第四章 新的國企治理方案
第一節 中國的公司治理
1993年11月，十四屆三中全會召開，會議通過《中共中央關於建立社會主義 市場經濟體制若干問題的決定》，指出國有企業改革的方向是建立產權明晰、權 責明確、政企分開、管理科學的現代企業制度。１其基本特點就是對企業的出資 者所有權與企業的資產控制權、經營決策權、組織管理權相分離。這些權能的分 離和運行需要一定的制度保障，這些制度便構成了現代企業制度。２而完善的公 司治理結構更是整個現代企業制度中的核心制度，３是對公司進行管理和控制的 體系。以下先對公司治理的概念作介紹，進而探討中國的公司治理發展與運行現 狀。
壹、公司治理的概念
１ 張文魁，2008，《中國經濟改革三十年—國有企業卷》，重慶，重慶大學出版社，頁 67。
２ 張顥瀚，2005，《從經營國有企業到管理國有資產》，北京，社會科學文獻出版社，頁 209。
３ 魏杰《產權與企業制度分析》中認為，現代企業制度主要是由以下制度所構成︰企業權利的 委託—代理制度、企業出資者的有限責任制度、企業法人財產制度、企業法人治理結構、現 代企業管理制度。
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法瑪(E.F.Fama)和詹森(M.C.Jensen)認為公司治理研究的就是所有權與經營權 分離的情況下的‚代理人問題‛。４所以這個最早追溯到伯利(A.A.Berle)與米恩斯 (G.C.Means)提出由於股權分散而導致公司的兩權分離問題的論述。５他們均致力 於解決所有者與經營者之間的關係，認為治理的焦點在於使所有者與經營者利益 一致。
哈特(O.Hart)認為只要有以下兩個條件存在，公司治理問題就必然在一個組 織中產生。第一個條件是代理問題。第二個條件是，由於條約的不完全性，交易 費用之大使代理問題不能透過合約解決。‚治理結構被看成一個決策機制，而這 些決策在初始合約中沒有明確地設定。更準確地說，治理結構分配公司非人力資 本的剩餘控制權，即資產使用權如果在初始合約中沒有詳細設定的話，治理結構 將決定其將如何使用。‛６
布萊爾（M.M.Blair）認為，狹義來說公司治理是指有關公司董事會的功能、
結構股東的權力等方面的制度安排。廣義來說是指有關公司控制權與剩餘索取權 分配的一整套法律、文化和制度性安排……公司治理只是企業所有權安排的具體 化，企業的所有權是公司治理結構的一個概括。７
錢穎一認為︰‚在經濟學家看來，公司治理結構是一套制度安排，用以支配 若干在企業中有重大利害關係的團體—投資者(股東和貸款人)、經理人、職工之 間的關係，並從這種聯盟中實現經濟利益。‛８
吳敬璉認為︰‚所謂公司治理結構，是指由所有者、董事會和高級執行人員 即高級經理人員三者組成的一種組織結構。‛９
４ E.F.Fama and M.C.Jensen,1983.―Seperation of Ownership and Control,‖Journal of Law and Economic.26,pp.301~325.
５ A.A.Berle and G.C.Means,1932.The Modern Corporation and Private Property.New York:Macmillan.
６ 奧利弗‧哈特，1996，<公司治理︰理論與啟示>，《經濟動態》，六期，汪冰譯自英國《經 濟學雜誌》1995(5)。
７ 轉引張維迎，1996，<所有制、治理結構及委託—代理關係>，《經濟研究》，9 期。
８ 青木昌彥、錢穎一，1995，《轉軌經濟中的公司治理結構》，北京，中國經濟出版社，頁 133。
９ 吳敬璉，1994，《現代公司與企業改革》，天津，天津人民出版社，頁 185。
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林毅夫則指出，所謂公司治理結構，是指所有者對一個企業經營管理和績效 進行監督和控制的一整套安排。他們認為，通常人們所關注的公司治理結構，實 際指的是公司的直接控制或內部治理結構。對公司而言，更重要的應該是通過競 爭的市場所實現的間接控制或外部治理。１０
綜上所述，公司治理是一個多層次的概念。從公司治理這一問題的產生和公 司作為一種層級組織的角度以及治理機制發揮作用的方式來看，可以把它理解為 內部治理和外部治理。
所謂內部治理是關於所有者對經營者的一種監督與制衡機制。內部治理是公 司治理的核心，其目標是保證股東利益最大化(股東利益至上的觀點)，防止經營 者對所有者利益的背離。而外部治理則指由包括一般少數股東以及潛在股東、資 本市場、監管機構及經理人市場、產品市場、社會輿論監督和國家法律法規等外 部力量對企業經營管理行為的監督。１１筆者提出的新的國企治理方案，其中調整 中國的‚公司治理結構模式‛就是屬於公司治理的內部治理部分。
貳、中國公司治理的發展
１２中國企業在國有國營下低效率的狀況已是不爭的事實，於1978年提出國有企 業改革，但因理論與實踐嚴重不足，打從一開始就是‚摸著石頭過河‛。有學者 將中國國有企業的改革和公司治理結構的改革過程區分成三個階段︰１３
第一階段，異軌改革階段(1979~1992)︰
國有企業改革主要是圍繞著如何提高國有企業活力進行的，採取了放權讓 利、擴大企業自主權和實行企業承包制的措施和政策。改革後，經營者的積極性 如期得到調動，但是仍然有很多問題，如政企不分、企業包盈不包虧、經營者不
１０ 林毅夫、蔡昉、李周，2003，<現代企業制度的內涵與國有企業改革方向>，段文斌主編︰
《企業的性質、治理機制和國有企業改革—企業理論前言專題》，天津，南開大學出版社。
１１ 張多中，2006，《國有控股公司控制體系研究》，北京，中國經濟出版社，頁 74~75。
１２ 在此只討論改革開放後公司治理在市場化取向下的產生與發展。
１３ 胡鞍鋼、胡光宇，2004，《公司治理中外比較》，北京，新華出版社，頁 28。
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受約束等。
第二階段，轉軌改革階段(1992~2002)︰
1992年十四大確立了經濟體制改革和國有企業改革，建立社會主義市場經濟 體制。1993年11月，十四屆三中全會通過《中共中央關於建立社會主義市場經濟 體制若干問題的決定》，提出了建立‚產權清晰、權責明確、政企分開、管理科 學‛的現代企業制度，國家與企業的權責關係逐漸明確。1997年十五大提出了按 照現代企業制度進行規範的公司制改革，力求使企業成為合格的市場主體和法人 實體。1994年7日《公司法》的實施，‚新三會‛即股東大會、董事會、監事會 公司企業治理結構被法律確認並在公司企業中運用。
第三階段，接軌改革階段(2002至今)︰
中國加入WTO，特別是十六大召開後，中國的經濟體制和公司企業制度改 革進入了一個嶄新階段。短期內出台了一系列與國際接軌的法律法規，要求政府 必須轉變職能，公司企業也必須嚴格按照國際規則融入世界經濟生活，參與市場 競爭。
參、中國公司治理的運行現狀
國際上的公司治理結構模式，從治理觀和治理目標上劃分，有股東主權型治 理結構模式和共同治理模式。前者以美國公司治理結構模式為典型，在英美國家 較為流行。後者即股東、職工、債權人的共同參與公司治理，對公司進行內部治 理，以德、日為典型。在公司治理結構模式的構造劃分上，有單層制公司治理模 式、雙層制公司治理模式、三角制公司治理模式，分別以美國、德國、日本為代 表。１４中國的公司治理結構模式，從公司法觀之，為股東主權型和三角制公司治 理模式，也就是參考美國的治理觀、日本的公司治理結構模式。
１４ 寧金成，2007，《公司治理結構—控制經營者理論與制度研究》，北京，法律出版社，頁 251。
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一、美國的公司治理
英美國家的文化崇尚個人主義，社會結構鬆散，人們追求平等，是個人主義 和自由主義的發源地。在這樣的社會背景下，反映到公司治理領域，就產生了股 東主權型的治理觀，配合其經濟制度，逐漸形成了以市場導向為主的公司治理模 式。１５該模式的基本框架由股東大會、董事會、經理三者構成，股東大會是公司 的最高權力機關，董事會是公司經營的最高決策機關，由於美國不設監事會，它 是透過董事會下設的審計監督、提名、薪酬委員會對執行董事、經理進行監督，
發揮監督制約的功能。經理是董事會聘任的，負責公司的日常經營管理工作。因 此，學界又稱呼美國公司的治理結構是單層制公司治理模式。１６
單層制公司治理模式的特色是獨立董事的設置。會有這樣的設置，主要是為 了防止‚內部人控制‛，內部人控制的產生主要有兩個原因︰
(一) 股權分散的影響：
隨著公司規模擴大，股權越來越分散，股東難以真正掌控公司，控制權大多 轉移到公司的經營者手中。伯利與米恩斯認為，在所有權與控制權分離的公司模 式下，公司管理者與股東之間就產生了利益衝突，公司所有人在資訊不對稱的情 況下將公司經營賦予經營者管理，公司經營者作為一合理的‚經濟人‛，在追求 自己利益最大化的目標下行動，當其利益與股東或公司利益產生衝突時，經營者 有可能為了本身利益，置股東或公司利益於不顧，於是產生‚內部人控制‛。１７ 同時，由於股權分散，小股東擁有的股票份額很小，不可能花費時間和資金去蒐 集資訊、監督經營者，而是指望他人監督，表現出理性的冷漠，即‚搭便車‛的 行為，１８這些小股東也不可能真正的參與公司治理，只能透過‚用腳投票‛，即 在股票市場上拋售股票，而這往往只是事後諸葛。
(二) 董事會的虛化︰
１５ 俞志方，2008，<我國公司治理模式選擇初探>，《經濟與法》，11 期。
１６ 寧金成，2007，《公司治理結構—控制經營者理論與制度研究》，北京，法律出版社，頁 126。
１７ 俞志方，2008，<我國公司治理模式選擇初探>，《經濟與法》，11 期。
１８ 寧金成，2007，《公司治理結構—控制經營者理論與制度研究》，北京，法律出版社，頁 135。
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二、日本的公司治理
日本文化屬於島國文化。這一文化的特徵表現為，源自於自然災害頻然的
日本文化屬於島國文化。這一文化的特徵表現為，源自於自然災害頻然的