防範離職員工竊取或利用其營業秘密，其中，競業禁止即著重於與員工事先先簽訂好相關的條款，予以箝制員工恣意洩漏其極具經濟價值的商業資訊，以保障公司能更努力投入研發等創新活動，並且活絡市場促進科技和商業發展。. 立. 政治大. 營業祕密之保護和競業禁約款都在於維持雇主之競爭力，但從其構成要件和. ‧ 國. 學. 性質來觀察卻不盡相同，本文在競業禁止部分係著重在僱傭關係結束後之討論，. ‧. 而營業秘密之部分則是包括在職期間和離職後兩種情況，而競業禁止和營業秘密. Nat. io. sit. y. 這兩者在某程度之關聯上，除了基本之理論介紹，本文亦會從台北地方法院近三. al. er. 年之相關判決加以探討，藉由統計方法中的量化和質化研究，分析並了解營業秘. n. v i n Ch 密和競業禁止之互動關係，並結合理論和實務之運作，提出一些有關於實務上運 engchi U 作之建議。. 關鍵詞：營業秘密、競業禁止、台北地方法院、實證研究.

(4) Abstract Business secrets are the production under the era of globalization. In addition, it start playing an important role on business development. After employees who have been touched the business secrets had left their jobs might lead to leaking out highly valuable commercial secrets making the company suffer great losses. Company will protect their trade secrets and prevent economic losses by asking employees to sign non-competition clauses. With the protection, companies are willing to invest more assets and money on research and development, making market more active. Eventually, these kinds of clauses. 政治大. and precautions can promote technological and commercial environment and development.. 立. ‧ 國. 學. Trade secret protection and non-competition clauses can maintain competitiveness of employers. But trade secret and non-competition are not the same due to the original. ‧. source of law and elements. This thesis related to the non-competition clauses are focusing. sit. y. Nat. on the periods of the end of the employment relationship. But trade secrets divided into. al. er. io. two situations including employment periods and after-service periods. In fact,. v. n. non-competition and trade secrets have a certain extent of connections. In addition to the. Ch. engchi. i n U. basic theoretical introduction, the thesis explored and extracted judgment from the Taipei District Court ruling during the past three years. With methods of Statistical Analysis. We can understand the relationship and interaction between trade secrets and non-competition. By combining the theories with empirical research, we can speculate the results and conclude the suggestions about the operation of the practice.. Key words： Trade secret、Non-competition、Taipei District Court、Empirical Research 1.

(5) 謝誌學生能夠完成這篇論文，要特別感謝沈宗倫老師的啟發和指導，因為有老師引領我進入智慧財產法律的領域，時常給予我珍貴的意見和討論，才讓我最後能決定選擇這個題目作為論文研究主軸，並順利完成這本論文。也要感謝擔任口試委員的馮震宇老師和謝俊元老師，通過老師們的寶貴評論和意見，讓我能補足論文不周全的地方。也要另外感謝我的父親莊瑞南老師，鼓勵我結合大學商管所學，給予我技術上的支持，得以利用統計的方法做出法學的實證研究。. 政治大. 感謝不離不棄鼓勵我追求自我夢想的家人，雖然我的夢想總是不停地在變動，. 立. 但你們永遠都在我身邊支持我所做的一切決定，感謝我多年來各階段的室友和好. ‧ 國. 學. 友們的支持，尤其是芸慎、宣妏、潤潤、橘子和育慈，總是傾聽我的一切，在我徬徨的日子給予我陪伴和鼓勵。. ‧. 也很感謝我的法科所好友們，美華、冠妤、采玟、芳伃、沈易、宏儒、世祐、. y. Nat. sit. 芳清、嘉霙、奕之、珊億，還有法學院的老師、助教們、學弟妹、學長姐，因為. n. al. er. io. 你們的存在，讓我在研究所的時光裡獲得很多，也更珍惜研究生生活中的點點滴滴。. Ch. engchi. i n U. v. 我相信走過的道路都是生活經驗上的積累，而我恰巧又是一個愛走彎路的人，無論未來的方向會往哪裡進行下去，除了歲月和知識的增長，因為一路上有家人朋友的相伴，我也獲得了很多愛，讓我的人生更加充實美好，未來，我也會繼續勇敢地邁向未知的旅途，謝謝你們!. 2.

(6) 目錄第一章緒論........................................................ 1 第一節研究動機 ................................................... 1 第二節研究範圍和方法 ............................................. 2 第一項研究範圍................................................ 2 第二項研究方法................................................. 2 第三節論文架構 ................................................... 3 第二章競業禁止條款概念............................................. 5 第一節競業禁止種類 ............................................... 5 第一項在職期間之競業禁止....................................... 5 第二項離職後之競業禁止......................................... 6 第二節競業禁止條款目的 ........................................... 6 第三節競業禁止條款控制 ........................................... 8. 立. 政治大. ‧. ‧ 國. 學. 第一項競業禁止條款與契約自由原則............................... 8 第一款契約自由原則........................................... 8 第二款契約自由原則之弊端..................................... 8 第三款定型化契約............................................. 9 第四款定型化契約於勞動法領域之適用.......................... 10. n. al. er. io. sit. y. Nat. 第二項離職後條款種類.......................................... 11 第一款保密條款(nondisclosure clauses)....................... 11 第一目保密條款之保護標的.................................. 12 第二目保密行為態樣........................................ 12 第三目保護期間............................................ 13 第四目保密義務人.......................................... 13 第二款禁止招攬條款(nonsolicitation clauses)................. 14 第三款禁止挖角條款(anti-piracy clauses)..................... 14 第四款離職金喪失或扣減條款.................................. 15 第五款返還訓練費用條款...................................... 15. Ch. engchi. i n U. v. 第六款最低服務年限條款...................................... 16 第七款智慧財產權歸屬條款.................................... 17 第八款競業禁止條款(non-competiotion clauses)................ 18 第四節競業禁止條款之審查標準 .................................... 18 第一項雇主須有合法之保護利益.................................. 19 第一款顧客名單............................................. 20 第二款雇主提提供之培訓...................................... 21 第二項依受僱人之職位所能知悉接觸企業利益...................... 22 3.

(7) 第三項競業禁止限制範圍之合理性................................ 22 第四項是否有代償措施.......................................... 23 第五項離職員工是否有背信行為或違背誠信原則之行為.............. 24 第六項小結.................................................... 25 第三章營業秘密與競業禁止之互動.................................... 26 第一節營業秘密之意義 ............................................ 26 第一項何謂營業秘密............................................ 26 第一款內容.................................................. 26 第二款法律性質.............................................. 27 第一目權利說.............................................. 27 第二目利益說.............................................. 27 第三目本文見解............................................ 28 第二項營業秘密要件........................................................................................ 29 第一款營業秘密要件之介紹........................................................................ 29. 立. 政治大. ‧. ‧ 國. 學. 第二款新穎性或非一般人所知之資訊(秘密性)........................................ 30 第三款保密措施............................................................................................ 31 第四款經濟價值性........................................................................................ 32 第二節營業祕密侵害態樣 .................................................................................... 32 第一項不正當方法取得.................................................................................... 32 第一款直接侵害............................................................................................ 32. y. Nat. sit. n. al. er. io. 第二款間接侵害............................................................................................ 33 第二項不正當取得後進而使用或洩漏............................................................ 33 第一款自始知悉............................................................................................ 33 第二款嗣後知悉............................................................................................ 33 第三項正當取得後不法使用或洩漏................................................................ 33 第一款因法律行為取得................................................................................ 33 第二款依法令有保密義務............................................................................ 34 第三節營業秘密及其他合法利益保護與競業禁止條款之關係 ........................ 34 第一項保護標的範圍........................................................................................ 35 第二項侵害行為和保護方式............................................................................ 35. Ch. engchi. i n U. v. 第三項請求權基礎(契約關係)........................................................................ 36 第四項舉證責任................................................................................................ 37 第五項企業之義務............................................................................................ 37 第四章違反競業禁止條款和營業祕密之法律相關請求權議題............................ 39 第一節民法之不作為請求權 ................................................................................ 39 第一項間接強制................................................................................................ 39 第二項直接強制................................................................................................ 39 4.

(8) 第二節定暫時狀態 ................................................................................................ 40 第三節債務不履行 ................................................................................................ 42 第一項債務不履行類型.................................................................................... 42 第二項回復原狀為原則，金錢賠償為例外.................................................... 43 第三項損害賠償範圍........................................................................................ 43 第四節違約金 ........................................................................................................ 44 第一項違約金類型............................................................................................ 44 第一款賠償型(一般型)違約金.................................................................... 44 第二款懲罰性違約金.................................................................................... 44 第三款違約金酌減........................................................................................ 45 第一目違約金酌減之前提........................................................................ 45 第二目違約金之目的................................................................................ 45 第三目酌減違約金考量因素.................................................................... 45 第四目一般違約金和懲罰係違約金之酌減............................................ 46. 政治大第五目實務酌減判決................................................................................ 46 立第五節民事損害賠償之競合 ................................................................................ 48. ‧ 國. 學. 第六節刑事救濟 .................................................................................................... 48 第五章以台北地方法院為例之實證研究................................................................ 51. ‧. 第一節研究方法 .................................................................................................... 51 第一項文獻探討.............................................................................................. 51. y. Nat. sit. n. al. er. io. 第二項樣本整理之考量因素............................................................................ 51 第三項樣本之蒐集和選擇................................................................................ 54 第四項研究之方法和工具................................................................................ 57 第二節研究限制 .................................................................................................... 59 第三節競業禁止和營業秘密判決之統計結果 .................................................... 60 第一項競業禁止和營業秘密判決之個數分布................................................ 60 第二項判決所涉之產業分布............................................................................ 61 第四節競業禁止判決之討論 ................................................................................ 62 第一項請求權.................................................................................................... 62 第二項條款有效與否........................................................................................ 62. Ch. engchi. i n U. v. 第一款前言.................................................................................................... 62 第二款條款有效性與勝訴比率之關係........................................................ 63 第三款產業分布與契約有效性之關係........................................................ 63 第四款競業禁止條款檢驗原則條款有效性之關係.................................. 65 第一目典型競業禁止條款和特殊競業禁止條款.................................... 65 第二目競業禁止條款要件之權重分析.................................................... 66 第五款競業禁止條款檢驗要件之性質探討................................................ 71 第一目企業或雇主須有依競業禁止特約之保護利益存在.................... 72 5.

(9) 第二目勞工在原雇主之事業應有一定之職務或地位............................ 83 第三目對勞工就業之對象、期間、區域或職業活動範圍應有合理之範疇.................................................................................................................. 85 第四目應有補償勞工因競業禁止損失之措施........................................ 83 第三項賠償金額和勝訴之酌減範圍................................................................ 90 第四項條款有效性之觀察.............................................................................. 91 第五項上訴判決維持分析.............................................................................. 91 第六項 SPSS 統計軟體分析............................................................................. 91 第五節營業秘密判決和競業禁止判決之關係 .................................................. 103 第一項營業祕密判決.................................................................................... 103 第一款前言.................................................................................................. 103 第二款結果分析.......................................................................................... 104 第一目被認定為營業祕密和簽訂保密條款之關聯性.......................... 104 第二目是否為營業秘密和侵害事實成立之關聯.................................. 106 第二項競業禁止與營業秘密之關聯性.......................................................... 106. 立. 政治大. 第三項上訴判決維持分析............................................................................ 109. ‧ 國. 學. 第六章實證探討之分析.......................................................................................... 111. ‧. 第一節前言 .......................................................................................................... 111 第二節競業禁止之討論 ...................................................................................... 111. y. Nat. sit. n. al. er. io. 第一項競業禁止條款...................................................................................... 111 第二項競業禁止要件之解釋.......................................................................... 111 第三項契約有效性與勝訴之關聯.................................................................. 112 第四項一部勝訴之賠償金額.......................................................................... 113 第三節營業祕密之討論 ...................................................................................... 113 第四節競業禁止和營業祕密之綜合討論 .......................................................... 115. Ch. engchi. i n U. v. 中文參考文獻............................................................................................................ 118 外文參考文獻............................................................................................................ 122 附錄一競業禁止判決之編碼簿.............................................................................. 124 附錄二競業禁止要件之編碼簿.............................................................................. 125 附錄三營業秘密判決之編碼簿.............................................................................. 126 附錄四競業禁止和營業密密之七件重複判決編碼簿.......................................... 127. 6.

(10) 第一章緒論第一節研究動機營業秘密係為全球化時代下重要的產物，若接觸過此營業秘密的員工在離職後將此高度價值的商業機密洩漏出去，公司將會蒙受極大的損失，因此公司會想防範離職員工竊取或利用其營業秘密，因而開展出了營業秘密和競業禁止之互動關係，其中，競業禁止即著重於與員工事先先簽訂好相關的條款，予以箝制員工恣意洩漏其極具經濟價值的商業資訊，以保障公司能更努力投入研發等創新活動，並且活絡市場促進科技和商業發展。實務上在企業與員工的競爭及爭訟中，極高比例係涉及營業祕密以及離職員工離職後自行競業或受雇於原雇主之競爭公司，而離職後競業禁止條款，不僅僅只. 政治大在科技業出現，於製造業、餐飲業及房屋仲介業都屢見不鮮，並可由本文判決立整理觀察出來，此些產業都會利用競業禁止條款和保密條款來保護自身的商業祕 ‧. ‧ 國. 學. 密以維持競爭優勢，企業間也開始利用該條款來面對同業間的挑戰，以避免同業挖角而造成公司無法回復的損害。. y. Nat. 而今年 3 月下旬，聯發科技手機晶片部門前最高主管─袁帝文，被爆出 2 月赴中國大陸紫光集團旗下子公司展訊擔任資深副總裁，而去年 1 月，新竹地檢署. sit. n. al. er. io. 會同新竹縣調查隊搜索袁帝文住處；聯發科並向智慧財產法院遞狀聲請對袁帝文執行暫時狀態處分，最後智慧財產法院核准「緊急處置」聲請，禁止袁帝文任職與聯發科具競爭關係的企業。訴訟直至 2014 年 6 月，新竹地檢署認定 2012 年 2 月 17 日，袁帝文離開聯發科之前，已將行動硬碟交給仇慧，並未帶離公司，因罪證不足，處分不起訴1。揭示了競業禁止和營業秘密之爭訟在現今社會中層出不窮，誠如前述所提及，為了保障企業已投資下去之成本和保護其具有競爭力之資產，競業禁止和營業秘密之規制如能更加完整，能遏止不正當之相關競業或洩密行為。而競業禁止之所以有必要性存在，也可從 General Electric's (GE) 副主席之離去看出端倪，蓋身為副主席可於公司供應面管理和市場策略之訂定層. Ch. engchi. i n U. v. 面，擁有全面性之渠道獲得公司一切情資，GE 之競業禁止補償條款執包括了持續十年，每月支付的 89,000 美元，以及股票期權，獎金，以及其他即將到來的撫恤金價值估計 28,300,000 美元，而此對價僅限制該副主席於在三年內不能加入 GE 的競爭對手企業工作，這種 CEO 等級之員工在對於契約之磋商能力非同於. 1. 財經新報，發布日期2015 年 03 月 28，. http://finance.technews.tw/2015/03/28/mediatek-exemployee-revenge/，最後瀏覽日:2015/06/04。 1.

(11) 一般員工，企業願意為了避免機密外洩而祭出高額之補償金2，也可以看出競業禁止條款於實務之重要性。本文除了分別介紹競業禁止和營業秘密之議題，在競業禁止之部分因法無明文，除了以個別之契約訂定來予以認定，實務上對於此類約款之審查亦形成一套相關標準，而於營業祕密之部分，雖法律有明文，但雇主和員工在通常狀況會簽訂保密條款，再者，因企業常常不僅只與員工簽訂競業禁止條款，更有保密條款等限制員工之契約，規制員工離職後因特定行為造成原企業競爭力被削減之情狀，故有探討競業禁止和營業秘密之關聯性，誠如上述，本文欲在競業禁止和營業秘密之理論下，在結合實務之判決整理，觀察分析出有關的現象和趨勢。. 第二節研究範圍和方法. 政治大營業祕密之保護和競業禁約款都在於維持雇主之競爭力，但從其構成要件和性立質來觀察即不盡相同，而本文在競業禁止部分係著重在僱傭關係結束後之討論，第一項研究範圍. ‧. ‧ 國. 學. 而營業秘密之部分則是包括在職期間和離職後兩種情況，而競業禁止和營業秘密這兩者在某程度之關聯上，除了基本之理論介紹，本文亦會從台北地方法院近三年之相關判決加以探討，並結合理論和實務之運作，提出一些有關於實務上運作之建議。. er. io. v i n C Kenneth J. Martin ,An U Randall S. Thomas & Norman Bishara &h e n g c h i Empirical Analysis of n. 2. sit. y. Nat. al. 第二項研究方法. Non-Competition Clauses and Other Restrictive Post-Employment Covenants ,68 Vand. L. Rev. 1,17-19(2014)，原文:「General Electric's (“GE”) vice-chairman retired after nearly thirty years of service to the company and received a combined retirement and severance package from the company. The executive's combined package included an $89,000 per month payment for ten years, as well as stock options, a bonus, and other forthcoming pension benefits worth an estimated $28.3 million dollars. The compensation recognized both recognized the executive's retirement and that he bargained for “an agreement not to join a GE competitor anywhere in the world for three years.” A GE spokeswoman explained that the executive's “retirement terms reflect his senior position, long service, and significant contribution to GE as well as our interest in receiving strong noncompete and nonsolicitation agreement protections.” Thus, while it is difficult to break out the value of the competitive restrictions from the overall value of the executive's retirement package, GE seems to have attached substantial value to controlling its information and human capital investments in the executive following his departure.」 2.

(12) 本文首先會先就競業禁止和營業祕密之理論作介紹，並利用司法院判決查詢系統蒐集台北地方法院近三年相關之判決，將查詢到之案件利用質性和量化兩者之方式做出觀察解釋，於數字型之資料，例如賠償金額、法院酌減金額和競業禁止限制之年限，除了單純結果之分析，本文會利用敘述統計，整理成統計圖和統計量，描述統計即利用統計的程序，將資料進行計算、排序、或畫記，以獲得一個統計量數，利用此統計量數對一組觀察值在某變項上的性質進行描述、摘要或解釋；但要件之分析和法院之涵攝即無法利用量化而歸納出現象和結論，故依其樣本數之數量和法院判決文本之性質，如僅利用量化分析來觀察，可能會失之偏頗，故本文除了量化研究，也會在質性部分做出觀察和歸納。第五章則有更詳盡之研究方法，包括整理之考量因素、樣本之蒐集選擇和研究之方法及工具等介紹。. 第三節論文架構. 政治大本文之架構分成五個章節，第一章為緒論，第二章為競業禁止條款概念，第三章立為營業秘密與競業禁止之互動，第五章為以台北地方法院為例之實證研究，第五. ‧ 國. 學. 章為實證探討之結論，各章節之內容有簡短介紹如下:. ‧. 第一章緒論本章節有提到研究之動機與目的，於第二節和第三節會說明研究方法和本文架構。. sit. y. Nat. n. al. er. io. 第二章競業禁止條款概念第二章則是由競業禁止條款概念先切入，因競業禁止法無明文，故企業在運作上常以與員工簽訂競業禁止條款來達到限制員工轉職自由之依據，故本文也會介紹競業禁止條款與契約自由原則之關係，而離職後之條款除了本文最主要探討之競業禁止約定，也介紹了更多如保密、禁止招攬、禁止挖角、離職金喪失或扣減、返還訓練費用、最低服務年限等企業可能會與員工簽訂之條款，而在此些條款中，保密條款之論述與下一章會討論之營業秘密是息息相關的。最後則是先在第三節之部分，對於競業禁止條款有效性之要件有整理論述，而此部分與第五章實證研. Ch. engchi. i n U. v. 究的質性分析部分有所重疊。第三章營業秘密與競業禁止之互動本章在第一節和第二節主要是先介紹營業秘密之相關概念，除了解釋構成營業秘密要件之部分，亦有提及到營業祕密之侵害態樣，第三節則會引出營業秘密及其他合法利益保護與競業禁止條款之關係，探討競業禁止和營業密密在企業運作上似有相同處，但實際上又有很多相異的地方，本文有分類做說明。. 3.

(13) 第四章違反競業禁止條款和營業祕密之法律相關請求權議題本章主要是在介紹競業禁止和營業秘密法會遇到之請求權討論，主要著重介紹民事上不作為請求權、定暫時狀態、債務不履行、違約金和損害賠償之競合，並且會簡單介紹刑事上之救濟。第五章以台北地方法院為例之實證研究此章為本文研究之重心，植基於前面幾章之理論，將台北地方法院之判決依照先設定好之量表整理摘要並歸納產生量化和質性之資作出料分析，以期能觀察台北地方法院對於競業禁止和營業秘密判決之相關資訊，並能得出在影響訴訟上勝訴敗訴與否之推論、訴訟上需檢驗要件之權重、賠償金額等競業禁止和營業秘密在法院判決中可參酌之意見。第六章實證探討之結論本章重點在於對第五章之觀察分析做出歸納整理，並對競業禁止條款和營業秘密中保密條款兩者單獨存在或兩者皆有簽訂之適用做出討論，另外，再綜合前一章. 立. 政治大. 之實證研究繪製出影響訴訟之流程示意圖，並且對此研究做出建議和結論。. ‧. ‧ 國. 學. n. er. io. sit. y. Nat. al. Ch. engchi. 4. i n U. v.

(14) 第二章競業禁止條款概念. 第一節競業禁止種類競業禁止條款若以法源區分，可分成法定競業禁止與約定競業禁止兩種，法定之競業禁止義務係來自於法律的規範，主要有三大類，民法之經理人或代辦商、公司法之經理人、股東、董事、勞動契約法之勞動者，而勞動契約法目前尚未命令施行不得作為真正之法定競業禁止之依據3，而約定競業禁止之義務是只要在不違反法律、公序良俗和社會公益等強制規定下，透過雙方當事人協議出之契約而生的，相較於法定競業禁止義務有更彈性之空間訂定競業禁止之範圍、地域、對象和方式等。而競業禁止以時間來區分可分成兩種狀況，其一為在職期間內的競業禁止，立一種係離職後的競業禁止。前者在職期間內的競業禁止，係植基於勞動契約所產生之的附隨義務，而後者離職後的競業禁止係在勞動契約業已結束之情狀，因契. 學. ‧ 國. 立. 政治大. 約之訂定有效與否和賠償金數額等爭議，會有較多的事項可留意並討論，茲分別敘述之。. Nat. sit. y. ‧. 第一項在職期間之競業禁止. n. al. er. io. 勞動契約是一種高度的屬人性契約，勞雇雙方之信賴基礎為勞動契約關係是否成立之關鍵因素，是以除了勞務提供之主義務，解釋上勞工對雇主負有一定程度之忠誠義務4，而忠誠義務包含了保密義務，是以亦衍伸出了競業禁止之義務，但此競業禁止之不作為義務，不見得有包含兼職禁止，依據行政院勞工委員會(82) 台勞動一字第55646號函釋：「按勞工固可於正常工作時間外兼職，惟若兼職影響勞動契約之履行時，事業單位可於工作規則中訂定具體、適當之處罰條項；至於兼職是否影響勞動契約之履行發生爭議時，應於個案中具體客觀認定之。」現行勞工法令及行政解釋均無明文限制，勞工不得在外兼差，而交由勞資雙方自行簽訂勞動契約，或由事業單位於工作規則規定，報經主管機關核備實施，綜上可知. Ch. engchi. i n U. v. 公司若有訂定員工不可兼職之規定應個案判斷。而目前法律有明文之競業禁止之限制限定於特殊身分之人，例如公司法第209 3. 詹森林，競業禁止與保密條款契約實務，智慧財產培訓教材 25，國立台灣大學科技整合法律. 研究所出版，第三版，頁 23-27，2009 年 1 月。 4. 黃馨慧，勞動市場流動化之相關法律問題—勞工競業禁止義務，寰瀛法訊，第九期，頁 28-29，. 2001 年 5 月。 5.

(15) 條中之董事競業禁止義務等規定，惟依據前述在職期間內的競業禁止，既係基於勞動契約所產生之的義務，仍應有競業禁止之適用。故於在職中之條款則雖然也會論述到，但本文探討之重心會傾向於離職後之競業禁止條款。. 第二項離職後之競業禁止競業禁止之義務在勞動契約存續中，基於契約之附隨義務，勞工對於雇主有忠實義務，然員工若和原雇主之契約終了之後，原雇主為了維持其競爭優勢，會要求員工簽訂相關條款，明定員工離職時一段時間不得任職與員工先前工作類似之職務，若有違反可能要賠償預定數額之違約金並對其有不作為之請求權，是以，此即為離職後競業禁止條款。而在私法自治、契約自由原則下，契約原是當事人雙方合意即可以訂定，然離職後之競業禁止條款限制了離職員工之基本權，例如限制其在一定區域和期間內不得從事類似之工作，工作權乃是憲法中賦予人民之權利，若企業主若能恣意利用定型化約款侵害人民之基本權也是不能被允許的，除了學說上之介紹，似也可由實務上之運作來一探端倪找出雇主和員工之平衡點。. 政治大. 立. ‧. ‧ 國. 學. sit. y. Nat. 第二節競業禁止條款目的. n. al. er. io. 就企業及經營者欲員工簽訂競業禁止之條款，係針對雙方營業利益有所衝突，其中可能涉及財產權爭議，惟員工面臨不僅是財產權受到限制，有別於單純之財產權問題，更是侷限到勞工工作權，是以條款之訂定和控制要維持雇主財產權和員工工作權兩種基本權之衝突5。有關勞工簽訂競業禁止條款之主要目的有:. Ch. engchi. i n U. v. 1、避免其他競爭事業單位惡意挖腳或勞工惡意跳槽 2、避免優勢技術或營業祕密外洩 3、避免勞工利用其在職期間所獲之之技術或營業秘密自行營業，削弱原雇主之競爭力6 此三點分述如下， 1、避免其他競爭事業單位惡意挖腳或勞工惡意跳槽挖角係定義在他人事業與其員工(廣義理解，包括經銷商、代理人或行紀等)存續時間，爭取他人員工為自己服務之行為。挖角若已超過法律所允許之界線，則可. 5. 曾勝珍，營業秘密法，五南圖書出版公司，初版一刷，頁 49，2009 年 3 月。. 6. 簽訂競業禁止參考手冊，行政院勞動部，頁 3，2015 年 3 月。。 6.

(16) 被稱為惡意挖角7。若事業挖角在私法自治之經濟運作自由市場下，員工離職欲謀求更佳之職務，簽約於下一個雇主時係屬雙方之契約，原則上無主觀非難性8。契約關係與他事業員工離職行為該當民法 184 條 1 項後段所稱故意已違背善良風俗之方法加以損害於該他事業，或以民法 184 條 2 項違反以保護他人法律之行為，可被歸類為惡意挖角9。在實務上企業與企業間之惡意競爭也是時有耳聞，在企業各自培植自家員工之執業能力，若再投入大量訓練成本下，員工卻而恣意任職於原企業之競爭對手之公司，會造成原公司之損害。 2、避免優勢技術或營業祕密外洩企業在營運過程中，除了技術研發所取得之新技術或新產品，而其中生產過程中也有衍伸出相關營運流程之管理、know-how、篩選過之客戶名單等具有經濟性、 10. 價值性之營業秘密，此商業機密可成為公司優勢核心之競爭力，故公司避免洩漏優勢技術或營業祕密外洩，保護其所費不貲和耗費成本之研發成果等價值性資訊，企業可能不僅利用保密條款來規範員工，更利用競業禁止條款來對離職員工之作權予以限制，可保障原雇主避免員工至競爭對手公司上班來直接使用原公司之營業秘密和商業機密。. 立. 政治大. ‧ 國. 學. 3、避免勞工利用其在職期間所獲之之技術或營業秘密自行營業，削弱原雇主之. ‧. 競爭力. y. Nat. 企業可能在招募人才進來投入大量職業訓練成本，甚至將員工送去國外學習最新. sit. n. al. er. io. 最精良之技術，或員工將其進入企業中經執業過程中知悉了企業的技術和營業秘密後，利用原受僱企業之商業機密另行創業或被競爭對手高薪挖角，在相似的地域上經營同類工作，企業會擔憂其投入之訓練成本難以回收，甚至也瓜分了原企業之競爭優勢。例如員工若想另起爐灶可能要利用加盟方式為之，即被加盟之總店與加盟店已繼續性契約約定，由加盟業者支付一定之加盟金，由總店於加盟期間將加盟包裹基於有償目的使用，對之有指導控制和協助訓練之義務11。以加盟方式或許能緩和勞工利用其在職期間所獲之技術或營業秘密自行營業，削弱原雇主之競爭力之疑慮。. Ch. engchi. i n U. v. 7. 劉孔中，挖角與惡意挖角，月旦法學雜誌，97 期，頁 182，2003 年 6 月。. 8. 王澤鑑，侵權行為法，增訂版，頁 198，2000 年 9 月。. 9. 同註 7，頁 182。. 10. 黃帥升；洪志勳，企業建置營業秘密管理制度所面臨之衝擊，萬國法律，第 194 期，頁 34，. 2014 年 4 月 11. 林美惠，加盟店契約法律問題之研究，蔚理法律出版，1996 年 4 月。 7.

(17) 第三節競業禁止條款控制. 第一項競業禁止條款與契約自由原則. 第一款契約自由原則在私法自治下，個人能依意思形成司法上權利義務關係，我國民法也有眾多條文明定當事人得依其意思排除法律規定(例如民法一五三條)，肯定當事人自主創造相互間私法關係，此原則也表現在所有權的自由收益處分等權利上，其中最重要的乃是契約自由，契約自由係當事人得依其意思合致，締結契約取得權利並負 12 擔義務，基本內容有締結自由、相對人自由、內容自由和方式自由。進而將法律行為建立在私法自治原則上，其內涵於對內為意思自主，對外則是契約自由，在透過此表意自由之開展，能活絡市場經濟促進交易發展，並且建立保障私人之財產制，故契約自由可以對資本社會給予更多的彈性，在個別的契約磋商下，當事人皆可互蒙其利而成就利潤最大化。. 立. 政治大. ‧. ‧ 國. 學. sit. y. Nat. 第二款契約自由原則之弊端. n. al. er. io. 私法自治之原理雖尊重當事人之意願，但其基本原理應是植基於每個從事交易之私人處於「交涉力量平等」之地位，可以根據自我理性衡酌交易上之利害關係磋商契約，然資本主義之興起，私人間為了生存而簽訂之工作契約，當事人卻常因維持生活而屈就於雇用人之定型化契約。私人間若有此不公平之情事發生時，國家為維持實質的私法自治而有必要介入，視契約類型選擇是以行政方式類型化、以立法方式普遍性介入或是授權法院個案審查13。. Ch. engchi. i n U. v. 所以契約當事人或不具實質相近的交涉力量，經濟強勢之一方可以片面決定締約之內容，契約相對弱勢之一方對於契約內容無磋商和置喙之餘地，只能被動選擇簽訂與否，如企業濫用契約自由原則，將契約之風險轉移到相對弱勢之一方，或在契約內容中使用艱澀文字讓相對人難以審閱清楚，都會陷弱勢之一方於更加不利之狀態而被迫簽定不平等條款。基本權之國家保護義務功能，國家有義務去保護人民在實現基本權中，有足夠能力對抗來自第三人之侵害，尤其是私人所造成之損害，基本權不僅禁止國家侵害人民權利更防範第三人來危害，此為基本權. 12. 王澤鑑，民法總則，三民出版社，頁 264-265，2011 年 8 月 7 刷。. 13. 李惠宗，禁止跳槽的程式設計師，台灣本土法學雜誌，總號：頁 125，2002 年 4 月。 8.

(18) 之防禦功能，國家保護義務在許多法規也有明文規定，像刑法和社會秩序維護法等，基本權之保護功能，在事實上也被納入了法律規範，惟此義務之實現取決於國家之裁量空間，只有在國家根本未做防護措施，才能恩違反國家保護義務而導出保護請求權14。故國家基於保護義務可選擇是要透過立法、抑或是司法予以控制，才可以保障締約弱勢之一方，依民法第七十一條和七十二條公序良俗條款，皆為避免私法自治無限上綱之規範。. 第三款定型化契約在工業進步和經濟發展下，帶來大量同種類產品之製造和服務之提供，企業經營者會使用重複預先擬定之定型化契約條款與不同之交易相對然締結契約，這樣 15 可以節省企業之成本，符合效率需求並提高企業利潤。在現今社會強調效率和經濟效益最大化，個別磋商之條款無法滿足快速大量之運作，企業經營者多將一定之契約內容預先擬定好，之後就以此制式格式重複與不特定多數人訂約，此定型化契約不只在商品交易行為中使用，觸角也延伸到本文欲探到勞動領域。我國在消費者保護法制定後，也對定型化契約做出規定，參照消費者保護法第. 立. 政治大. ‧ 國. 學. ‧. 2 條第 7 款定型化契約之定義:「定型化契約條款係指企業經營者為與不特定多數消費者訂立同類契約之用，所提出預先擬定之契約條款。定型化契約條款不限於書面，其以放映字幕、張貼、牌示、網際網路、或其他方法表示者，亦屬之。」同條第 8 款:「個別磋商條款則是指契約當事人個別磋商而合意之契約條款。」. y. Nat. sit. n. al. er. io. 歸納出定型化契約分成了定型化契約條款和個別磋商條款，而消費者保護法十五條規定:「定型化契約中之定型化契約條款牴觸個別磋商條款之約定者，其牴觸部分無效。」更可進一步得知，後者(個別磋商條款)效力優於前者。而我國消費者保護法對定型化約款之效力在 12 條也有揭示，「定型化契約中之條款違反誠信原則，對消費者顯失公平者，無效。(第 1 項) 定型化契約中之條款有下列情形之一者，推定其顯失公平：一、違反平等互惠原則者。二、條款與其所排除不予適用之任意規定之立法意旨顯相矛盾者。三、契約之主要權利或義務，因受條款之限制，致契約之目的難以達成者。(第 2 項)」其中第 1 項係是最基本抽象之規定，同條第 2 項則是具體化第一項之規定，是以此二項無. Ch. engchi. i n U. v. 相互排斥之關係，亦無效力上之差別，惟審查時應先以第 2 項作為標準，先確定無無效事由存在，再考慮有無其他違反誠信原則和對消費者顯失公平之事而再行適用第 1 項判斷16。定型化契約可區分為消費性契約和非消費性契約，前者係以消費者保護法第二. 14. 憲法，許育典，元照出版公司，第三版第一刷，頁 123-124，2009 年 7 月。. 15. 黃立，契約自由的限制，月旦法學雜誌，125 期，頁 11，2005 年 10 月。. 16. 楊淑文，定型化契約最近實務發展與評析，消費者保護研究第七輯，頁 125，2001 年 9 月。 9.

(19) 條第一款以消費為目的而為交易、使用商品或接受服務之消費者而言，而後者則是契約相對人非上述消費者之人。而消費性定型化契約應受消費者保護法規範，而非消費性定型化契約該如何適用，在消費者保護法和民法第二四七條之一都陸續施行後，產生了適用之爭議，學者認為消費者保護法十一條以下對定型化規範較完備，民法二四七條之一則無具體判斷無效之標準，僅抽象規範定型化契約不利他方而有利於己之情形17，故實務運作上依民法二四七條之一宣告無效之條款並不多見18，以下會在定型化契約於勞動法領域之適用探討其適用界線。. 第四款定型化契約於勞動法領域之適用消費者保護法對於定型化契約已有詳盡規範，然主要是在規範企業經營者和消費者之間的消費性定型化契約，而民法對於定型化契約之規範在前述之民法二四七條之一，但因消費者保護法規定的較為詳盡，而讓民法的適用範圍縮小，這樣民法二四七條之一，似乎僅剩非消費性之定型化契約。於勞動領域中，勞資雙方之經濟實力也是相當不對等，而勞方為了生存所需，極有可能在資方能擁有更強的交涉磋商能力之下，成為定型化契約之弱勢方而被迫簽定，綜上所述，非消費性契約似能適用民法二四七條之一，然在勞動法領域仍值得商榷，以下有三種見解19，一、定型化契約之不適用說:民法係對社會中當事人間地位平等而有所規範，並不適用於勞工領域，而民法二四七條之一不當然適用於勞動法領域，且民法特別法之消費者保護法也只規範企業經營者和消費者之間的消費關係，而勞. 政治大. 立. ‧. ‧ 國. 學. y. Nat. sit. n. al. er. io. 動契約為非典型消費關係，也不適用上述法律。二、完全適用說(定型化契約適用說):依民法四八三條之一雇主負有照顧義務20，定位係基於社會政策，德國及瑞士等國多有此保護義務之規定，本條顯以勞務提供者與勞務受領人之地位不平等為前提，是以民法二四七條之一可適用於勞動關係，且作為為民法之特別法之消保法也有適用餘地。三、限制適用說:德國立法找意識到勞動關係之特殊性，未在民法詳盡規定，而是希望用他法來予以周全規範，我國繼受德國法也有類似現象，現今司法者. 17. Ch. engchi. i n U. v. 民法第 247 條之 1:「依照當事人一方預定用於同類契約之條款而訂定之契約，為左列各款之. 約定，按其情形顯失公平者，該部分約定無效：一、免除或減輕預定契約條款之當事人之責任者。二、加重他方當事人之責任者。三、使他方當事人拋棄權利或限制其行使權利者。四、其他於他方當事人有重大不利益者。」 18. 楊淑文，定型化契約之管制與契約自由——德國與我國法制發展之比較分析，政大法學評論，. 總號：132，頁 180，2013 年 4 月。 19. 李洙德，定型化勞動契約之研究，中國文化大學中山學術研究所博士論文，2001 年。. 20. 第 483 條之 1（僱用人對受僱人之保護義務）:「受僱人服勞務，其生命、身體、健康有受危. 害之虞者，僱用人應按其情形為必要之預防。」 10.

(20) 並無拘泥在原先法規附上之立法理由，而是以客觀上應有之目的功能來解釋。而勞動關係究與民法關係不盡相同，應由其關係間之相似性和多少程度作相同處理來著手。不適用說揭示勞務提供人和勞務受領人之關係非一般典型之消費契約，然法領域相類似的法理係可以互相類推適用，且消費者保護法縱無適用餘地，民法之定型化契約控制的規定也無明文排除，民法二四七條之一的定型化契約規定在民法債編中，而民法亦有規定僱傭等關於勞動關係之契約規定，是故，採完全不適用說似有疑義。學者認為消費者保護法十一條以下對定型化規範較完備，民法二四七條之一則無具體判斷無效之標準，僅抽象規範定型化契約不利他方而有利於己之情形21，是以採取完全適用說和限制適用說，才能周延勞動關係，於勞動關係如有定型化契約出現也可適用，然限制適用說必須定義何時全部適用和一部適用之情況，在我國司法實務的運作下，應是委由法院作權衡判斷，原則上，定型化契約之所以存在，係為了保護不對等之雙方締約人，平衡其中知識、經濟和磋商能力不均之現象，故一般狀況下勞動契約也是可以適用控制定型化契約之條文，似才能達成立法目的。. 立. 政治大. ‧ 國. 學 ‧. 第二項離職後條款種類. y. Nat. 企業常會與員工簽訂條款限制其某部分之自由以達到保護原雇主之利益，依照. sit. n. al. er. io. 限制之範圍和方式之不同，能分類成許多不同類型，像是確保營業秘密或相關機密資訊不被洩漏之保密條款，亦有限制離職員工招攬或引誘原雇主之現任員工到競爭企業任職之禁止挖角條款，而智慧財產權等法規中都會有特別訂定智財權於職務上如何歸屬之條款，而本文最主要討論之競業禁止條款係為了防止員工在離職後，即勞動契約終止後的一段特定期間之內，受僱者不得在相類似之產業中從事競爭行為，而以下有離職後員工可能會簽訂之條款介紹。. Ch. engchi. i n U. v. 第一款保密條款(nondisclosure clauses) 公司採取營業秘密作為保護方式，相較於其他智慧財產權之保護，有其優點存在，像是產品研發周期較短，申請專利權時間過長等，且專利權有早期公開制度，若想維持其秘密性，營業秘密之保護不失為一種選擇。保密條款係指當事人約定，一方知悉或持有他方之秘密或重要資料，而該方不得將其洩漏出去、自行使用或供第三人使用，雇主為維護上述研發投入之利益，通常會與員工簽訂保密合約，雇主與其員工約定於離職後若是違反該保密條款，原雇主除了可禁止離職. 21. 同註 16，頁 125。 11.

(21) 員工繼續洩漏其營業秘密，也可作為請求權依據22。. 第一目保密條款之保護標的而雇主之營業秘密如遭洩漏會失去其價值性，但是否屬於營業秘密，要從營業秘密法之定義觀之，依該法第二條本法所稱營業秘密，係指方法、技術、製程、配方、程式、設計或其他可用於生產、銷售或經營之資訊，而符合左列要件者：一、非一般涉及該類資訊之人所知者。二、因其秘密性而具有實際或潛在之經濟價值者。三、所有人已採取合理之保密措施者。且不符合營業秘密法之要件即不可稱為營業秘密之客體。然保密條款所保護之客體並不以營業秘密為限，有論者認為保密契約所保護之資料通常較營業秘密法所保護範圍廣泛，因此較少稱保密 23. 客體為營業秘密，而是稱機密資料或秘密。保密約款也得將特定標的列入機密資訊之範疇，使原本不屬於秘密之事項，因有特別在契約訂定特約而特別賦予保密義務，在實務上此契約內要明確約定或事後執行可得特定，例如以口頭方式告知機密事項事後再以書面載明。而保密之內容不可失之空泛，仍需在合理範圍內開展，而保密之客體是部分範圍還是全部，在過程中衍生之資訊是否仍在保密內容當中，且雙方亦應約定是否有任何保密之例外規定，像是約定若屬於自行開發出之技術或是在簽定保密條款前即已於市場上公開之資訊等，即不屬於雙方所約. 立. 政治大. ‧ 國. 學. ‧. 定之保密內容24。. n. er. io. al. sit. y. Nat. 第二目保密行為態樣. Ch. i n U. v. 除了上述之保密內容等規定，保密之行為態樣也是保密條款可以預先規範清楚之範疇，蓋哪種行為係受到條款之規範，台北地方法院 103 年度勞訴字第 87 號判決中有之系爭保密條款對於行為態樣即有詳列出來:「本人承諾對前條各項應保密之資訊，絕對不會有下列行為，但如因正當業務行為，且符合公司規範或經上級主管同意，不在此限：1.私下複製、備份、拍攝等行為。2.以任何方式使非職務上應知悉之人或非公司人員以外之第三人知悉資訊內容。」而台北地方法院. engchi. 100 年度勞訴字第 86 號判決之保密條款:「乙方在受僱期間，所創作、開發、知. 22. 劉盈宏，輪勞工離職後競業禁止—兼論美國法制，國立東華大學財經法律研究所碩士論文，. 頁 26-27，2006 年 1 月。 23. 賴文智，智慧財產契約，經濟部智慧財產局，2 版，頁 50，2007 年 2 月。. 24. 經濟部 103 年度中小企業營業秘密保護宣導手冊，第四篇、中小企業應如何保護自身之營業秘. 密 Q2：與員工簽訂「保密條款」的效力為何？， http://law.moeasmea.gov.tw/modules.php?name=km&file=article，最後瀏覽日:2015/06/04。 12.

(22) 悉之案件、客戶資料、產權調查等資料，均視為甲方（即原告）營業秘密，乙方應採取必要維護措施，除非經原告書面同意，不得洩漏、告知、交付或交予第三人或對外發表、或為自己或第三人使用」，上述兩件判決之保密條款都被認為有效，而原告都因保密條款之簽訂獲得勝訴，故可知行為態樣在條款之訂定也佔有一席之地，其中是否有不得洩漏之對象之限制，又或者是可否自行使用或再授權第三人使用？但從本文整理之判決中，大部分都是規制非職務上應知悉之人或非公司人員以外之第三人，企業本來就希望能盡量維持其營業秘密，縱然現在非競爭對手，仍可能成為潛在之競爭威脅。綜上所述，負有保密義務者若能明確約定應予保密之行為態樣，雙方當事人在保密義務之履行上也較容易杜絕相關爭議之發生。. 第三目保護期間. 政治大. 過去企業常以保密約款要求員工不得洩漏機密，然此條款多只在員工任職期間發生效力，企業認為損害才發生再請求救濟已為時以晚，遂將保密條款之保護期間、範圍都予以延伸25，故保護契約也可在雙方授權或交易期滿後之一段期間內仍負保密義務，以維持其技術和競爭優勢，此要求在一定合理範圍內在實務上也未違法26。在私法自治和契約自由，學說也認為保密契約之效力在當事人雙方自願受契約拘束時，將定型化契約在民法和消費者保護法下規定及其他違反公序良俗等強制規定先排除不論，在商業機密有維繫企業競爭力之特性，如保密期間為無限制之延長，其效力應可受到承認，但須注意的是有受限於營業秘密本身是. 立. ‧. ‧ 國. 學. y. Nat. sit. n. al. er. io. 否持續有符合其構成要件，若於保護之秘密已被公開而失其經濟價值，則無違約之爭議27。. C第四目保密義務人n i hengchi U. v. 保密條款也可以細分成雙方均負有保護義務和單方負保密義務，前者像是在公司在與其他企業或個人合作開發新技術時，簽訂雙方均負有保密義務之保密條款，此狀況雙方較為對等；而後者則是在公司授權其員工得使用公司之營業秘密時，雙方簽訂的條款僅有規定員工單方負有保密義務之保密條款28。但契約之前提本來就是需要訂定好受規範之主體，故無論分類為前者雙方互負義務之條款或是後. 25. 張瑋玲，契約後競業禁止與營業秘密保護之關係，國立台灣大學法律研究所碩士論文，頁 86，. 2003 年 6 月。 26. 鍾文岳，企業有關保密之注意事項萬國法律，第 191 期，頁 106-107，2013 年 10 月。. 27. 賴文智、顏雅倫，營業秘密法二十講，翰蘆圖書出版有限公司，初版，頁 197-198，2004 年 4. 月。 28. 同註 24。 13.

(23) 者單方負有義務之條款，保密條款均應明定保密義務人，以避免將來因爭執某人是否負有保密義務而迭生爭議。. 第二款禁止招攬條款(nonsolicitation clauses) 雇主和員工若約定於離職一定期間內，不得招攬原雇主之顧客與其交易，即為禁止招攬條款，也有認此種條款亦為廣義之競業禁止條款，但並未為了限制離職之員工為競爭營業之行為，而是限制其招攬原雇主顧客之行為。然而要注意的是若條款之內容限制過廣，離職員工不得接觸前雇主之顧客進行交易，像是雇主之顧客幾乎涵蓋全球，可能會限制其工作權，故此種條款所稱顧客，必須限制在與原雇主有相當密切之關係下才成立，若只是一般性顧客接受到條款之禁止，會過度箝制員工之自由，綜上，禁止招攬條款所限制之顧客關係，必須是近乎永久之 29 重要顧客關係，是以若顧客甚少聯繫原雇主或彼此間並無具體提供服務或存在著忠誠度，即非違反承諾不引誘顧客之規定。. 立. 政治大. ‧ 國. 學. 第三款禁止挖角條款(anti-piracy clauses). ‧. 在未訂定契約下，挖角之合法性在部分狀況是肯認的，但在某些情況下，縱然未訂定契約下，惡意挖角可能業會違反民法第 184 條第 1、2 項、公平法第 19. y. Nat. 條第 3 款及第 24 條，雖未被事業、員工、學者和法院廣泛承認，仍應注意其重. sit. n. al. er. io. 要性，認定例外加以禁止之惡意挖角，也應特別注意挖較之目的(例如是否以詐取他人工作成果或阻礙其競爭)、時機(是否仍在契約有效之期間)、使用之手段 (是否有計畫性且違背社會或商業倫理)、被挖角人之重要性和獨特性及挖角市場力量等因素等來個案衡量其狀況30。而在禁止挖角條款存在下，有必要另外探討其存在的要件限制，禁止挖角條款係為了限制離職員工招攬或引誘原雇主之現任員工到競爭企業任職，其實這也為另一種形式之禁止招攬條款，此類契約係為保護雇主對於員工有投入訓練成本，例如教育訓練、研習計畫等培訓活動上，約定上之解釋有必要更加嚴謹，因限制之對象不是一般普通之員工，而是原雇主雇用相當技術性之重要員工，不可據因. Ch. engchi. i n U. v. 有簽定禁止挖角條款而當然被承認效力，仍需視其職務而定。美國密蘇里法院有案例認為「雇主雇用員工」係基於「雇主之意思」或「基於受僱人之技術」，法院認為雇主或許可係認要求受雇人離職不為同類業務之競爭以保障原雇主之競爭優勢，然限制離職員工不得鼓勵或引誘其他員工轉去別的地方任職會過度擴張. 29. 曾勝珍，「美國離職後競業禁止條款」之適用探討-兼比較我國法，國立中正大學法學集刊，14. 期，頁 413-414，2004 年 01 月。 30. 同註 7，頁 188。 14.

(24) 雇主之權利，因其他員工在離職與否是可以依其本身意願來決定的，除非雇主能證明以下兩點，一為離職員工確實有意圖和行為引誘鼓勵前述條件之員工離職以從事相關競爭活動，二為雇主有在人事訓練費用投入大量費用和成本，只有這兩個要件成立，此類約定才會產生效力31。蓋雇主投入成本若較為低廉，甚至技術性較低之工作也需投入些許訓練成本，例如操作基本儀器，若雇主若只用此低廉之成本卻將此訓練成本據之為條款的正當目的，似就值得商榷，並且要參酌離職員工的主觀意圖來判斷，若沒有明顯之目的性，無法證明離職員工有惡意存在而導致不公平之競爭。另外，台北地方法院 102 年度訴字 891 號判決中，原告與被告有簽定禁止挖角條款，「乙方（即原告）派駐現場人員（含乙方團隊所屬公司及人員）於合約期間或屆滿解約半年內，甲方不得以任何方式、名義聘用乙方所屬上述人員，繼續從事本現場相關服務、管理工作」，原告主張與原告有競業禁止約定之員工李姿慧、傅智明、吳宜芬、王英梅，竟因被告慫恿轉任其他公司而分別為被告服務。雖有簽訂此挖角條款，但法院仍考量到因系爭合約係因試用期滿終止，非因可歸責於被告之事由終止，原告主張無理由，可知要以「員工仍在在職期間」才會被定義為挖角。. 政治大. 學. ‧ 國. 立. 第四款離職金喪失或扣減條款. ‧. y. Nat. 離職金係勞工再自請離職而不符合法定得請求資遣費之情形，雇主為犒賞員工在職期間之付出會特別給予一筆優渥之離職津貼，但若是員工在離職後違反保密. sit. n. al. er. io. 義務或不競業之義務，而使用該項營業秘密或競業，原雇主即可離職津貼扣除部分或甚至全部，但若離職金津貼含有薪資的部分不得隨意扣除，不然恐違反勞動法之規定，反之，離職津貼若定性為慰勞金，此時扣除部分或全部之離職津貼就並非無效32。我國司法實務也承認雇主在工作規則中規定，勞工離職後一定期間內為競業行為，喪失離職金請求權33。. Ch. engchi. i n U. v. 第五款返還訓練費用條款訓練費用返還條款，員工在任職期間若有參與公司提供相關職業訓練和研習等精進其執務能力，甚至送出國進修或給予其經濟上的補助，相對而言須在雇主的企業和公司任職特定一段之期間，否則須將先前受到公司挹注之資金如數返還，. 31. Schmersahl,Treloar & Co., v. McHugh,28 S.W.3d 345,351(Mo. Ct. App. 2000).. 32. 李茗荃，我國競業禁止與保密條款之研究，世新大學，智慧財產權研究所(含碩專班)碩士論文，. 頁 31，2013 年。 33. 湯文章，勞工離職後競業禁止與營業秘密之保護，國立東華大學財經法律研究所，頁 31，2008. 年。 15.

(25) 這樣可以避免員工於學得公司提供之技術學習後，恣意跳槽到別間公司以至於原公司不敢傾心栽培員工，否則公司可能會擔憂訓練成本投入後，員工在短時間即逕自跳槽，而使原公司蒙受損失。. 第六款最低服務年限條款我國勞動基準法 15 條 1 項雖然規定:「特定性定期契約期限逾三年者，於屆滿三年後，勞工得終止契約。但應於三十日前預告雇主。」然同條 2 項:「不定期契約，勞工終止契約時，應準用第十六條第一項規定期間預告雇主。」可知對於不定期契約並無限制約定服務期間之規定，但司法實務上基於契約自由原則下會肯認最低服務年限條款之效力34。最低服務年限條款係雇主與員工在訂定僱傭契約時，在契約書中有列出最低服務年限之約定，並要求員工承諾其最低服務年限，若在未達約定之年限即離職，就必須給付雇主離職違約金，藉由此條款之約定避免因員工任意離職，而反造成雇用人之損失。蓋雇主和員工約定最低服務之年限之必要性及目的，像是可以為降低人事之流動，避免造成被挖角之企業之難以回復損害，也可對惡性挖角作預先之防範，並可確保訓練成本之支出可回收，並且可放心投入培訓提升其生產力。而有些產業的產品週期較短，若雇主約定了最低服務年限條款也會變向限制員工之工作權，而此條款係存在於勞動關係存續期間內，員工其實在契約存續時之附隨義務群內，就有包括保密和競業禁止之義務，故如有最低服務年限條款或許. 立. 政治大. ‧. ‧ 國. 學. y. Nat. sit. n. al. er. io. 在服務期間屆至，雇主就沒有繼續保護之秘密，未必需要在離職後繼續簽訂競業禁止之條款，可藉由在職時相關義務群而達成限制不公平競爭之狀況。然須注意此條款也同樣限制了員工之工作權，審查標準必須跟競業禁止條款一樣嚴謹35。台北地方法院 101 年度重勞訴字第 7 號判決即涉及到最低服務年限之爭議，航空業在訓練機師常需投入大量成本，因航空業之機師係具有民航局檢定獲得證照後才可執業，而各型飛機之操作都不盡相同，短期內很難再聘僱特定機種之駕駛機師，故為了飛航安全和航空公司投入之成本考量下，航空公司常會與受訓機師簽下最低服務年限之條款36，而最低服務年限約款適法性之判斷，應從該約款存在之必要性及合理性以為觀察；所謂必要性，係指雇主有以該約款保障其預期利. Ch. engchi. i n U. v. 益之必要性，如企業支出龐大費用培訓未來員工，或企業出資訓練勞工使其成為企業生產活動不可替代之關鍵人物等是；所謂合理性，係指約定之服務年限長短. 34. 同註 33，頁 29-30，2008 年。. 35. 歐陽翠敏，勞動契約中競業禁止條款之研究，中國文化大學勞工研究所碩士論文，頁 16，2002. 年 12 月。 36. 蔡瑞麟，最低服務年限之契約獨立性初探－以華航機師最低服務年限之保證契約性質談起，. 台灣法學雜誌，第 266 期，頁 14-18， 2015 年 02 月 15。 16.

(26) 是否適當，諸如以勞工所受進修訓練以金錢計算之價值、雇主所負擔之訓練成本、進修訓練期間之長短，及事先約定之服務期間長短等，做為審查適當與否之基準。而如果雇主之所以要求勞工有最低服務年限者，係因雇主為培訓勞工，耗費相當時日，並支出特殊之職業訓練、出國受訓、技能養成等費用，乃要求勞工承諾最低之服務年限，以資衡平，且勞工因該項技能之具備，亦因此獲致相當之對等利益者，實難單方面認服務年限之約定係資方片面加重勞工責任，不當限制勞工選擇工作之自由；是故，勞工所以獲得特殊技能，係因雇主對勞工技能之養成而花費相當之時間及費用，且該技能係為雇主經營事業所倚重而有不可或缺之地位，雇主如對於此挑款限制員工之轉業權有給予相對應之報酬給付，基於必要性及衡平之原則，只要該最低服務年限未逾相當合理之期間，即無不予准許之理。. 第七款智慧財產權歸屬條款. 政治大在智慧財產權等法規中都會有職務歸屬之條款，本文著重於營業秘密和競業禁立止之關係，故只討論營業秘密之歸屬條款，營業秘密法第 3 條第 1 項，:「受雇 ‧. ‧ 國. 學. 人於職務上研究或開發之營業秘密，歸雇用人所有。但契約另有約定者，從其約定。」同條第 2 項:「受雇人於非職務上研究或開發之營業秘密，歸受雇人所有。但其營業秘密係利用雇用人之資源或經驗者，雇用人得於支付合理報酬後，於該事業使用其營業秘密。」第 4 條:「出資聘請他人從事研究或開發之營業秘密，其營業秘密之歸屬依契約之約定；契約未約定者，歸受聘人所有。但出資人得於. y. Nat. sit. n. al. er. io. 業務上使用其營業秘密。」綜上可知營業秘密法分成了僱傭關係和出資聘請之兩種判斷歸屬之方式。營業秘密法第三條和第四條似乎對營業秘密之歸屬有了明確之規定，如已經區分了職務上成果和非職務上成果，然營業秘密仍屬智慧財產權之內容，為不可觸摸之無體財產權，其中第三條第二項但書規定，營業秘密係利用雇用人之資源或經驗，而資源或經驗又該如何定義呢?此時就須借助實務法院上的案例歸納，像台灣台北地院八十七年度重訴字第五號民事判決和台灣高等法院八十八年度勞上字第五號判決之永慶房屋案，被告在任職永慶房屋時之工作性質重覆，顯見被告等人有利用原告所提供的工作環境和薪資達成，就可認為有「利用雇用人之資. Ch. engchi. i n U. v. 37. 源或經驗」。原則上，除契約另外規定外，皆屬雇用人所有，而非職務上之研究的營業秘密，則歸受僱人所有，但僱用人在支付合理之報酬仍得在事業中使用該營業秘密。依契約自由原則，營業秘密法第二條但書非強制規定，若未約定，雇用人仍得依該但書之規定，法定授權當事人於其事業中實施該營業秘密。而在出資聘請他人研究之情形於參酌營業秘密法第四條可知，若有契約之規定，從其約定，若契約未. 37. 曾勝珍，營業秘密權益歸屬之探討(上)，法令月刊，56 卷 1 期，頁 86，2005 年 1 月。 17.

(27) 規定，則屬受聘人所有，但出資人既已有支付相當之代價，自然是可無償使用該營業秘密，不用在額外支付報酬，所以該使用權即為非專屬性之法定授權38。. 第八款競業禁止條款(non-competiotion clauses) 競業禁止條款係為了防止員工在離職後，即勞動契約終止後的一段特定期間之內，受僱者不得在相類似之產業中從事競爭行為，例如自行創業經營或是到競爭對手之公司任職，以保障先前雇主之權益。而一般常見之競業禁止條款都會有以下幾點限制，(一)競業活動之範圍 (二) 不得在特定之區域從事競業活動 (三) 不得在一定期間內為競業行為，例如到對手公司任職或招攬原雇主之客戶。然競業禁止條款之限制牽涉到雇主之財產權和員工工作權之兩大基本權，若無限放寬契約自由之原則，雇主會挾帶其經濟優勢地位施壓與員工定不合理之契約，故在定型化契約之契約有效性控制原則下，將契約之有效性委由法院依照個案情狀來判斷，故本文亦為在本章第四節討論如何判斷競業禁止之有效性，為避免不確定性和不可預測性，法院和學說對於競業禁止條款也有許多標準因運而生，可由此些標準找出規則，將可讓雇主和員工在磋商競業禁止之條款時有著稍加明確之準則予以遵循，維持契約有效性並有效減少於競業禁止之勞資爭議。. 立. 政治大. ‧. ‧ 國. 學. sit. y. Nat. 第四節競業禁止條款之審查標準. n. al. er. io. 有關競業禁止約款之有效性判斷，台灣學說和實務均承認在不違反法律強制規定和定型化契約之限制下，競業禁止條款仍會有效，惟司法判決和學說判斷標準不一39，而實務見解對於競業禁止約款審查標準，是直到指標性案例台北地方法院 85 年度勞訴字第 78 號判決所提出五標準說，評斷競業禁止約款之審查才較為細緻周全。利用競業禁止條款之特約保護營業秘密固然重要，但如前述所揭，在基於私法自治和契約自由之原則，原則上是不會全然不允雇主和受僱人簽訂競業禁止條款，但須注意的是「不可過度侵害人民之生存權和工作權」，故要在法院認為在合理範圍下，競業禁止條款才會維持其效力，其中競業禁止約定之時間、. Ch. engchi. i n U. v. 內容合理且雇主確實有合法保護利益之存在等情狀下，才會被肯認競業禁止約款之有效性。雖然法院依職以來有提出肯認競業禁止約款效力之意見，但直到台灣台北地方法院八十五年勞訴字第七十八號判決才將競業禁止條款合法性的五項標準羅. 38. 同註 33，頁 32-33。. 39. 王偉霖，營業秘密與離職後競業禁止約款評台灣台北地方法院九十七年勞訴字第十四號判決，. 月旦法學雜誌，186 期，頁 195，2010 年 11 月。 18.

(28) 列出來40: 1.企業或雇主需有依競業禁止特約保護之利益存在。亦即雇主的固有知識和營業秘密有保護之必要。 2.勞工或員工在原雇主或公司之職務及地位。關於沒有特別技能、技術且職位較低，並非公司之主要營業幹部，處於弱勢之勞工，縱使離職後再至相同或類似業務之公司任職，亦無妨害原雇主營業之可能，此時之競業禁止約定應認拘束勞工轉業自由，乃違反公序良俗而無效。 3.限制勞工就業之對象、期間、區域或職業活動之範圍，應有合理之範疇。 4.應有補償勞工因競業禁止損失之措施。是否應該將這項標準採用為審查標準？在各法院判決中，見解較為分歧。 5.離職勞工之競業行為，是否具有背信或違反誠信原則之事實。以下也會分別就此五標準分別敘明介紹。. 治政第一項雇主須有合法之保護利益大立 ‧. ‧ 國. 學. 營業秘密雖然是合法利益，但雇主有合法保障利益不限於此，像是企業負面資訊，而被其他競爭廠商加以修正增刪，進而研發其他具有競爭性產品，也會對原公司業務產生威脅，且正面和負面有資訊不對稱處理會影響投資人對公司價值的評估，並形成不公平競爭41。但如果係企業避免犯罪事實曝光，而與員工訂立約. y. Nat. 款，自然就違法而無效。. sit. n. al. er. io. 而實務界也將企業界之科技和商業等相關企業運作因運而生之資訊分成兩種，分別有一般性知識和特殊性資訊，一般性知識是受雇人原本就具備的，可能係本身知識和經驗所獲得之技能和知識，形塑出人格之一部分，也為期維持生存本就可利用之技能，所以這部分也非雇主能有所置喙之營業秘密；另一方面，若是由其職務之特性和公司栽培下才能獲得之特殊性知識和技能，受僱人可能就不可恣意在離職後自行利用並洩漏給第三人42。故在特殊性知識之部分，屬於營業秘密保護範疇或雇主之正當利益，勞工利用相關資訊有很大可能會侵害雇主利益，但要注意的是一般性知識中，雇主之固有知識若非營業秘密，惟只要有涉及專業領域時，可能仍會肯認雇主仍有值得保. Ch. engchi. i n U. v. 43. 護之利益，相對地，若雇主之固有知識不涉及專業領域則無保護利益。下述之. 40. 同註 6，頁 3。. 41. 曾勝珍，負面資訊與離職後競業禁止形成不公平競爭之探討，公平交易季刊，164 期，頁 2，. 2008 年 10 月 42. 同註 39，頁 202-203。. 43. 吳益鳴，競業禁止定型化契約條款之研究，國立中正大學法律學研究所碩士論文，頁 80-81，. 2012 年。 19.